тгп гос. 1. тгп как юридическая наука. Место и роль тгп в системе юридических наук. Наука
 Скачать 265.9 Kb.
|
|
Судебный прецедент - решение по конкретному делу, являющееся обязательным для судов той же или низшей инстанции при решении в последующем аналогичных дел. На сегодня под прецедентом понимается также судебное решение, которое служит примерным образцом толкования закона и не имеет обязательной силы (это значение слова "прецедент" характерно для законодательной, в том числе и отечественной, правовой системы). Судебный прецедент - один из основных источников права в Великобритании, США, Австралии, Канады и др. странах. Английские юристы рассматривают свое право главным образом как право судебной практики. Со временем прецедент не утрачивает своей силы, а переходит из поколения в поколение. Объясняется это тем, что английская норма тесно связана с обстоятельствами конкретного дела и применяется для решения дел аналогичных тому, по которому решение было принято. Однако не любое судебное решение становится прецедентом. Так, например, в Великобритании - родине прецедента, пределы его действия определяет твердо установившаяся практика: решения, выносимые Палатой лордов, составляют обязательные прецеденты для всех судов и самой Палаты лордов; решения, принятые Апелляционным судом, обязательны для всех судов, кроме Палаты лордов; решения, принятые Высоким Судом правосудия, обязательны для низших судов и, не будучи строго обязательным, имеют весьма важное значение и обычно используются как руководство различными отделениями Высокого Суда. Обязательные прецеденты образуются только решениями Верховного суда и Палаты лордов. При этом обязательным для применения является не все решение, а лишь та его часть, которая содержит сущность решения - то есть те правовые принципы, которые использует суд при решении дела. Сила прецедента зависит от положения суда в иерархии. Даже сейчас встречаются дела, для которых не находится прецедента. Это дела, разрешаемые "по первому впечатлению". Судья здесь действует в соответствии с общими принципами и создает прецедент, т.е. "творит право", а не просто применяет его. В США правило прецедента действует менее жестко в силу особенностей федеративного устройства страны. Во-первых, Верховный суд США и верховные суды штатов не обязаны следовать собственным решениям и могут изменить свою практику. Во-вторых, штаты независимы, и правило прецедента относится к компетенции штатов лишь в пределах судебной системы конкретного штата. Признание прецедента источником права дает возможность суду выполнять правотворческие функции как в случае отсутствия соответствующего закона, так и при его наличии. Этот постулат характерен для всей системы общего права. 53. Нормативно-правовой акт как источник права. Понятие, признаки. Нормативно-правовой акт занимает особое место среди иных источников права и является ведущим источником права в странах романо-германской правовой семьи, в том числе и в отечественной правовой системе. Нормативно – правовой акт – это изданный в особом процессуальном порядке официальный акт (документ) компетентного правотворческого органа, содержащий нормы права. Признаки нормативно-правовых актов: 1. Результат правотворческой деятельности компетентных органов 2. Содержит в себе общеобязательные правила поведения 3. Содержащиеся в НПА предписания – выражение государственной воли 4. Принимаются и реализуются в особом процессуальном порядке 5. Имеют строго определенную документарную форму 6.Напрвлены на регулирование наиболее типичных массовидных общественных отношений 7. Рассчитаны на постоянное либо длительное действие 8. Адресуются либо всем, либо большому кругу лиц 54. Классификация нормативно-правовых актов. НПА (ВН) – это изданный в определенном порядке компетентным правотворческим органом акт-документ,содержащий норму права. Классификация: 1. в зависимости от юр.силы: - законы (это принятый в особом порядке акт законодательного органа, обладающий высшей юр. силой и направленный на регулирование наиболее важных общ-ых отношений); - подзаконные акты – изданные на основе и во исполнение законов акты, содержащие юр.