Ответы по МЧП к экзамену. 1. Понятие международного частного права
 Скачать 467.32 Kb.
|
|
― защита права собственности Европейским судом по правам человека; Право собственности относится к основным социально-экономическим правам и свободам. Право собственности нуждается во внетерриториальном и вненациональном признании и защите. При исчерпании средств внутригосударственной защиты права собственности можно и нужно прибегать к помощи Европейского Суда по правам человека. Российские же юрисдикционные и иные органы должны учитывать в своей деятельности не только решения, принятые Европейским Судом по правам человека в отношении Российской Федерации, но и практику Европейского Суда по делам данной категории, да и иных категорий дел. Причем в защите нуждается не только известная «триада» прав собственника – владение, пользование и распоряжение – но и вытекающие из права собственности другие, в том числе иные вещные права. Европейским Судом по правам человека сформулированы основные положения, направленные на защиту имущественных прав и права на правосудие. К таким положениям относятся следующие: 1. Имущественные права носят частный (гражданско-правовой) характер. 2. Соблюдение баланса публичного и частного интереса при разрешении имущественного спора. 3. Имущественным правам частных лиц должна быть обеспечена судебная защита. 4. Разрешение любого имущественного спора независимым судом. 5. Суды должны беспристрастно оценивать юридические факты. 6. Справедливость судебного разбирательства любого имущественного спора 7. Возможность быть выслушанным судом. 8. Разумность сроков разбирательства имущественных споров 9. Открытость разбирательства спора, публичность объявления судебного решения. Европейским Судом по правам человека осуществляется защита права собственности как классического субъективного права. Большей частью это нетрадиционные дела, которые с большой долей допуска могут быть отнесены к данной категории с точки зрения национальной правовой доктрины и отечественного законодательства. Любое лишение дохода физического или юридического лица, его неправомерное изъятие или уменьшение, являются, по мнению Европейского Суда по правам человека нарушением права собственности. Сюда же можно отнести дела о лишении человека имущества в интересах общества, к разрешению которых Европейский Суд по правам человека подходит очень осторожно. Наследование имущества с точки зрения Европейского Суда по правам человека является продолжением правомочия распоряжения собственностью и также не может быть нарушено, в том числе вследствие дискриминации. Отметим, что Европейский Суд по правам человека, защищая классическую «триаду» правомочий собственника от государственного произвола не поощряет злоупотреблений правом собственности и выносит по данному вопросу достаточно взвешенные решения. Европейским Судом по правам человека рассматриваются жалобы на нарушения права собственности вследствие длительного неисполнения судебных решений по спорам имущественного характера. Данные дела многочисленны, но достаточно однотипны. Суд считает длительное неисполнение судебного решения безусловным нарушением права собственности. Иначе обращение за судебной защитой права собственности лишено какого-либо реального смысла. Сюда же, видимо, можно отнести, и те дела, по которым ставится вопрос о продолжительности производства по делу, когда это отражается на праве собственности, а также схожие правовые случаи. Интересны дела, связанные с защитой права собственности при взыскании налогов, штрафов и иных обязательных фискальных платежей. В отечественной практике они не признаются делами, вытекающими из отношений собственности. Для нашей правовой системы все же характерно отнесение споров, вытекающих из фактов незаконного (необоснованного) взыскания налогов и штрафов государством, к сфере действия налогового (финансового, административного и иного публичного права), а не гражданского, частного права, которое и регулирует отношения собственности. В судебном заседании обсуждается не вопрос неправомерного умаления фонда собственника, а лишь оценивается правомочность действий налоговых или иных фискальных (или же, если угодно, юрисдикицонных) органов исполнительной власти. Европейский Суд по правам человека смотрит на проблему иначе. Любое умаление фонда собственника – это посягательство на собственность и вопрос должен рассматриваться лишь в том ключе, правомерно ли такого рода посягательство. Отдельная категория дел - защита права собственности при конфискации, национализации имущества, последующей реституции и в других аналогичных случаях. Подавляющее