1. Сущность и содержание категории предпринимательское право. Анализ различных подходов к вопросу об отраслевой самостоятельности предпринимательского права его предмете и методе правового регулирования.
 Скачать 0.79 Mb.
|
|
1. Сущность и содержание категории «предпринимательское право». Анализ различных подходов к вопросу об отраслевой самостоятельности предпринимательского права его предмете и методе правового регулирования. Предпринимательское право как отрасль российского законодательства и учебная дисциплина. Понятие "предпринимательское право" может рассматриваться в нескольких значениях: как отрасль права, отрасль законодательства и учебная дисциплина. Предпринимательское право как отрасль права. Для более детального уяснения понятия ПП представляется необходимым рассмотреть его предмет, т.е. совокупность общественных отношений, регулируемых данной отраслью права. Их группы. 1. Центральной и основной группой выступают предпринимательские отношения, т.е. отношения, возникающие в процессе осуществления предпринимательской деятельности. Признаки группы *предпринимательскую деятельность ведут равноправные самостоятельные субъекты, которые свободно выходят на рынок, производя товары, выполняя работы, оказывая услуги. Между такими субъектами складываются отношения, которые в науке предпринимательского права принято именовать "горизонтальными". * главная ее цель - получение прибыли. * коммерческий и, следовательно, товарно-денежный характер предпринимательских отношений. Таким образом, первая группа общ. отношений, составляющих предмет ПП - это коммерческие, товарно-денежные отношения между равноправными несоподчиненными хозяйствующими субъектами, ведущими предпринимательскую деятельность. 2. Вторая группа включает отношения организационного некоммерческого характера, не имеющие непосредственной цели извлечения прибыли. Складываются при осуществлении деятельности по созданию, реорганизации и ликвидации организаций, предпринимательских объединений и т.д. Создает условия для предпринимательства и деятельность ряда некоммерческих организаций: гос. корпорации, объединения и др. Входят в рассматриваемую группу и отношения, складывающиеся при осуществлении профессиональной деятельности (оценочная), неразрывно связанной с предпринимательством. Вторая группа отношений неоднородна. Эти отношения объединяет то, что они тесно связаны с предпринимательскими, создают основу для осуществления предпринимательства. 3. Третью группу отношений, входящих в предмет ПП, составляют отношения, возникающие в процессе регулирования предпринимательства. Они делятся на две группы: - отношения по гос. регулированию предпринимательства; - отношения, складывающиеся при осуществлении саморегулирования. Отношения по государственному регулированию предпринимательства не характеризуются равенством правового статуса участников. Они находятся в состоянии подчинения, "вертикальные". Необходимость вычленения в составе предмета ПП управленческих отношений базируется на конституционных принципах. Будучи субъективным конституционным правом, право на осуществление предпринимательской деятельности представляет собой предоставленную лицу и обеспеченную законом (нормативными актами) меру возможного поведения, направленную на достижение преследуемых субъектом целей. Право на осуществление предпринимательской деятельности должно осуществляться в рамках границ, очерченных законодательными актами, содержащими как позитивные правила поведения, так и запреты, применяемые в данной сфере. 4. В предмет ПП включаются и внутрихозяйственные отношения. В их структуре выделяют отношения внутрикорпоративные, основанные на факте участия лица в хозяйственном обществе, хозяйственном партнерстве в качестве участника (акционера); членские, вытекающие из участия в организациях, основанных на членстве (производственный кооператив), внутрихозяйственные отношения в унитарных предприятиях. В современной научной литературе ведется дискуссия о структуре предмета ПП. Предмет ПП динамичен, что предопределено изменениями как в экономике, так и в предпринимательском законодательстве. ПП как отрасль права представляет собой совокупность правовых норм, регулирующих предпринимательские отношения, тесно с ними связанные иные, в том числе некоммерческие, отношения, отношения по регулированию предпринимательской деятельности, а также внутрихозяйственные отношения. Под методом понимается совокупность приемов и способов воздействия на отношения, регулируемые соответствующей отраслью права. В ПП используется несколько методов правового регулирования. ✦метод обязательных предписаний, при котором с помощью императивных норм устанавливаются требования к процессу осуществления ПД, права и обязанности ее участников; ✦метод автономных решений (метод согласования), при котором с помощью диспозитивных норм регулируются отношения равноправных хозяйствующих субъектов; ✦метод рекомендаций, при котором одна сторона правоотношения предлагает другой стороне определенную модель поведения, которая может быть принята, либо отвергнута. Вопрос о ПП как самостоятельной отрасли права дискуссионный. Представители взглядов на ПП как на самостоятельную отрасль, занимая монистическую позицию, считают, что входящие в ее предмет отношения должны регулироваться одной отраслью права (В.В. Лаптев, В.К. Мамутов, В.К. Андреев). Диаметрально противоположная позиция: отрицание возможности рассмотрения ПП в качестве отрасли права (Е.А. Суханов, В.П. Мозолин). Дуалистическая концепция рассматривает предпринимательские отношения главным образом с позиций гражданского и административного права, полагая, что горизонтальные отношения равноправных субъектов в сфере товарно-денежного оборота должны регулироваться ГП, а вертикальные отношения - АП и нормами примыкающих к нему отраслей (финансовым, налоговым и др.). Высказываются мнения о комплексности данной отрасли, так как ее нормы призваны урегулировать разнородные отношения. В частности, о "комплексном, интегрированном характере предпринимательского права" говорят Е.П. Губин и П.