нормы (по текущим, процедурным вопросам); 2. в зависимости от времени действия: - постоянные (не ограниченные временным промежутком – действуют вплоть до отмены); - временные (срочные) – ограниченные конкретными сроками (н.: календарной датой – годовой бюджет), либо конкретным обстоятельствам (вводом или отменой чрезвычайного положения); 3. по сфере действия: - общегосударственные – на всей территории страны; - региональные – на территории одной или нескольких административно-территориальных единиц; - локальные – в рамках одного предприятия, учреждения, организации; И акты внешнего действия, акты внутреннего действия. 4. по предмету пр.регулирования (регламентирующие отношения в): - уголовно-правовой сфере; - государственно-правовой сфере; - гражданско-правовой сфере; 5. от особенностей правового положения субъекта правотворчества: - акты всенародного голосования (на референдуме); - акты органов исполнительной власти; - акты, принимаемые органами законодательной власти (как правило, это представительные органы); - акты, принимаемые контрольно-надзорными органами; 6. по способу принятия: - народные (акты принятие путем всенародного голосования на референдуме); - вотированные – принятие компетентным гос.органом посредством получения вотума доверия со стороны опред.числа членов этого органа (Н.: для ФКЗ – не менее ¾ от общего числа членов СФ и не менее 2/3 от числа депутатов ГД); - октроированные («дарованные» свыше) – акты принятые и «дарованные» подданным главами монархических гос-в (н.: Октябрьский манифест 1905 г. дарованный народу российским императором). 55. Закон как нормативно-правовой акт. Понятие, признаки. НПА (ВН) – это изданный в определенном порядке компетентным правотворческим органом акт-документ,содержащий норму права Закон – это принятый в особом порядке акт законодательного органа, обладающий высшей юр. силой и направленный на регулирование наиболее важных общ-ых отношений. Признаки: - нормативный хар-р (закон есть норма права, т.е. общее правило); - закон – это НПА, принимаемый только высшим представительным органом – парламентом (у нас – ФС), представляющим в формально-юр.смысле весь народ, или же непосредственно народом путем референдума; - обладает высшей юр.силой среди всех остальных источников права, верховенством, и является главенствующей формой права; - издается по наиболее важным вопросам гос-ой и общ-ой жизни – с его помощью упорядочиваются и регулируются наиболее важные общ.отношения; - принимается, изменяется и дополняется в особом законодательном порядке; - закон должен отражать волю и интересы всего общества или народа; - общеобязателен. Виды: конституционные; текущие. 56. Виды законов и их характеристика. Закон – это принятый в особом порядке акт законодательного органа, обладающий высшей юр. силой и направленный на регулирование наиболее важных общ-ых отношений. Виды: 1) Конституционные (закрепляющие основы общественного и государственного строя и служат базой для текущего законодательства). 2) Текущие (принимаемые на основе исполнения конституционных законов, сост. текущее законодательство и регулир. отдельные стороны жизни): - Органические (кодифицированные, юридически цельные, внутренне согласованные НПА, отлич. высоким уровнем нормативных обобщений и призванных комплексно регулировать определенные сферы общ-ой жизни); - Обыкновенные; - Чрезвычайные (исключительные) – применяемые при тех или иных чрезвычайных обстоятельствах, вызванных природными, военными и иными причинами и носят временный характер. В России: - Конституция (основной закон) - это НПА, обладающий высшей юрид. силой, закрепляющий основы конституционного строя; основы правового статуса человека и гражданина; федеративное устройство; систему, принципы организации и деятельности органов гос. власти и органов местного самоуправления - ФКЗ принимаются по вопросам, педусм.и органически связанными с Конституцией РФ. СТ. 108 КРФ: ФКЗ считается принятым, если он одобрен большинством не менее 3/4 голосов от общего числа членов Совета Фед. и не менее 2/3 голосов от общего числа депутатов Гос. Думы. Принятый ФКЗ в течение 14 дней подлежит подписанию Президентом РФ и обнародованию. Право вето Президента на ФКЗ не распространяется. (Н: О Конст суде РФ; об арб судах в РФ; об уполномоч по правам человека; о правительстве; о гос. гербе, флаге, гимне;о ЧП; о военном положении; о референдуме). До сих пор не принят ФКЗ о Конституционном Собрании (ст 135 КРФ). - ФЗ – акты текущего зак-ва, посвященные различным сторонам социально-эк., политической и духовной жизни общ-ва (ГК, УК, СК и т.