Право СО Андрей Дорский-4 вопрос. Право СО Андрей Дорский-4 вопрос СО (2). Андрей Дорский Правовое обеспечение pr. Спб. 2005. Отношения со сми в правовом поле права и обязанности лица, отвечающего за связи со сми
 Скачать 373 Kb.
|
|
Товарные знаки и знаки обслуживания Перед началом предметного разговора о товарных знаках следует уточнить соотношение понятий «бренд», «торговая марка», «товарный знак». Между понятиями «бренд» и «товарный знак» в обиходе нередко ставится знак равенства, а под правовой обеспеченностью бренда понимают правовой режим товарного знака. Профессионалы же давно осознали, что бренд к товарному знаку сведен быть не может, хотя товарный знак и является, как правило, важным элементом бренда. Что касается понятия «торговая марка», то позиции юристов и специалистов по маркетингу здесь несколько различаются. Юристы полагают, что понятия «торговая марка» и «товарный знак» синонимичны, поскольку термин «trade mark» на английском языке обозначает тот же объект, что термин «товарный знак» на русском. Среди экономистов же встречается мнение, что эти понятия различаются. Автору этой книги представляется, что отождествление товарного знака и торговой марки имеет большие основания, и мы в дальнейшем будем исходить из того, что торговая марка — анголоязычный термин, а товарный знак — то же самое, но по-русски. 23 сентября 1992 г. Президентом был подписан Закон РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров». Правовые режимы товарного знака и знака обслуживания совпадают, поэтому в дальнейшем согласно установившейся традиции мы будем пользоваться только термином «товарный знак», имея в виду и то, и другое явление. Товарный знак в соответствии с определением, данным в законе, — это средство позиционирования объекта: товарный знак и знак обслуживания (далее — товарный знак) — обозначения, служащие для индивидуализации товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг (далее — товары) юридических или физических лиц (ст. 1). Статья 5 закона посвящена видам товарных знаков, однако она, во-первых, предполагает расширительное толкование, вводя оборот «и другие обозначения», а во-вторых, не перечисляет даже тех видов знаков, которые непосредственно рассматриваются в законе. С юридической точки зрения основное значение имеет различение товарных знаков по виду собственности владельца. По этому основанию товарные знаки делятся на индивидуальные и коллективные. Закон не вводит понятия «индивидуальный товарный знак», определяя только коллективный и тем самым давая основание правотолкователю именовать основной вид товарного знака индивидуальным. Коллективным знаком является товарный знак союза, хозяйственной ассоциации или иного добровольного объединения предприятий, предназначенный для обозначения выпускаемых и (или) реализуемых ими товаров, обладающих едиными качественными или иными общими характеристиками (ст. 20.1). В качестве примера коллективного товарного знака можно привести знак «Прима», принадлежащий ассоциации «Табакпром» (членский взнос для вступления в ассоциацию установлен в размере $500 000). Правовое регулирование использования коллективного товарного знака имеет свои специфические черты. Обладателем исключительного права на товарный знак (правообладателем) может быть любое юридическое лицо или осуществляющее предпринимательскую деятельность физическое лицо. Основанием для государственно-правовой охраны товарного знака является его регистрация в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. В настоящий момент эти функции исполняет Федеральная служба по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам. Исключением из этого правила являются так называемые общеизвестные знаки, которые подлежат охране независимо от их регистрации (согласно Парижской конвенции об охране интеллектуальной собственности) — но их общеизвестность в конфликтной ситуации еще предстоит доказать — и товарные знаки, охраняемые в силу международных договоров Российской Федерации. Нарушением исключительного права правообладателя признается использование без его разрешения в гражданском обороте на территории Российской Федерации товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, в том числе размещение товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения: ♦ на товарах, этикетках, упаковках этих товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся и (или) перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации; ♦ при выполнении работ, оказании услуг; ♦ на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот; ♦ в предложениях к продаже товаров; ♦ в сети Интернет, в частности в доменном имени и при других способах адресации. Товары, этикетки, упаковки этих товаров, на которых незаконно используется товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными (ст. 4.2). Так, часовой завод обратился в арбитражный суд с иском о пресечении нарушения прав на товарный знак к комиссионному магазину, выставившему на продажу часы, имеющие изображение его товарного знака, производителем которых завод не является. Возражая против заявленных требований, ответчик ссылался на то, что он не является изготовителем часов, а только занимается их реализацией. В соответствии с ч. 2 ст. 4 Закона «О товарных знаках» предложение к продаже может представлять собой самостоятельное нарушение прав владельца товарного знака. Исходя из этого арбитражный суд удовлетворил иск к ответчику, обязав его снять с реализации часы с товарным знаком истца. Обратим внимание на случай отказа государством в защите правомерно зарегистрированного товарного знака. Некая корпорация зарегистрировала в 1998 г. в Роспатенте товарный знак американской фирмы, в России на тот момент не охраняемый. После этого корпорация предъявила иск о прекращении нарушения прав на товарный знак к официальному дистрибьютору американской компании АО «ВТР». В ходе судебного разбирательства выяснилось, что к этому моменту истец не применял зарегистрированный товарный знак, в переписке с ответчиком требовал финансовой компенсации за добровольный отказ от регистрации спорного обозначения, систематически регистрировал на свое имя и другие используемые, но не охраняемые товарные знаки. В этих условиях суд пришел к выводу, что со стороны истца имеет место злоупотребление правом, т. е. правомерное действие, осуществляемое исключительно с намерением причинить вред другому лицу (ГК РФ, ст. 10 ч. 1). В результате в защите принадлежащего истцу права было отказано. Как указывалось, охрана товарного знака осуществляется только в отношении однородных товаров. Можно ли защитить «раскрученный» бренд от использования в совершенно иных областях? До недавнего времени ни отечественное законодательство, ни международные договоры такой защиты не предусматривали. В спорных ситуациях можно было апеллировать только к судебной практике, исходящей из целесообразности охраны общеизвестных (известных в пределах одной страны) и мировых товарных знаков. Так, мировой знак TOSCA, получивший известность в связи с парфюмерной продукцией, был запрещен для использования на одежде, выпускаемой другим предприятием. Использование названия журнала LIFE как получившее широкое распространение было признано недопустимым для маркировки телевизоров. Последняя редакция Закона «О товарных знаках» внесла большую ясность в режим защиты общеизвестных знаков. Статья 191 утверждает: «При признании общеизвестным товарным знаком уже зарегистрированного товарного знака правовая охрана такого общеизвестного товарного знака распространяется также и на товары, не однородные с теми, в отношении которых он признан общеизвестным, при условии, если использование другим лицом этого товарного знака в отношении указанных товаров будет ассоциироваться у потребителей с правообладателем и может ущемить его законные интересы». Решение о признании товарного знака общеизвестным принимает Палата по патентным спорам, после чего на него выдается особое свидетельство и он заносится в соответствующий перечень. Правовая охрана общеизвестного товарного знака действует бессрочно и не нуждается в дополнительном подтверждении. Защита гражданских прав от незаконного использования товарного знака осуществляется следующими путями: ♦ прекращением нарушения; ♦ взысканием причиненных убытков; ♦ публикацией судебного решения в целях восстановления деловой репутации потерпевшего; ♦ удалением с товара, его упаковки или этикетки незаконно используемого товарного знака или обозначения, сходного с ним до степени смешения, либо уничтожением за счет нарушителя контрафактных товаров, этикеток, упаковок в случае невозможности удаления с них незаконно используемого обозначения; ♦ передачей контрафактных товаров, этикеток, упаковок правообладателю по его заявлению в счет возмещения убытков или в целях их последующего уничтожения; ♦ обращением этих контрафактных товаров, этикеток, упаковок в доход государства. Согласно Закону «О товарных знаках» товарный знак может быт) уступлен его владельцем по договору юридическому или физическому лицу. При этом нужно быть очень внимательным к форме договора. Так, Владимир Довгань «подарил» свое лицо и имя примерно 200 видам продуктов, к которым не имел прямого отношения. К 1998 г «дедушка русского франчайзинга» довел годовой оборот компании до $400 млн. Однако негативные последствия отсутствия контроля за качеством продукции под одним товарным знаком не замедлили сказаться. Низкое качество отдельных товаров бросало тень на их одноименных собратьев, в результате «Довгань» быстро уступил завоеванные рыночные позиции. Сохранить право контроля позволяет лицензионный