Г. Лахно. Только комплексное правовое регулирование в рамках одной отрасли, соединяющей публично-правовые и частноправовые начала, способно обеспечить должное воздействие на столь значимое общественное явление, как предпринимательство. ПП как отрасль законодательства - совокупность (система) НПА, содержащих нормы ПП и регулирующих отношения в сфере ПД. Предпринимательское законодательство формируется по принципу единства регулирования ПД в различных ее формах и проявлениях. ПП как учебная дисциплина - система обобщенных сведений о ПП как отрасли, его законодательстве и практике применения, а также о науке. Система: общая (статика) и специальная (динамика) части. В общей: понятие ПП, право на осуществление ПД, требования, предъявляемые к ПД, правосубъектность в ПП, правовой режим имущества, обеспечение конкуренции и ограничение монополизма на рынке, и ряд других основополагающих проблем. Специальная: различные правовые механизмы ресурсного обеспечения предпринимательства. Речь идет о правовом регулировании инвестиционной, инновационной деятельности, финансировании и кредитовании, энергоснабжении, информационном обеспечении предпринимательства. Правовые основы рекламы, ценовое регулирование ПД, правовые основы внешнеэкономической деятельности, оформление финансовых результатов ПД, формировании бухгалтерской, налоговой, статистической отчетности. 2. Основные принципы правового регулирования предпринимательской деятельности их классификация. Принципы - представляют собой руководящие положения, основные начала, выражающие объективные закономерности права, определяющие сущность всей системы права, отрасли или института права, определяют основу построения и развития предпринимательских правоотношений. Они сформулированы на основе познания объективных законов (закономерностей) развития и функционирования предпринимательства как вида социальной деятельности. 1. Принцип свободы предпринимательской деятельности Ст. 34 Конституции РФ: "Каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности". Этот принцип развит в ГК РФ (например, закрепленный в ст. ст. 1 и 421 ГК РФ принцип свободы договора) и других законодательных актах. Он означает право предпринимателя начинать и вести свое дело в любой сфере предпринимательства, в любой из предусмотренных законом организационно-правовых форм, с использованием любых (не изъятых из оборота) видов имущества и т.д. Однако свобода предпринимателя не безгранична. КС РФ в 2007 г: "порядок и условия осуществления предпринимательской деятельности, а также - исходя из специфики тех или иных видов деятельности и оказываемых услуг - дополнительные требования к ним могут вводиться только ФЗ и только в целях защиты названных в ст. 55 (ч. 3) К РФ ценностей, в том числе здоровья, прав и законных интересов других лиц". В частности, свобода предпринимательской деятельности ограничивается широкой практикой лицензирования отдельных ее видов, обязательной сертификацией и др. 2. Принцип признания многообразия и юридического равенства форм собственности. В соответствии со ст. 8 Конституции РФ: "В РФ признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности". Законодательством не могут устанавливаться какие-либо привилегии и ограничения для тех или иных форм собственности, для субъектов, ведущих предпринимательскую деятельность с использованием имущества, находящегося в государственной, муниципальной или частной собственности. В отличие от ранее действовавших преимуществ в защите права государственной собственности, действующее законодательство предусматривает для всех субъектов одинаковые правила защиты. 3. Принцип единого экономического пространства. Согласно ч. 1 ст. 8 Конституции РФ: «В РФ гарантируется свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств». Ограничения могут вводиться в соответствии с ФЗ, если это необходимо для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей. Согласно этому принципу на территории РФ не допускается установление таможенных границ, пошлин, сборов и каких-либо иных препятствий для свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств. 4. Принцип свободы конкуренции и ограничения монополистической деятельности. В соответствии с ч. 1 ст. 8 Конституции РФ в РФ гарантируется поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности. Ст. 34 Конституции РФ устанавливает также запрет на осуществление экономической деятельности, направленной на монополизацию и недобросовестную конкуренцию. Данный принцип получил развитие в законодательстве о конкуренции, о естественных монополиях. 5. Принцип государственного регулирования предпринимательской деятельности. Государственное регулирование экономики, предпринимательства осуществляется в любом государстве. Его различные формы и методы определяются политическими условиями, уровнем экономического и социального развития, историческими традициями, национальными особенностями и другими факторами. Переход России к рыночным условиям хозяйствования потребовал пересмотра системы государственного регулирования экономики, замены прямых административных мер воздействия на косвенные экономические. Основная цель государственного регулирования предпринимательской деятельности видится в достижении баланса частных интересов предпринимателей и публичных интересов государства и общества в целом. Достижению этой цели и должны способствовать нормы комплексной отрасли предпринимательского права, сочетающей в себе частноправовые и публично-правовые начала. Прямое гос.регулирование выражается: в установлении требований, предъявляемых к предпринимательской деятельности; установлении запретов; применении мер ответственности. Косвенное гос.регулирование выражается: в предоставлении льгот при налогообложении, кредитовании. 6. Принцип законности (общеотраслевой). С одной стороны, сама предпринимательская деятельность должна осуществляться при строгом соблюдении законодательства. С другой стороны, государством должна быть обеспечена законность в деятельности органов государственной власти и местного самоуправления по отношению к субъектам предпринимательской деятельности. 