большинство жалоб тесно связаны с «ущербом» для права собственности вследствие изменения политической карты Европы. Интересно, что Европейский Суд по правам человека зачастую признает в данной категории дел право государства на вмешательство в вопросы осуществления собственниками права собственности на принадлежащее им имущество. Европейский Суд по правам человека очень строго относится к невозможности, по мнению государства-ответчика, реституции при нарушении пава собственности. Неправомерным признается и исключение из юрисдикции судов дел о национализации и отчуждении собственности. Национализация собственности, по мнению Европейского Суда по правам человека не является только лишь внутригосударственным делом. Здесь возникают вопросы в части порядка восстановления в правах собственности, с определением условий компенсации, при определении даты, с которой заявители имеют право на процентную индексацию присужденной им компенсации; важен вопрос о сумме компенсации за отчуждение имущества. Вопрос защиты права собственности от излишнего государственного вмешательства, не оправданного публичным общественным интересом, тесно связан с необходимостью предоставления возможности судебной проверки законности и обоснованности действий и решений административных органов, в результате которых страдает право собственности. ― критерии национализации. Под национализацией понимается изъятие имущества, находящегося в частной собственности, и передача его в собственность государства. В разных странах национализация имеет свои исторические, политические и экономические особенности. Но можно вывести следующие общие черты.
29. Правовой режим иностранных инвестиций в Российской Федерации: ― понятие и виды иностранных инвестиций; Обычно под иностранными инвестициями понимаются материальные и нематериальные ценности юридических и физических лиц одного государства, которые вывезены из этого государства на территорию другого государства в целях извлечения прибыли. Инвестиции – капиталовложение. Иностранные инвестиции – вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории РФ. Иное определение может даваться инвестициям в двусторонних соглашениях. Так, например, в соглашении РФ и Японии 1998 под инвестицией понимаются капиталовложения инвесторов одной страны на территории другой. Имеются в виду любые имущественные ценности, включая концессионные права, акции и другие формы участия в компаниях и тд. Выделяют прямые и портфельные инвестиции. Прямые – инвестиции, дающие возможность инвестору осуществлять контроль над предприятием. Портфельные – инвестор, приобретая активы в форме ценных бумаг для извлечения прибыли, получив тем самым права на извлечение прибыли, не имеет возможности осуществлять управленческий контроль над предприятием. Закон об иностранных инвестициях понимает под прямыми инвестициями приобретение иностранным инвестором не менее 10% доли в уставном капитале коммерческой организации, созданной или вновь создаваемой на территории РФ в форме хозяйственного товарищества или общества в соответствии с гражданским законодательством РФ. Одно из оснований, по которому можно провести классификацию инвестиций, — имущественный или неимущественный их характер. Под неимущественными инвестициями следует понимать права на литературные и художественные произведения, в том числе звукозаписи; права на изобретения, промышленные образцы, топологии интегральных схем; а также специфические технологические сведения (ноу-хау), секреты производства, конфиденциальную коммерческую информацию, товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования, т. е. все, что входит в понятие интеллектуальной собственности. Все остальные категории инвестиций относятся к имущественным инвестициям. Их характерным признаком является материальное выражение: финансы, материальные ценности. В зависимости от источника финансирования иностранные инвестиции можно разделить на государственные, которые осуществляются в виде кредитов и займов, предоставляемых государствами и международными организациями (МБРР, МВФ, ЕБРР и др.), и частные, осуществляемые иностранными юридическими и физическими лицами. Объектом правового регулирования международного частного права являются правовые отношения, возникающие в связи с частным иностранным инвестированием. ― статус иностранных инвесторов; В качестве иностранных инвесторов законодательство РФ понимает:
― гарантии для иностранных инвестиций. Для привлечения иностранных инвесторов необходимо установить гарантии национальным законодательством, двусторонними договорами о поощрении капиталовложения. В РФ установлены следующие гарантии для инвесторов:
Эти гарантии носят общий характер и распространяются и на отечественных инвесторов. Только на иностранцев распространяются следующие гарантии:
30. Система правового регулирования международных торгово-экономических отношений: ― международные договоры по экономическим вопросам; Одним из основных источников регулирования международных экономических отношений являются международные договоры. Международные договоры по экономическим вопросам заключаются на всемирном, региональном и двустороннем уровне. В качестве примера всемирных договоров можно назвать Венскую конвенцию ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., Женевскую конвенцию, устанавливающую единообразный закон о переводном и простом векселе 1930 г., Гамбургскую конвенцию ООН 1978 г. о морской перевозке грузов (Гамбургские правила), Нью-Йоркскую конвенцию 1974 г. об исковой давности в международной купле-продаже товаров (в редакции 1980 г.), и др. Многосторонние всемирные договоры в области экономических отношений имеют различное содержание. Одни из них направлены на установление правил торговли в отношении отдельных видов товаров, это межгосударственные товарные соглашения, такие, например, как Международное соглашение по какао 1975 г., Международное соглашение по олову 1975 г.; другие устанавливают жесткий режим в отношении оборота соответствующих товаров, например, Единая конвенция 1961 г. о наркотических средствах; третьи носят унификационный характер, предусматривая введение в национальное право единых правил, например, Женевская конвенция, устанавливающая единообразный закон о переводном и простом векселе 1930 г. Региональные договоры также заключаются по различным вопросам торгово-экономического сотрудничества. Например, в рамках СНГ имеется Соглашение об общих условиях поставок товаров между организациями государств-участников СНГ 1992 г., Конвенция о транснациональных корпорациях 1998 г., Соглашение об общих условиях и механизме поддержки развития производственной кооперации предприятий и отраслей СНГ 1993 г., Договор о проведении согласованной антимонопольной политики 1993 г.; на американском континенте действует Конвенция о международном частном праве 1928 г., приложением к которой является Кодекс Бустаманте, Межамериканская конвенция о контрактах по международной дорожной перевозке товаров 1983 г., Межамериканская конвенция о праве, применимом к международным контрактам 1994 г.; в ЕС – Римская конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам 1980 г. и др. Что касается двусторонних договоров, то они весьма разнообразны. Среди них можно выделить торговые договоры, имеющие разные наименования, такие как договоры о дружбе и торговле, о торговле и мореплавании, о торговле и экономическом сотрудничестве, о свободной торговле и др.; соглашения о товарообороте, кредитные соглашения, соглашения об оказании технической помощи и научно-техническом сотрудничестве, и др. Двусторонние экономические договоры обычно заключаются на срок 3-5 лет. В них предусматривается обычно, что товарооборот будет осуществляться на основе контрактов, заключаемых юридическими и физическими лицами, а платежи – в свободно конвертируемой валюте; оговаривается предоставление национального режима или режима наибольшего благоприятствования. Для выполнения торгового договора и его конкретизации между сторонами заключается Протокол о товарообороте, который содержит списки товаров для возможного экспорта и импорта, предусматривает обязательные консультации между уполномоченными представителями обеих сторон с целью проверки хода выполнения договора. Иногда для наблюдения за выполнением договора предусматривается создание двусторонней комиссии с равным количеством представителей от каждой стороны. Среди этих договоров следует обратить внимание на целевые долгосрочные программы экономического, промышленного и научно-технического сотрудничества. Это новый вид договоров, получивший распространение во второй половине ХХ в. Специфика их заключается в закреплении стабильных экономических отношений между государствами, принципов сотрудничества, определении приоритетных направлений этого сотрудничества. Например, Долгосрочная программа развития торгового, экономического, промышленного и научно-технического сотрудничества между РФ и Турцией от 15 декабря 1997 г.2 заключена на срок в 10 лет и предусматривает внедрение новых форм сотрудничества, поощрение деятельности турецких и российских организаций и компаний в каждой из стран, продолжение работы по дальнейшему развитию и совершенствованию договорно-правовой базы, изучение возможностей