Книга По тгп. Книга по ТГП. Денис Шевчук Теория государства и права конспект лекций
 Скачать 1.64 Mb.
|
|
Глава 25. Реализация и применение права. Юридический процесс § 1. Реализация права Право имеет смысл и ценность для личности, общества, если оно реализуется. Если же право не претворяется в жизнь, оно неизбежно омертвляется. Главное назначение норм права состоит в том, что они помогают определить содержание права субъекта и тем самым способ- ствуют его реализации. Реализация права – это осуществление юридически закрепленных и гарантированных государством возможностей, проведение их в жизнь в деятельности людей и их организаций. Слово «реализация» происходит от латинского «геalis» – вещественный и буквально означает овеществление. В наше время реализация определяется как осуществление чего- либо, проведение в жизнь какого-либо плана, проекта, программы, намерения и т. п. Термин «реализация права» аналогичен по смыслу. Право как нечто нематериальное, как некая воз- можность реализуется, овеществляется в действиях, в активном поведении людей, в пользова- нии материальными и духовными ценностями, благами. Вместе с тем реализация права имеет еще один смысловой оттенок: право в отличие от иных возможностей (планов, программ, намерений и т. п.) характеризуется повышенной способностью к реализации, обеспечено гарантиями. Следующий момент, усложняющий анализируемое понятие, заключается в том, что и само право представляет собой многогранное явление, включающее в себя право естественное и позитивное, объективное и субъективное. Реализация права должна быть понята с учетом такого его разнопланового содержания. Реализация права есть сложный процесс, протекающий во времени. В нем участвуют не только стороны, носители субъективных прав и обязанностей, но и государство в лице раз- личных органов: правотворческих, правоисполнительных, правоприменительных. Реализация права как процесс воплощения права в жизнь включает в себя, во-первых, юридические меха- низмы реализации права и, во-вторых, формы непосредственной реализации права, когда фак- тические жизненные отношения обретают юридическую форму. Юридические механизмы реализации права многообразны, их содержание определяется особенностями правовой системы той или иной страны. В романо-германской правовой системе процесс правореализации включает в себя сле- дующие этапы. Первый этап – возведение естественного права в закон (позитивное право), придание ему нормативной формы. Ядро естественного права составляют права человека, его соци- ально-правовые притязания, вытекающие из природы человека и общества. Для реализации этих притязаний необходимо законодательное, нормативное признание их государством. Воз- ведение прав человека в закон означает: а) их конституционное закрепление; б) их закрепление в текущем законодательстве. На втором этапе включаются различные механизмы реализации закона, с помощью кото- рых происходит перевод предписаний закона в конкретное содержание субъективных прав и юридических обязанностей. Механизмы эти многообразны: • конкретизация закона в подзаконных нормативных актах правительства, министерств, ведомств, органов самоуправления и др., в локальных нормативных актах: • разъяснение норм закона в актах официального толкования; Д. А. Шевчук. «Теория государства и права: конспект лекций» 218 • процессуальные нормы, регулирующие процедуры принятия, применения и принуди- тельного исполнения закона; • многообразные акты применения норм права. Сюда же входит деятельность государственных органов по подготовке и принятию пра- вовых актов. Третий, заключительный, этап представляет собой собственно реализацию права. Именно здесь права из возможности превращаются в действительность, и это превращение происходит по воле обладателя права, т. е. от субъекта права зависит, будет ли право реализо- вано, когда и в каких пределах. В англосаксонской правовой системе процесс правореализации идет иначе. Возведение правовых притязаний, т. е. естественного права, в ранг обязательной нормы осуществляется судом. Суд, рассматривая конкретное юридическое дело, тщательно анализи- рует фактические обстоятельства возникшего спора, притязания сторон и, определяя их вза- имные права и обязанности, разрешает конфликт. В качестве нормативного основания при разрешении дела выступает прецедент – ранее вынесенное судебное решение по аналогичному делу. Механизм реализации правового притязания в англосаксонской правовой системе более прост, нежели в романо-германской, поскольку не требует предварительного законодательного закрепления. Опасность же судейского произвола не следует преувеличивать, ибо всегда есть возможность обжалования судебного решения в вышестоящий суд. Заметим, что, например, в Англии, где и сформировалось англосаксонское право, высшей судебной инстанцией является Палата лордов – верхняя палата английского Парламента. Итак, для понимания того, что такое реализация права, необходимо уяснить следующее: в