3. Законодательство о предпринимательской деятельности. Этапы развития нормативной базы института предпринимательства российском праве. Проблема систематизации и кодификации законодательства о предпринимательской деятельности, различные подходы к ее решению. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в зарубежных странах, дуалистическая и монистическая системы частного права. I этап – появление предпринимательства в сфере ремесла и торговли (до XV в.). II этап (XV в. – начало XIX в.) – образование сообщества предпринимателей, состоящего из ремесленников, купцов, ростовщиков и др. В данное время появляется термин «предпринимательство», который относится ко всем лицам, занятым деятельностью, направленной на развитие производства, торговли и получение дохода. Наибольшее развитие предпринимательства пришлось на годы правления Петра I (1689–1725). В это время в России создаются мануфактуры, бурно развиваются такие отрасли, как горная, оружейная, суконная, полотняная. III этап (вторая половина XIX в.). Серьезным стимулом развития предпринимательства стала отмена крепостного права в 1861 г. Начинается строительство железных дорог, оживляется акционерная деятельность. Развитию и перестройке промышленности способствует появление иностранного капитала. В начале XX в. предпринимательство становится массовым явлением в России, предприниматель формируется как собственник. IV этап (с октября 1917 г.) – установление государственной монополии и централизация экономики, что лишило производителей экономической самостоятельности и устранило конкуренцию между ними. В этот период был взят курс на ликвидацию рыночных экономических связей. V этап – период новой экономической политики. Данная политика предусматривала становление предпринимательства в форме смешанных и частных концессий, акционерных обществ. Частное предпринимательство было представлено такими организационными формами, как аренда, кооперативы, акционерные общества, товарищества. VI этап (конец 1920 – вторая половина 1980-х гг.) характеризуется перемещением предпринимательской деятельности из легального в нелегальное положение (сервис, услуга) и теневую экономику. VII этап (1980-е гг.) – поставлена задача по формированию экономического мышления на базе социалистической предприимчивости. В рамках плановой модели экономики возрождались такие забытые формы хозяйствования, как подряд, аренда, кооперация. VIII этап (1990-е гг.) – характеризуется переходом к рыночной экономике, который коренным образом изменил отношение к частной собственности, конкуренции, предпринимательству. Предпринимательство является составным и основным компонентом рыночной экономики. В 1986 г. принимается Закон СССР "Об индивидуальной трудовой деятельности", в соответствии с которым названный вид деятельности допускается в сфере кустарно-ремесленных промыслов, бытового обслуживания населения, а также других видов деятельности, основанных исключительно на личном труде граждан и членов их семей. Закон разрешал заниматься индивидуальной трудовой деятельностью только в свободное от основной работы время, а также домохозяйкам, инвалидам, пенсионерам, студентам и учащимся, не занятым в общественном производстве. Законодательно пересматривалась роль предприятий в экономической деятельности. Так, 1 января 1988 г. вступает в силу Закон СССР "О государственном предприятии (объединении)", который определяет экономические и правовые основы хозяйственной деятельности социалистических государственных предприятий (объединений), предусматривает усиление экономических методов управления, использование полного хозяйственного расчета и самофинансирования. В 1990 г. принимаются Законы "О собственности в СССР", "О предприятиях в СССР". Первый Закон устанавливал, что в СССР могут существовать собственность советских граждан, коллективная и государственная собственность, собственность иностранных государств, международных организаций, иностранных ЮЛ и иностранных граждан, а также смешанные формы собственности. Второй закреплял виды предприятий, которые вправе были осуществлять производственную деятельность, направленную на получение прибыли: индивидуальные и семейные, коллективные, государственные предприятия и т.д. 24 декабря 1990 г. был принят Закон РСФСР "О собственности в РСФСР", а 25 декабря 1990 г. - Закон РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности". Закон РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности" воссоздал организационно-правовые формы ЮЛ, существовавшие в России до революции, впервые в ст. 1 дал понятие предпринимательской деятельности. Предпринимательской признавалась инициативная самостоятельная деятельность граждан и их объединений, направленная на получение прибыли, которая осуществляется ее субъектами на свой риск и под имущественную ответственность в тех пределах, которые очерчены организационно-правовой формой предпринимательства. Этим же НПА устанавливалась также другая форма предпринимательства - индивидуальное (семейное) частное предприятие. ФЛ получают особый статус предпринимателей и становятся участниками хозяйственного оборота Законодательство о ПД — юридические акты различных государственных органов, в которых содержатся правовые нормы регулирования ПД. В зависимости от юридической силы актов, содержащих правовые нормы, источники предпринимательского права подразделяются на 4 большие группы: законы, акты федеральных органов государственного управления, акты государственных органов исполнительной власти, акты исполнительных органов субъектов РФ. Систематизация законодательства о ПД представляет собой объективный и закономерный процесс. В России же данный вопрос является дискуссионным, сложилось несколько подходов. Так, основываясь на зарубежных правовых тенденциях и критике уже существующего опыта, противником идеи предпринимательско-правовой кодификации в России выступает Е. А. Суханов. Негативное отношение к Торговому кодексу со ссылкой на недопустимость повторения ошибок Запада и игнорирования российского юридического менталитета высказывает В. С. Белых. Идея необходимости кодификации ПП в основном связана с существовавшей прежде хозяйственно-правовой концепцией и именами В. К. Андреева, В. В. Лаптева, В. К. Мамутова. В общем виде их позиция сводится