более полного использования механизма финансирования проектов и пр. ― международный торговый обычай; Международные торгово-экономические отношения государств регулируются и международными обычаями. Обычной нормой диктуется содержание международных договоров, право государств поручать исполнение торговых договоров невластным субъектам, ответственность государств за добросовестное выполнение договорных обязательств, расчеты. Сложное правовое регулирование торгово-экономических отношений, участие в этом регулировании норм международного и национального права, различные требования, предъявляемые к контрактам, наличие в этом регулировании разнообразных норм обычного права, возможность для участников торгового оборота самим определять содержание контракта (автономия воли) привело к появлению теории о том, что в настоящее время возникла особая совокупность норм, регулирующих международный коммерческий оборот. Теория эта известна под названием Lex mercatoriа. Следует отметить, что термин Lex mercatoria появился в Европе в средние века, когда им обозначали единообразные обычаи, регулирующие международную торговлю. В ХХ в. этим термином стали обозначать правила, регулирующие коммерческие сделки в международном торговом обороте. Концепция Lex mercatoria по-разному понимается в правовой доктрине. Как отмечает Бахин С.В. «чаще всего система lex mercatoria рассматривается как состоящая их двух взаимосвязанных блоков. Первый, нередко именуемый «международное законодательство», включает в себя международные договоры, решения международных организаций, общие принципы права, а также типовые законы, создаваемые в виде модели для национального законодательства. Второй блок, не более чем условно именуемый «международным торговым обычаем», включает в себя собственно обычаи, обыкновения, типовые контракты, общие условия, своды единообразных правил. Особое значение придается документам, которые разрабатываются неправительственными организациями для упорядочения международных коммерческих отношений, в первую очередь документам МПТ».3 При этом нормы Lex mercatoria рассматриваются и как часть международного экономического права, и как часть национального права, и как транснациональное право, третий правопорядок, отличный от международного публичного и частного права.4 Наконец, отрицается само существование такой системы. Бахин С.В. пишет: «… говоря о lex mercatoria, мы должны придти к выводу, что в том виде, как она предполагалась, т.е. единой системы правовых норм для регулирования международных коммерческих отношений, она не существует. Есть лишь не связанные между собой разноуровневые механизмы регулирования международного коммерческого оборота».5 ― акты международных организаций по экономическим вопросам. В правовом регулировании международных экономических отношений принимают активное участие международные организации как межправительственные (ММПО), так и неправительственные (МНПО). Международные организации занимаются разработкой международных договоров, принимают рекомендации по различным вопросам торговых и экономических отношений, разрабатывают регламенты, типовые контракты и пр. Данная деятельность ведется в рамках ММПО общей и специальной компетенции. В ООН – организации общей компетенции, экономическими вопросами, в том числе правовыми, занимается Генеральная ассамблея и Экономический и социальный совет – главные органы данной организации. При ООН имеются несколько комиссий, занимающихся данными вопросами. Так, Комиссия по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) разработала тексты Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., Нью-Йоркской конвенции об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 г., Нью-Йоркской конвенции о международных переводных и международных простых векселях 1988 г. и др. Стороны контракта могут использовать для разрешения споров Согласительный регламент ЮНСИТРАЛ 1980 г. и Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ 1976 г. Уделяет внимание рассматриваемым вопросам и Комиссия международного права ООН, которая разработала Проект статей о клаузуле о наибольшем благоприятствовании, Конвенцию об иммунитетах государств и их собственности. ООН имеет специальные экономические комиссии для отдельных регионов (для Африки, Азии. Европы, Латинской Америки), которые также занимаются экономическими вопросами. Этими же вопросами занимаются региональные ММПО общей компетенции, такие как Организация американских государств, Лига арабских государств, Африканский союз и другие. Особую роль среди ММПО специальной компетенции играет Всемирная торговая организация (ВТО). ВТО создана в 1994 г. по итогам Уругвайского раунда переговоров в рамках ГАТТ. Идея создания ВТО появилась еще в 40-х г.