реализации права в принципе заинтересован только тот, кто имеет субъективное право, т. е. субъект права. Все иные лица – обязанная сторона, правоприменитель, законодатель – дей- ствуют в конечном счете в интересах управомоченного. Деятельность названных лиц и органов, юридические нормы, которые эту деятельность регулируют, в совокупности образуют сложный и многоаспектный механизм реализации права. Следовательно, решение вопроса о том, будет право реализовано или нет, зависит от его обладателя. Лишь по его воле может быть исполь- зован, введен в действие механизм реализации права. Важно лишь, чтобы такой механизм был в наличии, мог действовать качественно и эффективно. Частью механизма реализации права выступают механизмы защиты субъективного права, т. е. механизмы юридической ответственности. В процессе защиты право восстанав- ливается, и вновь появляется возможность его реализации. Юридическая ответственность в известной мере обеспечивает охрану субъективных прав от незаконных посягательств и тем самым создает необходимые условия для их реализации. Непосредственная реализация, т. е. осуществление права в фактическом поведении, про- исходит в трех формах. Форма первая – соблюдение запретов. Здесь реализуются запрещающие и охранительные нормы. Для соблюдения запретов необходимо воздержание от запрещенных действий, т. е. пас- сивное поведение. Так, ч. З ст. 8 Федерального конституционного закона от 28 апреля 1995 г. «Об арбитражных судах в Российской Федерации» установлено: «Ни одно лицо не может быть представлено к назначению на должность судьи без согласия соответствующей квалификаци- онной коллегии судей». Для соблюдения зафиксированного в данной норме запрета требуется пассивное поведение: воздержание от представления к назначению на должность судьи, если нет согласия соответствующей квалификационной коллегии судей. Все охранительные нормы содержат запрет, который, хотя и не формулируется прямо, логически вытекает из смысла нормы: если за какие-то действия в санкции нормы установ- лена юридическая ответственность, то очевидно, что такие действия запрещены законодате- Д. А. Шевчук. «Теория государства и права: конспект лекций» 219 лем. Подобного рода запреты установлены нормами Особенной части Уголовного кодекса и нормами Кодекса об административных правонарушениях. Форма вторая – исполнение обязанностей. Это реализация обязывающих норм, преду- сматривающих позитивные обязанности, для чего требуется активное поведение: уплатить налог, поставить товар покупателю, выполнить работу по трудовому договору и т. п. Например, в соответствии с ч. 2 ст. 385 ГК РФ «кредитор, уступивший требование другому лицу, обязан передать ему документы, удостоверяющие право требования, и сообщить сведения, имеющие значение для осуществления требования». Форма третья – использование субъективного права. В такой форме реализуются упра- вомочивающие нормы, в диспозициях которых предусмотрены субъективные права. Так, в ч. 1 ст. 209 ГК РФ записано: «Собственнику принадлежат права владения, пользования и рас- поряжения своим имуществом». Субъективное право предполагает как активное, так и пас- сивное поведение. Субъект ведет себя пассивно, если отказывается от использования своего права. Субъективное право может быть осуществлено путем собственных фактических дей- ствий управомоченного (собственник вещи использует ее по прямому назначению), посред- ством совершения юридических действий (передача вещи в залог, дарение, продажа и т. д.), через предъявление требования к обязанному лицу (требование к должнику вернуть долг) и в форме притязания, т. е. обращения в компетентный государственный орган за защитой нару- шенного права (если должник отказывается вернуть долг, кредитор обращается в суд с прось- бой о взыскании долга в принудительном порядке). § 2. Применение права Реализация права в большинстве случаев происходит без участия государства, его орга- нов. Граждане и организации добровольно, без принуждения, по взаимному согласию вступают в правовые отношения, в рамках которых используют субъективные права, исполняют обязан- ности и соблюдают установленные законом запреты. Вместе с тем в некоторых типичных ситу- ациях возникает необходимость государственного вмешательства, без чего реализация права оказывается невозможной. Во-первых, в механизме реализации отдельных норм заранее запрограммировано уча- стие государства. Это прежде всего нормы, в соответствии с которыми осуществляется госу- дарственное распределение имущественных благ. Например, реализация права на пенсию включает в качестве необходимого элемента постановление комиссии органа социального обеспечения о назначении пенсии отдельному гражданину. Выделение жилья из муници- пального или государственного жилого фонда требует индивидуального властного решения соответствующего государственного органа или органа местного самоуправления. В том же порядке, т. е. путем принятия индивидуальных властных решений, гражданам и