к тому, что сочетание частных и публичных начал в регулировании предпринимательских отношений обуславливают необходимость наличия специфичного правового регулятора – Предпринимательского Кодекса, призванного навести порядок в предпринимательской сфере, закрепить основные принципы взаимоотношений субъектов предпринимательской деятельности между собой и в отношениях с государством, с чем нынешний ГК, по их мнению, не справляется. Компромиссным, нейтральным, пытающимся сгладить противостояние, выступило третье направление. В. Ф. Попондопуло: «На наш взгляд, пока лучше работать над совершенствованием действующих законов, чем изобретать новые акты, и над унификацией действующего законодательства». Сторонники кодификации так и не сформировали целостную систему кодификации ПП. Создание Предпринимательского кодекса на современном этапе нецелесообразно, так как в результате дуализма правового регулирования экономики произойдет затруднение в установлении границ сферы действия гражданского и предпринимательского права. Система, когда в стране одновременно с гражданским кодексом принят хозяйственный или торговый кодекс, называется дуалистической системой частного права. Во многих странах, таких как Испания, Португалия, Германия и др. уже введены в действие предпринимательские (торговые) кодексы. В других странах принята монистическая система, означающая, что принят только гражданским кодекс. Во-первых, дуализм частного права характерен только для стран континентального права (романо-германской правовой системы). Дуалистическая – в кодифицированных актах частного права – гражданский и специальный кодекс (Франция, Германия, Чехия, Япония, Испания, Австрия, Украина); В-вторых, монистическая система частного права сложилась в тех странах континентального права, в которых существует ГК и специальное законодательство (представительницей монистической концепции - Италия, действует Итальянский ГК и специальные законы, Нидерланды). В-третьих, в странах англо-американской правовой системы отсутствуют гражданские кодексы, но существует специальное торговое (предпринимательское) законодательство. Так, в США практически во всех штатах приняты коммерческие (торговые) кодексы, разработанные на основе Единообразного торгового кодекса США. Таким образом, можно прийти к однозначному выводу о том, что дуализм частного права не получил широкого распространения, и как правило, в странах континентального права сложилась монистическая система частного права. 4. Система источников Российского предпринимательского права. Роль и значение Конституции РФ в регулировании предпринимательской деятельности. Место общепризнанных принципов и норм международного права и м/д РФ в системе источников Российского предпринимательского права. Источник предпринимательского права - это внешняя форма выражения норм предпринимательского права, т.е. разнообразные способы фиксации, закрепления сложившихся в сфере предпринимательства юридических по своей природе правил. 1.Конституция РФ 2. ГК РФ, НК РФ, Кодекс РФ об административных правонарушениях. 3. ФЗ, - ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» - ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» - Закон РФ «О защите конкуренции» 4. Подзаконные акты: - указы Президента РФ (Указ «О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти»); - постановления Правительства РФ (Постановление «Об утверждении Положения о проведении конкурса по продаже государственного или муниципального имущества»); 5. Нормативные правовые акты субъектов РФ - издаются законодательными и исполнительными органами субъектов РФ в пределах установленной ст. ст. 71 - 73 Конституции РФ компетенции и не могут противоречить федеральному законодательству (постановление Правительства РО от 06.10.2011 № 33 «О порядке использования средств областного бюджета на предоставление субсидий начинающим предпринимателям на возмещение части затрат по организации собственного дела») 6. Муниципальные правовые акты - принимаются по вопросам, касающимся реализации права собственности на принадлежащее муниципальным образованиям имущество. 7. Обычаи делового оборота - сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. (Понятие обычая делового оборота определено в ст. 5 ГК РФ). 8. Одним из видов источников российского предпринимательского права являются также общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ. - Конвенция ООН о договоре международной перевозки грузов автомобильным транспортом 1956 г.; - Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи 1980 г. Конституция РФ имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применение на всей территории РФ. Законы и другие правовые акты, принимаемые в РФ, не должны противоречить Конституции РФ. а) закрепляет общие принципы правового регулирования предпринимательской деятельности: - в РФ гарантируются единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности (ч. 1 ст. 8); - в РФ признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности (ч. 2 ст. 8); - земля и другие природные ресурсы могут находиться в частной, государственной, муниципальной и иных формах собственности (ч. 2 ст. 9); - каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (ч. 1 ст. 34); - не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию (ч. 2 ст. 34); б) устанавливает минимум гарантий прав и интересов участников предпринимательских правоотношений, который не может быть ограничен: - равная защита всех форм собственности (ч. 2 ст. 8); - гарантия судебной защиты прав и свобод (ч. 1 ст. 46); - возможность ограничения прав и свобод человека и гражданина только федеральным законом и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства (ч. 3 ст. 55). в) закрепляет предметы ведения РФ и субъектов РФ (ст. ст. 71 - 73). В соответствии с ч. 4 ст. 15 Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и м/д РФ являются составной частью ее правовой системы. Если м/д РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила м/д. Данной статьей предусматриваются две категории международно-правовых норм. Во-первых, общепризнанные принципы и нормы международного права. Под