д.); ФЗ принимаются Гос. Думой, большинством голосов от числа депутатов. Принятый Думой закон в течение 5 дней отправляются в СФ на рассмотрение. ФЗ считается одобренным, если за него проголосовало более половины членов СФ или он не был рассмотрен в СФ в течение 14 дней. Если СФ не одобрил закон, то создается согласительная комиссия. Если Дума не согласна с решением СФ, то закон считается принятым, если за него при повторном голосовании проголосовало не менее 2/3 от общего числа депутатов. Принятый ФЗ в течение 5 дней отправляется Президенту на подписание и обнародования, что он осуществляет в течение 14 дней. - законы субъектов Федерации – издаются их представительными органами и действие их распространяется только на соотв-щую территорию. - Законы РФ о поправке к Конституции РФ (Н: «Об изменении срока полномочий президента РФ и Гос. Думы). Порядок принятия установлен ФЗ от 04.03.1998 N 33-ФЗ "О порядке принятия и вступления в силу поправок к Конституции РФ" 57. Соотношение государства и права. Гос-во (по ВН) – единая политическая организация общ-ва, которая распространяет свою политико-правовую власть на всю территорию страны и ее население, располагая для этого специальным аппаратом управления, издает обязательные для всех веления и обладает непререкаемым суверенитетом. Гос-во –сложное составное образование (его надо постоянно изучать) Право (НА) – это система общеобязательных, формально-определенных, структурно-организованных гос-властных велений (правил поведения), установленные и санкционированные гос-вом с целью регулирования наиболее важных общественных отношений. Право (ВН)– система нормативных установок, опирающихся на идеи человеческой справедливости и свободы, выраженные большей частью законодательством и призванные регулировать общественные отношения. ПОДХОДЫ: Этатистский: приоритет Г. над П. Абсолютизация роли Г.: оно предшествует праву, порождает его. Естественно-правовой: ограничение гос-ва правом, Г. — продукт права. Либеральный: гос-во возникает из потребности обеспечить функционирование права. Дуалистический подход: гос-во порождает право и из права рождается гос-во. Схожий подход - Марксистский исходил из признания взаимосвязанного характера П. и Г. НО право - инструмент гос-ва, средство осуществления политики. 3 основные модели соотношения понятий «Г» и «П»: 1) тоталитарная: гос-во стоит над правом и им не связано; 2) либерально-демократическая: право верховенствует над гос-ом; 3) реалистическая модель: гос-во создает право, но в своей деятельности связано им. Гос-во и право взаимосвязаны между собой. Их взаимосвязь выражается: А) в единстве П. и Г. (сходная типологии; одинаковая в определенной степени обусловленность экономич-ми, культурными и иными условиями; общая историческая судьба; и Г. и П. выступают средством социальной регуляции и упорядочения, аккумулируют и балансируют общие и индивидуальные интересы, гарантируют права личности); Б) во влиянии гос-ва на право (Г. создает право, реализует нормы права в форме правоприменения, обеспечивает охрану права); В) в воздействии права на гос-во (право констатирует существование и деятельность гос-ва; законодательно закрепляет структуру гос-ва, его механизм, форму, принципы и пределы деятельности; является средством осуществления задач и функций гос-ва). 58. Правотворчество: понятие и субъекты,стадии Правотворчество – деятельность прежде всего уполномоченных гос. органов и ДЛ по выработке, принятию, изменению или отмене НПА (– это изданный в определенном порядке компетентным правотворческим органом акт-документ,содержащий норму права (-исходящее от гос-ва и им охраняемое общеобязательное формально определенное предписание, выраженное в виде правила поведения или отправного установления и являющееся гос. регулятором общественных отношений). Правотворчество – одна из важнейших сторон деятельности гос-ва, форма его активности. Цель: формирование правовых норм, их изменение, отмена или дополнение. По сути – процесс возведения гос. воли в закон, ее оформления в различных НПА, процесс придания велениям общеобязательного хар-ра. Принципы правотв-ва: научность (при подготовке НА важно изучать соу.-эк., полит. и иную ситуацию, объективные потребности развития общ-ва и т.д.)