организациям выделяются земельные участки, находящиеся в собственности государства. Во-вторых, взаимосвязи между государственными органами и должностными лицами внутри государственного аппарата имеют в большинстве своем характер власти и подчинения. Данные правовые отношения включают в качестве необходимого элемента властные решения, т. е. акты применения права (например, указ Президента России о снятии с должности мини- стра). В-третьих, право применяется в случаях возникновения спора о праве. Если стороны сами не могут прийти к соглашению о взаимных правах и обязанностях, они обращаются для разрешения конфликта в компетентный государственный орган (так, хозяйственные споры между организациями рассматривают арбитражные суды). Д. А. Шевчук. «Теория государства и права: конспект лекций» 220 В-четвертых, применение права необходимо для определения меры юридической ответ- ственности за совершенное правонарушение, а также для применения принудительных мер воспитательного, медицинского характера и др. Таким образом, применение права – это властная деятельность компетентных органов и лиц по подготовке и принятию индивидуального решения по юридическому делу на основе юридических фактов и конкретных правовых норм. Применение права имеет следующие признаки: 1) осуществляется органами или должностными лицами, наделенными функциями госу- дарственной власти; 2) имеет индивидуальный характер; 3) направлено на установление конкретных правовых последствий – субъективных прав, обязанностей, ответственности: 4) реализуется в специально предусмотренных процессуальных формах: 5) завершается вынесением индивидуального юридического решения. § 3. Стадии применения права Применение норм права – сложный процесс, включающий несколько стадий. Первая ста- дия – установление фактических обстоятельств юридического дела, вторая – выбор и анализ правовой нормы, подлежащей применению, третья – принятие решения по юридическому делу и его документальное оформление. Первые две стадии являются подготовительными, третья – заключительной, основной. На третьей стадии принимается властное решение – акт приме- нения права. 1. Круг фактических обстоятельств, с установления которых начинается применение права, очень широк. При совершении преступления – это лицо, совершившее преступление, время, место, способ совершения, наступившие вредные последствия, характер вины (умысел, неосторожность) и другие обстоятельства; при возникновении гражданско-правового спора – обстоятельства заключения сделки, ее содержание, действия, совершенные для ее испол- нения, взаимные претензии сторон и т. д. Фактические обстоятельства, как правило, отно- сятся к прошлому и поэтому правоприменитель не может наблюдать их непосредственно. Они подтверждаются доказательствами – материальными и нематериальными следами прошлого, зафиксированными в документах (показаниях свидетелей, заключениях экспертов, протоколах осмотра места происшествия и т. д.). Эти документы составляют основное содержание мате- риалов юридического дела и отражают юридически значимую фактическую ситуацию. Сбор доказательств может быть сложнейшей юридической деятельностью (например, предварительное следствие по уголовному делу), а может и сводиться к представлению заинте- ресованным лицом необходимых документов. Например, гражданин, имеющий право на пен- сию, обязан представить в комиссию по назначению пенсий подтверждающие это право доку- менты: о возрасте, стаже работы, заработной плате и др. К доказательствам, с помощью которых устанавливаются фактические обстоятельства по делу, предъявляются процессуальные требования относимости, допустимости и полноты. Требование относимости означает принятие и анализ только тех доказательств, которые имеют значение для дела, т. е. способствуют установлению именно тех фактических обстоя- тельств, с которыми применяемая норма права связывает наступление юридических послед- ствий (прав, обязанностей, юридической ответственности). Например, в соответствии со ст. 56 Арбитражного процессуального кодекса РФ арбитражный суд принимает только те доказа- тельства, которые имеют отношение к рассматриваемому делу. Требование допустимости гласит, что должны использоваться лишь определенные про- цессуальными законами средства доказывания. Например, не могут служить доказательством Д. А. Шевчук. «Теория государства и права: конспект лекций» 221 фактические данные, сообщаемые свидетелем, если он не может указать источник своей осве- домленности (ст. 74 Уголовно-процессуального кодекса), для установления причин смерти и характера телесных повреждений обязательно проведение экспертизы (п. 1 ст. 79 УПК). Требование полноты фиксирует необходимость установления всех обстоятельств, имею- щих значение для дела. Их неполное выяснение является основанием к отмене или изменению решения суда (п. 1 ст. 306 ГПК), приговора (п. 1 ст. 342, 343 УПК). 