общепризнанными принципами международного права следует понимать основополагающие императивные нормы международного права, принимаемые и признаваемые международным сообществом государств в целом, отклонение от которых недопустимо. Под общепризнанной нормой МП следует понимать правило поведения, принимаемое и признаваемое международным сообществом государств в целом в качестве юридически обязательного. Содержание указанных принципов и норм международного права может раскрываться в документах ООН и ее специализированных учреждений. Международным договором признается международное соглашение, заключенное РФ с иностранным государством (или государствами) либо с международной организацией в письменной форме и регулируемое международным правом, независимо от того, содержится такое соглашение в одном документе или нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования. Международные договоры являются одним из важнейших средств развития международного сотрудничества, способствуют расширению международных связей с участием государственных и негосударственных организаций, в том числе с участием субъектов национального права, включая физических лиц. 5. ФЗ, регулирующие отношения между предпринимателями и с их участием. Значение ГК РФ и других кодифицированных нормативных актов в регулировании предпринимательских отношений. Среди источников ПП особое место занимает ГК РФ. Правовое положение предпринимателей в значительной мере определяется именно этим НПА. ГК РФ не только воспринял и привел в согласованную систему правовые нормы, действующие в сфере предпринимательской деятельности, но содержит ряд новаций, относящихся к организационно-правовым формам коммерческих организаций, правовому статусу граждан, занимающихся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица и др. В него вошли основополагающие, фундаментальные нормативные положения, регламентирующие общественные отношения в экономической сфере. В ГК РФ внесены такие предпринимательские институты, как: коммерческая организация; коммерческий представитель; предприятие как имущественный комплекс; обязательства, связанные с осуществлением исключительно предпринимательской деятельности; особая ответственность субъекта ПД и многие другие. Однако ГК РФ не исчерпывает всего многообразия правового регулирования предпринимательской деятельности, отношения, возникающие в этой сфере широки и многогранны, и предпринимательское право включает в себя не только общие гражданско-правовые нормы, регулирующие экономические отношения, но и содержит специальные нормы, действующие только при осуществлении предпринимательской деятельности и не применяемые в иных сферах общественной жизни. ПД выходит за рамки гражданско-правового регулирования и не может быть регламентирована только с позиций частноправового регулирования. Нормы ГК относятся не ко всем, а только к горизонтальным отношениям, в которые вступают предприниматели между собой. Отношения же по вертикали, складывающиеся между предпринимателями и государством (в лице государственных органов), не охватываются. За пределами гражданского законодательства остаются положения о государственном регулировании ПД, вносящей в данные отношения не менее значимый публично-правовой аспект. ФЗ предлагается условно разделить на 6 групп, среди которых регулирующие <Ершов>: 1) правовое положение отдельных субъектов права: - ФЗ «Об АО» 1995 г., - ФЗ «О производственных кооперативах» 1996 г. 2) ФЗ, устанавливающие гос. требования к организации и осуществлению ПД: - ФЗ 2001 г. «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»; - ФЗ 2011 г. «О лицензировании отдельных видов деятельности»; - ФЗ 2002 г. «О техническом регулировании»; 3)ФЗ, регулирующие правовой режим объектов предпринимательско-правовых отношений (некоторые не выделяют): - ФЗ 1998 г. «О драгоценных металлах и драгоценных камнях»; 4) ФЗ, устанавливающие правовое положение хозяйствующих субъектов: - ФЗ 1998 г. «Об обществах с ограниченной ответственностью»; - ФЗ 2002 г. «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» и др.; 5) ФЗ, регулирующие отдельные виды ПД: - ФЗ 1998 г. «О финансовой аренде (лизинге)»; - ФЗ 2008 г. «Об аудиторской деятельности»; - ФЗ 2006 г. «О рекламе» и т.д. 6) ФЗ, регулирующие предпринимательско-правовые обязательства: - ФЗ 1995 г. «О соглашениях о разделе продукции»; - ФЗ 2005 г. «О концессионных соглашениях». Эту группу некоторые не выделяют, она в рамках второй -ФЗ, определяющие основные правила устройства и функционирования рынка: - ФЗ 2006 г. «О защите конкуренции»; - ФЗ 2011 г. «Об организованных торгах»; - ФЗ 1996 г. «О рынке ценных бумаг». 6. Подзаконные нормативные акты и их значение в регулировании предпринимательских отношений. Указы Президента. Постановления Правительства. НПА министерств и иных органов исполнительной власти. Подзаконные акты также играют большую роль в деле регулирования ПД. Среди них мы должны в первую очередь назвать указы Президента РФ (например, Указ Президента РФ 1995 г. № 221 «О мерах по упорядочению государственного регулирования цен (тарифов)»). Издаваемые Президентом РФ акты не должны противоречить Конституции РФ и ФЗ. Это требование ст. 90 Конституции РФ определяет подзаконность правотворческой деятельности Президента. Гарантией обеспечения законности нормативных актов Президента является право КС РФ рассматривать дела о конституционности этих актов. Акты, признанные неконституционными, утрачивают силу и не подлежат исполнению (ст. 125 Конституции РФ). Указы как средство регулирования предпринимательских отношений призваны восполнить пробелы в решении законом тех или иных вопросов. Такую роль на протяжении нескольких лет решал, например, Указ Президента РФ «Об аудиторской деятельности в РФ» и др. Нормативные правовые акты российского Правительства можно подразделить на акты, издаваемые во исполнение Конституции, ФЗ и нормативных указов Президента, и акты по вопросам собственной компетенции. Правительство разрабатывает, утверждает и реализует базовые нормативные правовые акты и целевые комплексные программы, рассчитанные на длительный период действия (федеральная программа поддержки малого предпринимательства и т.