договор. Если право на использование товарного знака было предоставлено владельцем товарного знака (лицензиаром) другому лицу (лицензиату) по лицензионному договору, то в этом договоре должно содержаться условие о том, что качество товаров лицензиата будет не ниже качества товаров лицензиара и что лицензиар будет осуществлять контроль за выполнением этого условия. ГК РФ предусматривает еще одну — и основную — возможность контролировать качество продукции производителя, пользующегося товарным знаком на основании договора. Договором, прямо обязывающим правообладателя контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем товарного знака, является договор коммерческой концессии (ст. 1031). Наконец, следует помнить, что договор об уступке товарного знака, какова бы ни была его правовая природа, подлежит обязательной регистрации в Роспатенте, без этой регистрации он считается недействительным. Коллективный знак и право на его использование не могут быть переданы другим лицам. Для обеспечения правовой охраны товарного знака необходима его регистрация в Роспатенте. Зарегистрированный товарный знак может сопровождаться маркировкой ®, «товарный знак», «зарегистрированный товарный знак». Отметим, что сама по себе эта регистрация необязательна, однако фирма, ставящая перед собой серьезные коммерческие задачи, должна позаботиться о самых различных мерах своей безопасности. Заявка на регистрацию (формы заявок приведены в приложениях к Правилам составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания, утвержденным Роспатентом 5 марта 2003 г.), подаваемая в Патентное ведомство, должна относиться к одному товарному знаку и содержать: ♦ заявление о регистрации обозначения в качестве товарного знака с указанием заявителя, а также его места нахождения или места жительства; ♦ заявляемое обозначение (по 5 экземпляров цветного и черно-белого изображения); ♦ перечень товаров, в отношении которых испрашивается регистрация товарного знака и которые сгруппированы по классам Международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков (МКТУ включает 42 класса; целесообразно выбрать из них 5-7, хотя возможны и другие варианты); ♦ описание заявленного обозначения. Существенно, что описание должно не просто содержать перечисление элементов обозначения, но и указывать на их смысл: разъяснять символику, расшифровывать аббревиатуры и т. д. Заявка подается на русском языке. К заявке должны быть приложены: ♦ документ, подтверждающий уплату регистрационной пошлины; ♦ устав коллективного знака, если заявка подается на коллективный знак. Заявка проходит в Патентном ведомстве длительную процедуру экспертизы, так что процесс регистрации может растянуться на многие месяцы. Кроме отечественного ведомства товарный знак может быть зарегистрирован в международном реестре, созданном согласно Мадридскому соглашению о международной регистрации знаков от 14 апреля 1891 г. В таком случае владелец товарного знака получает право на его защиту в странах, подписавших соглашение, и в том числе в России, независимо от того, зарегистрирован ли его товарный знак в национальном ведомстве той или иной страны. Заявителю может быть отказано в регистрации его обозначения только на основаниях, перечисленных в законе. Основанием для различения абсолютных и иных оснований является природа свойств товарного знака, не позволяющая произвести его регистрацию. В качестве абсолютных оснований выступают собственные качества товарного знака, в качестве иных — качества, возникающие в отношении к другим явлениям. Абсолютными основаниями для отказа в регистрации товарного знака являются: 1. Отсутствие у знака различительной способности. Не допускается регистрация в качестве товарных знаков обозначений, не обладающих различительной способностью или состоящих только из элементов: ♦ вошедших во всеобщее употребление для обозначения товаров определенного вида; ♦ являющихся общепринятыми символами и терминами; ♦ характеризующих товары, в том числе указывающих на их вид, качество, количество, свойство, назначение, ценность, а также на время, место, способ производства или сбыта; ♦ представляющих собой форму товаров, которая определяется исключительно или главным образом свойством либо назначением товаров; (Указанные элементы могут быть включены как неохраняемые в товарный знак, если они не занимают в нем доминирующего положения.) ♦ представляющих собой государственные гербы, флаги и другие государственные эмблемы, сокращенные или полные наименования международных межправительственных организаций, их гербы, флаги и другие эмблемы, официальные контрольные, гарантийные и пробирные клейма, печати, награды и другие знаки отличия или сходные с ними до степени смешения обозначений. (Такие элементы могут быть включены как неохраняемые в товарный знак, если на