2. Сущность юридической оценки фактических обстоятельств, т. е. их юридической ква- лификации, состоит в том, чтобы найти, выбрать именно ту норму, которая по замыслу зако- нодателя должна регулировать рассматриваемую фактическую ситуацию. Этот поиск проис- ходит путем сравнения фактических обстоятельств реальной жизни и юридических фактов, предусмотренных гипотезой применяемой правовой нормы, и установления тождества между ними. Значит, для правильной юридической квалификации фактов, установленных на первой стадии, следует выбрать (найти) норму (нормы), прямо рассчитанную на эти факты. В чем тут трудности? Основная трудность заключается в том, что далеко не всегда подлежит применению норма, гипотеза которой охватывает фактическую ситуацию. Для устранения сомнений необ- ходимо проанализировать выбранную норму, установить действие содержащего эту норму закона во времени, в пространстве и по кругу лиц. Например, определяя действие закона во времени, надо соблюдать следующие правила: • «Закон, устанавливающий или отягчающий ответственность, обратной силы не имеет» (ч. 1 ст. 54 Конституции РФ); • «Законы, устанавливающие новые налоги или ухудшающие положение налогоплатель- щиков, обратной силы не имеют» (ст. 57 Конституции РФ); • «Действие закона распространяется на отношения, возникшие до введения его в дей- ствие, только в случаях, когда это прямо предусмотрено законом» (ч. 1 ст. 4 ГК РФ) и т. д. Юридическая квалификация облегчает работу правоприменителя по уяснению круга подлежащих установлению фактов. Выясняются не любые факты, а лишь те, которые преду- смотрены в гипотезе избранной нормы. Типичная ошибка в этой ситуации – когда начи- нают «подгонять» факты под гипотезу избранной нормы. В юридической практике выяснение дополнительных обстоятельств часто приводит к изменению юридической квалификации. Анализ, толкование избранной нормы права предполагает обращение к официальному тексту соответствующего нормативного акта, ознакомление с возможными дополнениями и изменениями его первоначальной редакции, а также с официальными разъяснениями смысла и содержания применяемой нормы. Анализ закона необходим также для принятия правильного юридического решения, которое должно отвечать требованиям диспозиции (санкции) приме- няемой нормы. 3. Содержание решения по юридическому делу определяется главным образом его фак- тическими обстоятельствами. Вместе с тем при вынесении решения правоприменитель руко- водствуется требованиями диспозиции (санкции) применяемой нормы. Вынесение решения по делу нужно рассматривать в двух аспектах. Во-первых, это умственная деятельность, заключающаяся в оценке собранных доказа- тельств и установлении на их основе действительной картины происшедшего, в окончательной юридической квалификации и в определении для сторон или виновного юридических послед- ствий – прав и обязанностей сторон, меры ответственности виновного. Во-вторых, решение по делу представляет собой документ – акт применения права, в котором закрепляется результат умственной деятельности по разрешению юридического дела, официально фиксируются юридические последствия для конкретных лиц. Правоприменительное решение играет особую роль в механизме правового регулирова- ния. Ранее уже отмечалось, что юридические нормы и возникающие на их основе субъективные Д. А. Шевчук. «Теория государства и права: конспект лекций» 222 права и юридические обязанности обеспечены возможностью государственного принуждения, однако последняя реализуется именно по индивидуальному правоприменительному решению, поскольку эти решения могут быть исполнены в принудительном порядке. Возможность принудительного исполнения актов применения права обусловливает их особенности и предъявляемые к ним требования обоснованности и законности. § 4. Акты применения права Акт применения права – это правовой акт компетентного органа или должностного лица, изданный на основании юридических фактов и норм права, определяющий права, обязанности или меру юридической ответственности конкретных лиц. Правоприменительные акты имеют ряд особенностей. 1. Они издаются компетентными органами или должностными лицами. Как правило, это органы государства или их должностные лица. Отсюда вытекает государственно-власт- ный характер актов применения права. Однако государственно-властные полномочия нередко осуществляются негосударственными организациями. Так, в соответствии с ч. 2 ст. 132 Кон- ституции РФ органы местного самоуправления могут наделяться законом отдельными госу- дарственными полномочиями. Очевидно, что для реализации таких полномочий они должны принимать правоприменительные акты. Другой пример: гражданско-правовые споры по согла- шению сторон могут быть переданы на рассмотрение третейского суда. 2. Правоприменительные акты строго индивидуальны, т. е. адресованы поименно опре- деленным лицам. Этим они отличаются от нормативных актов, обладающих общим характе- ром. 3. Акты применения права направлены на реализацию требований юридических норм, так как конкретизируют общие предписания норм права применительно к определенным ситу- ациям и лицам, официально фиксируют их субъективные права, обязанности или меру юри- дической ответственности, т. е. выполняют функции индивидуального регулирования. 