д.), например: Постановление Правительства РФ "О комплексе мер по развитию и государственной поддержке малых предприятий в сфере материального производства и содействию их инновационной деятельности"; Постановление Правительства РФ "О мерах по обеспечению поступления в федеральный бюджет доходов от использования федерального имущества". НПА Правительства, регулируя предпринимательские отношения: - устанавливают правовые ориентиры деятельности: а) органов исполнительной власти (Постановление Правительства РФ "Об утверждении Положения о Федеральной антимонопольной службе") б) организаций и ИП (Постановление Правительства РФ "Об использовании в названиях организаций наименований "Россия", "РФ"); - вводят нормативные правовые основы для издания других правовых актов (Постановление Правительства РФ "Об утверждении Правил разработки прогнозного плана (программы) приватизации федерального имущества"; Постановление Правительства РФ "Об утверждении Положения о создании и деятельности экспертных комиссий по техническому регулированию"). Постановления Правительства РФ, изданные в соответствии с его компетенцией. Акты Правительства в точном смысле их регулятивных возможностей должны издаваться в развитие и во исполнение законов и указов. Например, в соответствии с ФЗ «Об оценочной деятельности» Постановлением Правительства РФ 2001 г. утверждены стандарты оценки. Во исполнение Указа Президента РФ 1995 г. «О мерах по упорядочению государственного регулирования цен (тарифов)» принято Постановление Правительства РФ от 7 марта 1995 г. № 239 «О мерах по упорядочению государственного регулирования цен». Однако этот принцип не всегда выдерживается. Так, долгое время основным источником правового регулирования лицензирования выступало Постановление Правительства РФ от 24 декабря 1994 г. № 1418 «О лицензировании отдельных видов деятельности». Большой массив источников предпринимательского права - нормативные акты федеральных органов исполнительной власти, принятые в соответствии с их компетенцией. Среди этих актов наибольшее значение имеют акты органов, действующих непосредственно в экономической сфере, таких как Министерство финансов РФ, Министерство экономического развития и торговли РФ, Министерство промышленности и энергетики РФ, Федеральная антимонопольная служба, Федеральная служба по тарифам и др. Нормативные акты федеральных министерств, федеральных служб и федеральных агентств определяют административные процедуры; к примеру, во исполнение подп. 2 п. 2 ст. 23 Закона о защите конкуренции ФАС России утверждена Методика определения необоснованно высокой и необоснованно низкой цены услуги кредитной организации (Приказ ФАС России 2012 г.) или в целях эффективного применения Закона о техническом регулировании Минпромэнерго РФ принят Приказ от 12 апреля 2006 г. "Об утверждении Методических рекомендаций по разработке и подготовке к принятию проектов технических регламентов" и т.д. 7. НПА субъектов РФ, хозяйственно-правовые акты органов МСУ как источники предпринимательского права. Огромную роль в регулировании предпринимательской деятельности играют ФЗ. Но, вместе с тем, в силу федеративного устройства нашего государства и в соответствии с Конституцией РФ многие сферы общественной жизни регулируются актами субъектов РФ. Их иерархия по юридической силе часто напоминает федеральную систему. На уровне субъектов Федерации используются те же формы правовых актов, что и на федеральном уровне. Так, в Ростове-на-Дону среди источников предпринимательского права можно найти и областные законы, и распоряжения, и постановления Правительства РО. ("О развитии малого и среднего предпринимательства в РО" "Об уполномоченном по защите прав предпринимателей в РО") НПА субъектов РФ – издаются законодательными и исполнительными органами субъектов РФ в пределах установленной ст. 71–73 Конституции РФ компетенции и не могут противоречить федеральному законодательству. Акты субъектов РФ подразделяются на законы и подзаконные акты. Законы субъектов РФ: • конституции, уставы субъектов РФ; • законы субъектов РФ. Подзаконные акты субъектов РФ: • указы, распоряжения президентов (губернаторов); • постановления, распоряжения правительств субъектов РФ; • нормативные акты министерств субъектов РФ; • приказы, постановления иных органов субъектов РФ. В сфере публично-частного партнерства примерами служат Закон Московской области от 22 июня 2013 г. "Об участии Московской области в государственно-частном партнерстве", Закон Санкт-Петербурга от 25 декабря 2006 г. "Об участии Санкт-Петербурга в государственно-частных партнерствах". Региональная поддержка малого и среднего предпринимательства обеспечивается, в частности, Законом Мурманской области от 27 мая 2008 г "О содействии развитию и государственной поддержке малого и среднего предпринимательства в Мурманской области", Законом Сахалинской области от 16 февраля 2009 г. "О поддержке и развитии малого и среднего предпринимательства в Сахалинской области" и т.д. Торговля в регионах регулируется специальными актами, среди которых, в частности, Закон г. Москвы от 9 декабря 1998 г. N 29 "О торговой деятельности в городе Москве" или Закон Самарской области от 5 июля 2010 г. N 76-ГД "О государственном регулировании торговой деятельности на территории Самарской области". Органы МСУ также издают хозяйственно-правовые акты, опираясь на главу 8 Конституции РФ, ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в РФ». Главные регулирующие возможности муниципальных образований и их органов связаны с правом собственности на принадлежащие им имущественные фонды. Акты органов МСУ - нормативные акты местной администрации, которые действуют только на территории края, области, города, района, сельской местности. Виды актов местного самоуправления: • распоряжения; • решения. 