это имеется согласие соответствующего компетентного органа.) К этому же основанию, несмотря на отдельное рассмотрение в новой редакции (от 11.12.2002 г.) Закона, могут быть отнесены и два следующих запрета на регистрацию в качестве товарных знаков обозначений: ♦ тождественных или сходных до степени смешения с официальными наименованиями и изображениями особо ценных объектов культурного наследия народов Российской Федерации либо объектов всемирного культурного или природного наследия, а также с изображениями культурных ценностей, хранящихся в коллекциях, собраниях и фондах, если такая регистрация испрашивается на имя лиц, не являющихся их собственниками (владельцами) и не имеющих согласия собственников или лиц, уполномоченных на это собственниками, на регистрацию таких обозначений в качестве товарных знаков; ♦ представляющих собой или содержащих элементы, которые охраняются в одном из государств — участников Международного договора об охране товарных знаков в качестве обозначений, идентифицирующих вина или спиртные напитки как происходящие с его территории (производимые в границах географического объекта этого государства) и имеющие особое качество, репутацию или другие характеристики, которые главным образом определяются их происхождением, если товарный знак предназначен для обозначения вин или спиртных напитков, не происходящих с территории данного географического объекта. Едва ли не наибольшие проблемы на постсоветском пространстве связаны с первым основанием: ситуацией, когда обозначение, задуманное когда-то как средство индивидуализации, стало общепринятым для некоторого вида товаров. По всей стране совершенно разными производителями в советское время выпускался «Армянский коньяк», конфеты «Кис-кис», городской батон и т. д. Судьба этих обозначений сегодня чрезвычайно сложна. Так, регистрация товарного знака «Жигулевское пиво» была отменена почти через 10 лет в связи с тем, что Апелляционной палатой Патентного ведомства было принято решение о том, что знак является обозначением сорта пива. С другой стороны, известны и успешно зарегистрированные (пока) товарные знаки «Красного Октября»: «Коровка», «Мишка косолапый» и др. К общепринятым наименованиям относятся, разумеется, и простые указания товаров. Как пример общепринятых символов можно привести змею над чашей (символ медицины) или пеликана, разрывающего себе грудь (символ жертвенности). Впрочем, как указывалось, в качестве неохраняемого элемента в товарный знак они могут быть включены. Может также охраняться их специфическое исполнение, в особенности это касается образа пеликана. Нередко производитель выбирает для своего товара имя, точно указывающее на его свойства, но не подлежащее защите в связи с употреблением при обозначении всех подобных товаров (п. 3 приведенного списка). Характерный (известный в России) пример приводит Г. Чармэссон: не подлежит защите знак super glue (суперклей)1. Практика показывает, что пройти регистрацию таким товарным знакам иногда удается, но дальнейшая их судьба вряд ли может быть безоблачной. Значительные проблемы связаны на практике и с использованием в качестве товарных знаков указаний на качество и ценность товара. Большой скандал вызвала история отказа аргентинской компании «Molinos» от сотрудничества с ее бывшим российским дистрибьютором ФТК «Поликор». В ответ «Поликор» в Апелляционной палате Патентного ведомства опротестовал регистрацию принадлежащего «Molinos» товарного знака Ideal/Идеал. Аргумент сводился к тому, что это обозначение носит хвалебный характер по отношению к продукту. Апелляционная палата согласилась с доводами российской компании. Аргентинцы решили защитить свои права в следующей инстанции — Высшей патентной палате. Этот орган встал на сторону «Molinos», подтвердив правомерность регистрации оспариваемого знака. Однако этим история не закончилась: ее продолжение состоялось в Арбитражном суде г. Москвы, где были заслушаны три дела об Ideal/Идеал. Решения, принятые судом, наглядно демонстрируют запутанность ситуации. Первый иск Арбитражный суд оставил без рассмотрения на том основании, что в качестве ответчика в исковом заявлении была указана Высшая патентная палата, которая не является юридическим лицом. По второму иску было принято решение оставить регистрацию товарного знака «Ideal» в силе. По третьему иску была аннулирована регистрация знака «Идеал». Следует отметить, что в Законе не выделены специально, но подразумеваются, а Роспатентом и специально подчеркиваются обозначения, не обладающие различительной способностью по своей собственной природе. К таковым относятся: простые обозначения товаров, отдельные буквы, цифры, простые геометрические фигуры, если они не выполнены в какой-нибудь оригинальной манере или их сочетания не «дают качественно иного уровня восприятия» и др. |