4. Реализация правоприменительных актов обеспечена государственным принуждением. При этом акт применения права – документ, который является непосредственным основанием для использования государственных принудительных мер. Так, осуществлением решений по гражданским делам занимаются судебные исполнители. Исполнением приговоров по уголов- ным делам ведают соответствующие учреждения Министерства внутренних дел Российской Федерации. Акты применения права многообразны и могут быть классифицированы по различным основаниям. По субъектам принятия они делятся на акты органов государственной власти, орга- нов государственного управления, контрольно-надзорных органов, судебных органов, органов местного самоуправления. По способу принятия данные акты систематизируются на принятые коллегиально и еди- нолично. По характеру правового воздействия акты применения подразделяются на регулятив- ные и охранительные. Регулятивные акты обеспечивают реализацию диспозиций регулятивных норм и властно подтверждают или определяют права и обязанности сторон; охранительные – реализацию санкций охранительных норм, устанавливая меры юридической ответственности. По значению в правоприменительном процессе они могут быть вспомогательными (например, определение суда о назначении экспертизы) и основными (решение суда по граж- данскому делу, постановление комиссии отдела социального обеспечения о назначении пенсии и т. д.). Д. А. Шевчук. «Теория государства и права: конспект лекций» 223 По форме акты применения делятся на имеющие вид отдельного документа (приговор суда, постановление об избрании меры пресечения обвиняемому), форму резолюции на других материалах дела (утверждение прокурором обвинительного заключения, резолюция о передаче материалов проверки в следственные органы), а в наиболее простых случаях – устный вид (наложение штрафа за безбилетный проезд в общественном транспорте). Акты применения должны отвечать требованиям обоснованности, законности и целесо- образности. Требование обоснованности относится к фактической стороне юридического дела, к логическим выводам о доказательствах, подтверждающих или опровергающих выводы о фак- тах. Именно это требование, как свидетельствует практика, нарушается чаще всего (делаются ошибочные заключения относительно фактической стороны дела, например, осуждается неви- новное лицо). Требование законности охватывает юридические аспекты дела и включает четыре момента: 1) соблюдение компетентным органом или должностным лицом, рассматривающим дело, требований подведомственности, подсудности и т. д.; 2) строгое соблюдение всех процессуальных норм, регулирующих сбор доказательств, процедуру рассмотрения и т. д.; 3) правильную юридическую квалификацию и применение именно той нормы, которая действует в данном случае; 4) вынесение решения по делу в строгом соответствии с предписаниями диспозиции (санкции) применяемой нормы. Требование целесообразности вторично по отношению к требованию законности. Это означает следующее. Предписание диспозиции (санкции), как правило, допускает известную свободу правоприменителя в выборе решения. Но эта свобода ограничена требованием целе- сообразности, которое проявляется по-разному в зависимости от особенностей дела и выра- жается в соблюдении принципов справедливости, эффективности, учета материального поло- жения сторон, индивидуализации ответственности и др. Например, избирая меру наказания в пределах санкции уголовного закона, суд должен учитывать тяжесть содеянного, степень вины подсудимого, отягчающие и смягчающие ответственность обстоятельства. Нецелесообразность решения о мере ответственности может выражаться в чрезмерно суровом или слишком мяг- ком наказании. Такой приговор может быть соответственно изменен или отменен вышестоя- щей судебной инстанцией. Правоприменительные акты – документы юрисдикционного характера имеют четкую структуру и состоят из четырех частей. Вводная часть содержит наименование акта (приговор, решение, постановление и т. д.), место и дату принятия, наименование органа или должностного лица, которое принимает решение, по какому делу. В описательной части описываются факты, являющиеся предметом рассмотрения, фик- сируется, когда, где, кем, при каких обстоятельствах и какими способами совершены действия. Мотивировочная часть включает анализ доказательств, подтверждающих наличие или отсутствие фактических обстоятельств, их юридическую квалификацию и ее обоснование, ука- зание на официальные разъяснения применяемого закона и процессуальные нормы, которыми руководствовался правоприменитель. В резолютивной части формулируется решение по делу (о правах и обязанностях сто- рон, об избранной мере юридической ответственности, об установлении юридического факта и т. д.). Д. А. Шевчук. «Теория государства и