8. Обычай как источники регулирования предпринимательских отношений. Виды обычаев. Условия применения обычаев. Помимо нормативно-правовых актов, источниками предпринимательского права являются обычаи делового оборота. Отсылки к обычаям делового оборота содержатся в ряде статей ГК РФ (ст. 309, 311, 314, 315, 474 ГК РФ и др.). В совместном Постановлении Пленума ВС РФ N 6 и Пленума ВАС РФ N 8 от 1 июля 1996 г. "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ" были даны разъяснения: под обычаем делового оборота, который в силу ст. 5 ГК РФ может быть применен судом при разрешении спора, вытекающего из предпринимательской деятельности, следует понимать не предусмотренное законодательством или договором, но сложившееся, т.е. достаточно определенное в своем содержании, широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, например традиции исполнения тех или иных обязательств. Обычаи делового оборота в качестве источника права рассчитаны исключительно на предпринимательские отношения. Они применяются наряду с законодательством, восполняя пробелы. Правовой обычай создается в результате сложения двух элементов: внутреннего – то есть соблюдение сложившегося правила участниками ГО, и внешнего – то есть в результате придания обязательной силы путем прямого указания об этом в правовых нормах. Следовательно, для того, чтобы стать источником права, обычай должен быть санкционирован государством. обычай делового оборота как «правило поведения» определяется следующим: – это правило не предусмотрено ни законодательством, ни договором – отсутствие формализации; – стало достаточно определенным в своем содержании; – данное правило широко применяется; – правило применяется в какой-либо области ПД. При наличии одновременно всех этих признаков такие правила поведения становятся источниками ГП и применяются судами при разрешении споров, вытекающих из предпринимательской деятельности. При этом, обычаи делового оборота могут быть применены независимо от фиксации их в каких-либо нормативно-законодательных документах — они могут быть просто опубликованы в печати, изложены во вступившем в законную силу решении суда по конкретному делу, содержащему сходные обстоятельства и тому подобное. При заключении договоров стороны (участники) могут предусмотреть, что к их отношениям не применяются соответствующие обычаи делового оборота, что соответствует общегражданскому принципу свободы договора. Обычаи делового оборота не применяются также, если они противоречат обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства. Основные черты обычая как источника: – продолжительность существования. Обычай закрепляет то, что складывалось в результате длительной общественной практики и может отражать как общие моральные, духовные ценности народа, так и в значительной мере предрассудки, неравноправие полов и т.д. Поэтому государство к различным обычаям относится по-разному: одни запрещает, другие одобряет и развивает; – постоянность соблюдения. Это необходимое условие для того, чтобы обычай, как правило, как модель поведения в конкретной ситуации не исчез; – обычай санкционируется (признается) государством путем восприятия его судебной или административной практикой. Но если содержание обычной нормы находит свое выражение в нормативных актах, в этом случае источником права будет являться уже не обычай, а нормативный акт. Обычаи делового оборота не могут применяться к отношениям, возникшим между двумя субъектами, но не в связи с их ПД, например, из причинения имущественного вреда. Обычаи широко используются во внешнеторговом обороте, в морских перевозках. В ч. 1 ст. 9 Конвенции о договорах международной купли-продажи товаров от 11 апреля 1980 г. говорится, что стороны связаны любым обычаем, относительно которого они договорились, и практикой, которую они установили в своих взаимных отношениях. К актам, отражающим содержание международных торговых обычаев, относятся и Принципы международных коммерческих договоров (принципы УНИДРУА). Принципы УНИДРУА не являются международным договором и носят рекомендательный характер. 9. Роль арбитражной практики в применении законодательства о предпринимательской деятельности. Постановления Пленума ВАС РФ и Пленума ВС РФ. Исторически Россия принадлежит к континентальной, или романо-германской, правовой системе, где судебные прецеденты источниками права не являются. Не служат источниками ПП и акты арбитражных судов, в частности Постановления Пленума ВАС РФ. Они должны рассматриваться как средство достижения единообразного понимания и применения источников права предпринимательской сферы. Судебная практика как источник правового регулирования не относится к категории закона, поскольку не обладает признаками такового. Формулируемые, в частности, в постановлениях Пленума ВАС РФ по вопросам судебной практики судебные правоположения направлены главным образом на устранение пробелов в законе и выявленных в правоприменительной деятельности противоречий, разъяснение действующих норм закона. Судебные правоположения формально действующую норму не изменяют и не ставят перед собой задачу заменить действующую норму закона на другую, но наполняют ее конкретным содержанием, например, расширяя сферу ее применения, уточняя механизм ее реализации или, наоборот, устанавливая границы ее действия. Устраняя противоречия, суд разрешает юридически тупиковую ситуацию. При этом судебная практика исходит из приоритета закона. Судебные правоположения, содержащиеся в разъяснениях Пленумов высших судебных инстанций, осуществляют дополнительное правовое регулирование; имеют по своему характеру вспомогательное значение по отношению к закону, поскольку их роль заключается в упорядочении отношений, которые либо не урегулированы, либо не могут быть урегулированы непосредственно законом в силу неясности и неточности формулировок; занимают свое особое место среди источников права, применяемых судом при разрешении спора. Судебная практика создает известные предпосылки правовой регламентации к условиям жизни и, являясь одним из эффективных способов совершенствования законодательства, материального и процессуального права, укрепляет престиж закона и увеличивает его эффективность. Информационные письма Президиума ВАС РФ, несмотря на рекомендательный характер для арбитражных судов, также являются формой судебных толкований как результата судебной деятельности ВАС. Необходимо отметить, что решения судов, принятые без учета данных высшими