г. ХХ века. Тогда предполагалось создать три правовых института: Международный валютный фонд, Международный банк реконструкции и развития и Международную торговую организацию, которые осуществляли бы координацию валютной, кредитной и торговой политики отдельных государств. Однако в тот период попытка создать Международную торговую организацию закончилась неудачно. Устав Международной торговой организации, подготовленный к принятию на конференции в Гаване в 1947 г., не был одобрен. В рамках ВТО приняты такие акты как Генеральное соглашение по торговле товарами (ГАТТ), Генеральное соглашение по торговле услугами (ГАТС), Соглашение о торговых аспектах прав интеллектуальной собственности (ТРИПС) и др. На региональном уровне (и только на региональном) создаются экономические сообщества. Эти экономические сообщества как международные организации действуют и на региональном, и на субрегиональном уровне. В Африке есть, например, Восточно-Африканское экономическое сообщество, Центрально-Африканское экономическое сообщество, Западно-Африканское экономическое сообщество. Очень много таких организаций в Латинской Америке: Карибское сообщество, Андская группа, которая занимается экономическими вопросами, Сообщество государств реки Ла-Плата и целый ряд других. Не только международные межгосударственные организации занимаются этими вопросами. Очень большую роль в области экономики играют международные неправительственные организации (МНПО). Некоторые из них малоизвестны, а некоторые действуют на всемирном уровне и играют огромную роль в регулировании экономических отношений. Среди этих организаций в первую очередь следует назвать Международную торговую палату (МТП). МТП приняла огромное количество документов, которые регулируют самые различные экономические отношения. Например, она приняла всем известный документ под называнием ИНКОТЕРМС, представляющим собой собрание международных коммерческих терминов, который широко используется в международной торговле и является унифицированным актом для международных обычаев. Она также разработала Унифицированные правила для документарных аккредитивов, Унифицированные правила по инкассо, и др. В итоге можно повторить, что международные экономические отношения регулируются на уровне международного публичного и международного частного права. В регулировании этих отношений принимают участие государства, международные межгосударственные организации, международные неправительственные организации. Регулирование осуществляется в различных формах: в форме заключения договоров, в форме принятия актов международных организаций, при помощи международного обычая. 31. Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности в Российской Федерации: ― Закон РФ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» (2003); Закон определяет основы государственного регулирования внешнеторговой деятельности, закрепляет полномочия федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов РФ и органов местного самоуправления в области внешнеторговой деятельности. Участниками внешнеторговой деятельности могут быть любые российские и иностранные лица. Но такое право может быть ограничено международными договорами и федеральными законами РФ. Так, например, закон об экспорте газа устанавливает исключительное право на экспорт газа организации-собственнику единой системы газоснабжения или ее дочернему обществу, в уставном капитале которого доля участия организации-собственника составляет 100%. РФ, субъекты и муниципальные образования могут осуществлять внешнеторговую деятельность только в случаях, установленных федеральными законами. В Законе устанавливаются методы государственного регулирования внешнеторговой деятельности (таможенно-тарифное регулирование, нетарифное регулирование, запреты и ограничения внешней торговли услугами и интеллектуальной собственностью; меры экономического и административного характера), оговариваются особые режимы осуществления внешнеторговой деятельности и приводится перечень мероприятий, содействующих развитию внешнеторговой деятельности. Закон устанавливает особые виды запретов и ограничений внешней торговли, особые режимы осуществления внешнеторговой деятельностью. Закон предписывает Правительству и органам исполнительной власти субъектов осуществлять мероприятия, содействующие развитию внешнеторговой деятельности. В частности, они обеспечивают кредитование участников внешнеторговой деятельности, функционирование систем гарантий и страхования экспортных кредитов. |