права: конспект лекций» 224 § 5. Пробелы в законодательстве. Применение права по аналогии В правоприменительной практике иногда возникают ситуации, когда спорное отношение имеет правовой характер, входит в сферу правового регулирования, но не предусмотрено кон- кретной нормой права. Правоприменитель обнаруживает пробел в законодательстве. Пробел в законодательстве – это отсутствие конкретной нормы, необходимой для регла- ментации отношения, входящего в сферу правового регулирования. Круг общественных отношений, составляющих сферу правового регулирования, уста- навливается законодателем двумя способами. Во-первых, каждая юридическая норма регулирует отдельный вид общественных отно- шений, признаки которого описываются в ее гипотезе. Таким образом, каждая норма имеет свой «участок» в общей сфере правового регулирования. Совокупность подобных «участков», если иметь в виду все без исключения нормы какой-либо отрасли, и составит общую сферу правового регулирования данной отрасли. Во-вторых, круг отношений, которые признаются правовыми, законодатель закрепляет по отраслям права посредством специализированных норм. Такие нормы предназначены для установления круга отношений, входящих в сферу правового регулирования. Так, ст. 2 ГК РФ имеет заголовок «Отношения, регулируемые гражданским законодательством». В ч. 1 назван- ной статьи предусмотрено, что «гражданское законодательство определяет правовое положе- ние участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, исключительных прав на результаты интеллекту- альной деятельности (интеллектуальной собственности), регулирует договорные и иные обяза- тельства, а также другие имущественные и связанные с ними личные неимущественные отно- шения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников». В ст. 2 «Отношения, регулируемые семейным законодательством» Семейного кодекса РФ записано: «Семейное законодательство устанавливает условия и порядок вступле- ния в брак, прекращения брака и признания его недействительным, регулирует личные неиму- щественные и имущественные отношения между членами семьи: супругами, родителями и детьми (усыновителями и усыновленными), а в случаях и в пределах, предусмотренных семей- ным законодательством, между другими родственниками и иными лицами, а также определяет формы и порядок устройства в семью детей, оставшихся без попечения родителей». Анало- гичным образом фиксируется круг правовых отношений и в других отраслях права. Вместе с тем для правоприменителя недостаточно определить правовой характер рас- сматриваемого случая. Ему необходимо знать, каковы его правовые последствия. Эту инфор- мацию он может получить лишь из конкретных норм, в диспозициях которых сформулированы в общем виде права и обязанности сторон. Если таких норм нет, то налицо пробел в законо- дательстве. Пробелы в законодательстве существуют в основном вследствие двух причин: • во-первых, в результате появления новых общественных отношений, которые в момент принятия закона не существовали и не могли быть учтены законодателем; • во-вторых, из-за упущений при разработке закона. В таких ситуациях обычно используются специальные приемы: аналогия закона и анало- гия права. Аналогия закона – это применение к не урегулированному в конкретной норме отноше- нию нормы закона, регламентирующей сходные отношения. Необходимость применения дан- ного приема заключается в том, что решение по юридическому делу обязательно должно иметь правовое основание. Поэтому если нет нормы, прямо предусматривающей спорный случай, Д. А. Шевчук. «Теория государства и права: конспект лекций» 225 то надо отыскать норму, регулирующую сходные со спорным отношения. Правило найденной нормы и используется в качестве правового основания при принятии решения по делу. Применение аналогии закона в случаях обнаружения пробела предусмотрено законо- дателем. Так, в ст. 10 Гражданского процессуального кодекса РСФСР записано: «В случае отсутствия закона, регулирующего спорное отношение, суд применяет закон, регулирующий сходные отношения». Область применения аналогии закона достаточно обширна, поскольку в соответствии со ст. 1 ГПК РСФСР в порядке гражданского судопроизводства рассматриваются дела по спорам, возникающим из гражданских, семейных, трудовых, административно-право- вых отношений. Приведем один из примеров. В последние годы в стране появилось множество частных фирм, оказывающих правовую помощь гражданам и юридическим лицам. Однако воз- мещение расходов на эти услуги процессуальным законом не предусмотрено. Поэтому, напри- мер, истец, понесший расходы на юридическую помощь, хотя и выигрывал дело, не мог взыс- кать такие расходы с ответчика. В настоящее время в судебной практике при рассмотрении подобных дел используется аналогия закона: правило ст. 91 ГПК РСФСР, предусматривающей возможность взыскания расходов по оплате юридической помощи адвокатов – членов юриди- ческой консультации, признается правовым основанием для возмещения расходов