/ демократизм (характеризует степень участия граждан в этом процессе, уровень развития процедурных норм и институтов в общ-ве) / законность (пр-во должно осущ. в рамках и на основе Конституции, иных законов и подзаконных актов) / профессионализм (заниматься этой деят-стью должны компетентные люди – юристы, управленцы, экономисты и т.д.) / + народный хар-р Функции правотв-ва: обновление законодат-ва / устранение или отмена устаревших юр. норм / восполнение пробелов в праве. Субъектами прав-ва выступают народ, гос.органы и должностные лица. + негос. структуры (органы местного самуправления, профсоюзы). Отсюда виды правотворчества: непосредственное правотворчество народа (голосование, референдум) / правотворчество гос. органов /правотворчество ДЛ/ + правотв-о ОМСУ/локальное правотворчество (в рамках предприятий, учреждений и органзаций) /правотворчесетво общ. организаций. Гос. орган – относительно самостоятельная, структурно обособленная часть гос аппарата, образованная в строго определенном, установленном законодательством порядке, наделенная государственно властными полномочиями и использующая присущие ему формы и методы деятельности (ВН). Пробел в праве – это отсутствие в действующей системе зак-ва формально-юр. источника, в соответствии с которым должен быть решен вопрос, требующий правового регулир-я. Референдум – принятое непосредственно гражданами решения по наиболее важным вопросам гос. и общественной жизни, обладающее высшей юр. силой (+ принятое в определенной процедуре). Подзаконный акт – изданный на основе и во исполнение законов акт, содержащий юр.нормы. Закон – это нормативно правовой акт, принятый в особом порядке органом законодательной власти или референдумом, обладающий высшей юридической силой и направленный на регулирование наиболее важных общественных отношений Стадии законотворчества: 1. Законодательная инициатива – право внесения законопректов в законодательное учреждение в соответствии с действующим законодательством и установленной процедурой. 2. (+/-) Подготовка законопроекта 3. Обсуждение законопроекта. Виды: предварительное (проводится как правило с привлечением широкого круга заинтересованных лиц, экспертов.. Н: обсуждение законопроектов в инете), официальное (осущ на 2 уровнях: праламентских комитетов, комиссий и на уровне палат) 4. Принятие и утверждение законопроекта – Принятие высшим законодат. органом гос-ва. Утверждение (подписание) главой гос-ва (как одно из средств сдерживания законодательной ветви власти. Право вето). 5. Обнародование (прежде всего опубликован) – доведение для сведения населения информации о содержании принятого акта (2 вида: официальное / неофициальное). + Как в РФ: 1)Законодательная инициатива (ЗИ) - это официальное внесение в установленную палату парламента предложения о принятии нового закона. 2 формы ЗИ: законопредложение (разрабатывается лишь идея закона); полноценный законопрект. Док-ты, прилагаемые к законопроекту:- сам законопроект; - пояснительная записка; - перечень НПА, подлежащих отмене, если предложенный закон будет принят; - финансовое (экономическое) обоснование. Законопроект отправляется в определенный комитет ГД, где он рассматривается в 1ой чтении - рассм. вопросы: не противоречит ли проект КРФ? является ли он актуальным? Далее законопрект направляется на рассмотрение в пленарное заседание ГД. Это всё – зак. инициатива (не только право подачи предложения). Ст. 104 КРФ: правом ЗИ обладают: президент; Совет Фед.; члены Совета Фед.; дпутаты ГД; законодат-е органы субъектов РФ; КС РФ; ВС РФ; ВАС РФ по вопросам их ведения. 2) Рассмотрение и обсуждение: Если принят в 1ом чтении, то законопроект отправляется обратно в комитет, где проходит основная работа с ним, разрабатываются поправки к этому законопроекту. Между 1 и 2 чтеньями осущ-ся основная самая сложная деятельность. За 15 дней до вынесения вопроса на пленарное заседание ГД законопроект рассылается Президенту, депутатам. После этого вопрос выносится на 2 чтение. - выносится решение о принятии во 2ом чтении. Если не принят, то законопроект возвращается на доработку в ГД. Затем процедура повторяется и еще раз рассматривается во 2 чтении. Если же еще раз не был принят, то он снимается с рассмотрения. Если принят во 2 чтении, то законопроект отправляется в спец. комитет для приведения всего текста в логический, связанный вид. 3е чтение ( не допускается внесение каких-либо поправок; если принят в 3ем чтении, то на этом заканчивается данный этап) |