судебными органами разъяснений по вопросам судебной практики и рекомендаций по отдельным вопросам судебной практики, отменяются вышестоящей судебной инстанцией. Современное состояние законодательства в России в области ПД, объективная невозможность принятия совершенных НПА, регулирующих многообразные развивающиеся общественные отношения, вызывают, необходимость оптимального сочетания нормативного и судебного регулирования ПД. Формирующаяся судебная практика высших судов выступает как в качестве предварительной стадии к последующему законодательному и соответственно нормативному регулированию, так и самостоятельно выступает непосредственным источником регулирования. В юр. литературе вопрос о правовой природе судебной практики спорен; взгляды ученых разделились на две противоположные точки зрения. Согласно одной из них (Братусь, Венгеров), судебная практика и прежде всего постановления Пленумов ВС РФ и ВАС Суда РФ являются источниками права, в соответствии с другой (Алексеев, Треушников) – нет. Чаще всего сторонники рассмотрения судебной практики в качестве источника права указывают на возрастающую роль судебных органов в новых политических и социально-экономических условиях. В качестве аргумента "за" признания судебной практики источником права ряд исследователей указывают на постановления КС РФ. Их нормативный характер проявляется в том, что, будучи принятыми по конкретным делам, они имеют общий характер и распространяются на всех субъектов, которые могут оказаться в аналогичной ситуации. Более того, такие постановления рассчитаны на многократность применения (фактически до приведения в соответствие с Конституцией РФ оспаривавшихся положений закона). 10. Самостоятельный характер ПД, характеристика имущественной и хозяйственной самостоятельности субъектов ПД. Самостоятельность ПД означает, что ее субъект сам, без необоснованного вмешательства кого бы то ни было, принимает все решения, относящиеся к ведению ПД, совершает все действия, составляющие ее содержание. Попондопуло: признак самостоятельности «указывает на волевой источник ПД. Граждане и юридические лица самостоятельно, т.е. своей властью и в своем интересе, осуществляют ПД». Условно можно выделить имущественную и организационную самостоятельность предпринимателя. Имущественная самостоятельность определяется наличием у предпринимателя обособленного собственного имущества как экономической базы деятельности. Объем имущественной самостоятельности зависит от того юридического титула, на основе которого это имущество принадлежит субъекту. Наиболее велика самостоятельность собственника имущества. Предприятия, действующие на праве хозяйственного ведения, также имеют значительную имущественную самостоятельность, однако уже ограниченную законом и договором с собственником. И наконец, принадлежность имущества на праве оперативного управления дает наименьший простор для проявления предпринимательской инициативы. Организационная самостоятельность - возможность принятия самостоятельных решений в процессе ПД, начиная от принятия решения о занятии такой деятельностью, выбора ее вида, организационно-правовой формы осуществления, круга учредителей и т.п. Самостоятельность предпринимателя проявляется и на стадии реализации результатов ПД. Таким образом, самостоятельность, будучи волевым, субъективным признаком деятельности предпринимателя, проявляется на всех ее этапах. Предприниматель действует своей властью и в своем интересе, своими действиями реализуя предоставленные ему законодательством права. Именно самостоятельный характер ПД отличает ее от трудовой деятельности (например, от работы по трудовому контракту). Работники предприятия, вступая в трудовые отношения, должны подчинять свою деятельность определенному трудовому распорядку и соблюдать производственную дисциплину. Указанное различие получило закрепление и в налоговом законодательстве. Так, НК РФ (ст. 227 и др.) проводит разграничение между налогообложением доходов, получаемых ФЗ за выполнение ими трудовых и иных приравненных к ним обязанностей, и доходов от ПД. Именно самостоятельный характер ПД отличает ее от трудовой деятельности (например, от работы по трудовому контракту). Работники предприятия, вступая в трудовые отношения, должны подчинять свою деятельность определенному трудовому распорядку и соблюдать производственную дисциплину. Вместе с тем самостоятельность предпринимателя небезгранична. Так, предпринимательство не может осуществляться в организационно-правовой форме коммерческой организации, не предусмотренной ГК РФ (ст. 50); без специального разрешения на отдельные виды деятельности. 11. Осуществление ПД на свой риск. Понятие риска. Предпринимательский риск - риск убытков от ПД из-за нарушения своих обязательств контрагентами или изменения условий этой деятельности по независящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риск неполучения ожидаемых доходов (п. 3 ст. 929 ГК РФ). Уменьшения убытков можно достичь путем заключения договора страхования предпринимательского риска (ст. 939 ГК РФ). Экономист Р. Катильон, который считается отцом самого термина "предприниматель", одним из первых выдвинул концепцию риска как отличительной черты ПД. А. Смит в своем труде "Исследование о природе и причинах богатства народов" характеризовал предпринимателя как собственника капитала, берущего на себя риск хозяйствования. По Смиту, предпринимательская прибыль - компенсация собственника за риск. В.С. Белых под предпринимательским риском понимает "потенциальную возможность (опасность) наступления или ненаступления события (совокупности событий), повлекшего неблагоприятные имущественные последствия для деятельности предпринимателя". ПР: "возможные неблагоприятные имущественные последствия деятельности предпринимателя, не обусловленные какими-либо упущениями с его стороны" (Попондопуло. Правовой режим предпринимательства). Е.П. Губин и П.Г. Лахно: "Риск - психическое отношение предпринимателя к результату собственной деловой активности или активности других лиц, а также к результату объективно случайных событий, выражающееся в осознанном допущении отрицательных имущественных последствий". |