по оплате помощи, оказанной юридическими фирмами. Заметим, что в связи с возрождением в России частного права и расширением граж- данских свобод сфера применения аналогии закона соответственно сужается. Об этом гово- рит определение аналогии в Гражданском кодексе Российской Федерации: в ч. 1 ст. 6 зафик- сировано, что в случаях, когда «отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, к таким отно- шениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона)». В гражданском праве, следовательно, для применения аналогии закона недостаточно отсутствия нормы, прямо регулирующей спор- ное отношение. Необходимо также отсутствие соглашения сторон и применимого к спорному случаю обычая делового оборота. Аналогия права – это применение к не урегулированному в конкретной норме спорному отношению при отсутствии нормы, регулирующей сходные отношения, общих начал и смысла законодательства. Общие начала и смысл законодательства есть не что иное, как принципы права (обще- правовые и отраслевые). При аналогии права принципы выполняют непосредственно регули- рующую функцию и выступают единственным нормативно-правовым основанием правопри- менительного решения. Применение аналогии права, таким образом, обосновано при наличии двух условий: при обнаружении пробела в законодательстве и при отсутствии нормы, регулирующей сходные отношения, что не дает возможности использовать аналогию закона. Новое гражданское законодательство внесло некоторые изменения в процедуру приме- нения аналогии права. В ч. 2 ст. 6 Гражданского кодекса РФ записано: «При невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовест- ности, разумности и справедливости». Иначе говоря, правоприменитель, используя аналогию права, руководствуется не только отраслевыми (общие начала и смысл законодательства), но и общеправовыми (требования добросовестности, разумности и справедливости) принципами. § 6. Юридический процесс Процесс буквально переводится как «движение вперед». В юридической практике он означает порядок осуществления деятельности следственных, административных, судебных Д. А. Шевчук. «Теория государства и права: конспект лекций» 226 органов близким ему по значению является термин «процедура» – официально установленный порядок при обсуждении, ведении какого-либо дела. Большой вклад в создание учения о юри- дическом процессе как особой системе обеспечения режима законности внес В.М. Горшенев. Важнейшие особенности юридического процесса заключаются в том, что он урегули- рован процессуальными нормами, а направлен на реализацию норм материального права. Поэтому чтобы понять, что такое юридический процесс, каковы его место и назначение в пра- вовой практике, необходимо помнить, что роль материальных и процессуальных норм в пра- вовом регулировании различна. Нормы материального права определяют субъективные права, юридические обязанно- сти, юридическую ответственность граждан и организаций, т. е. составляют основное содержа- ние права. Существенными признаками права, как уже отмечалось, являются его обеспечен- ность возможностью государственного принуждения, связь с государством. Это означает, что органы государства активно включаются в деятельность, направленную на реализацию права, на проведение его в жизнь. Подобная разнообразная деятельность и обозначается термином «юридический процесс». Связь и единство права и процесса отмечены К. Марксом: «Матери- альное право… имеет свои необходимые, присущие ему процессуальные формы… Один и тот же дух должен одушевлять судебный процесс и законы, ибо процесс есть только форма жизни закона, следовательно, проявление его внутренней жизни». Таким образом, процесс вторичен по отношению к материальному праву, производен от него, является формой его жизни. Ана- логичный вывод можно сделать относительно процессуальных норм, регулирующих процессу- альное производства К. Маркс в своих выводах следовал континентальной традиции, заложенной школой естественного права. Принципиально иное место занимает юридический процесс в англосак- сонской правовой системе. Здесь судебные процедуры явились основой развития правовой системы. Судьи должны были строжайшим образом соблюдать все процессуальные правила при установлении фактических обстоятельств рассматриваемого дела, но не были связаны какими-либо нормами при вынесении решения по нему. Лишь постепенно стремление к един- ству и непротиворечивости судебной практики привело к становлению прецедентного права. Судебный прецедент стал основным источником права в Англии, т. е. материальное право сформировалось на базе юридического процесса. В современной правовой науке юридический процесс получил более широкую трактовку и связывается не только с правоприменением, но и с правотворчеством. Законодательный про- цесс осуществляется на основе соответствующего регламента и рассматривается как разновид- ность юридического процесса, поскольку регламент содержит процессуальные нормы, регули- рующие порядок законодательной деятельности. Юридический процесс – это урегулированный процессуальными нормами порядок дея- тельности компетентных государственных органов, состоящий в подготовке, принятии и доку- ментальном закреплении юридических решений общего или индивидуального характера. В правовом государстве или в государстве, которое стремится стать правовым, вся дея- тельность органов и должностных лиц должна быть организована так, чтобы она протекала в определенных правовых формах, т. е. по заранее установленным юридическим правилам. Особенности юридического процесса заключаются в следующем. • Во-первых, это властная деятельность компетентных органов и должностных лиц; • во-вторых, это деятельность, осуществление которой урегулировано процессуальными нормами; • в-третьих, это деятельность, направленная на принятие юридических решений общего (нормативные акты) или индивидуального (акты применения права) характера. Д. А. Шевчук. «Теория государства и права: конспект лекций» 227 Юридический процесс – это сложная, длящаяся во времени деятельность, состоящая из процессуальных стадий, которые имеют строго определенную последовательность. По содер- жанию он представляет собой цепь взаимосвязанных процессуальных действий и процессу- альных решений, фиксируемых в соответствующих документах. Например, в ходе расследова- ния уголовного дела следователь выполняет такие процессуальные действия, как осмотр места происшествия, обыск, допрос свидетеля, изъятие вещественных доказательств и т. д., и выно- сит различные процессуальные решения – постановления о возбуждении уголовного дела, о производстве обыска в квартире подозреваемого, о привлечении лица в качестве обвиняемого и т. п. При этом следователь, принимая процессуальные решения и выполняя процессуаль- ные действия, руководствуется требованиями уголовно-процессуального закона. На законода- тельном уровне регламентируются также принятие законов в парламенте, рассмотрение дел об административных правонарушениях, работа комиссий по назначению пенсий, деятельность всех иных органов правотворчества и правоприменения. По характеру принимаемых решений юридический процесс может быть правотворче- ским и правоприменительным. Результат правотворческого процесса – нормативные правовые акты. Процедуры приня- тия нормативных актов и степень урегулированности этих процедур процессуальными нор- мами существенно различаются в зависимости от органа правотворчества: парламент, Прези- дент, министр, областная дума, губернатор области, руководитель предприятия и т. д. Особую значимость имеет законодательный процесс, а потому со стадии законодательной инициативы и до вступления закона в силу он регулируется Конституцией Российской Федерации, феде- ральными законами, регламентами Государственной Думы и Совета Федерации. Результат правоприменительного процесса – принятие индивидуального юридического решения по рассматриваемому делу или вопросу. Процедуры принятия правоприменитель- ных решений многообразны. Они более просты для органов и должностных лиц исполни- тельно-распорядительной власти (указ Президента РФ о назначении на должность министра, приказ руководителя о приеме работника на работу и т. п.). Наиболее сложны процедуры при- нятия актов юрисдикционных органов, правоприменительный процесс в которых в зависимо- сти от характера принимаемого решения подразделяется на следующие виды: 1) производство по установлению фактов, имеющих юридическое значение. Такая про- цедура предусмотрена, например, нормами Гражданского процессуального кодекса (ст. 247– 251); 2) процесс рассмотрения споров (например, разрешение экономических споров регули- руется Арбитражным процессуальным кодексом РФ); 3) процесс определения мер юридической ответственности (так, Кодекс РСФСР об адми- нистративных правонарушениях содержит раздел «Производство об административных пра- вонарушениях», производство по уголовным делам осуществляется по нормам Уголовно-про- цессуального кодекса. В литературе предлагается выделить еще одну разновидность юридического процесса – праворазъяснительный. Для этого есть некоторые основания: в ходе праворазъяснительной деятельности издаются специфические юридические решения – интерпретационные правовые акты, которые отличаются как от нормативных, так и от правоприменительных актов. Вместе с тем законодатель пока не выделяет особой процедуры принятия актов официального толко- вания и, следовательно, не считает такую деятельность особым видом юридического процесса. Специфические особенности имеет также производство по исполнению правопримени- тельных решений: судебных приговоров, решений по гражданским делам, постановлений об административном аресте и других решений о применении мер государственного принужде- ния. Подобную правоисполнительную деятельность государственных органов следует рассмат- ривать как особую разновидность правоприменительного процесса. Д. А. Шевчук. «Теория государства и права: конспект лекций» 228 Виды юридического процесса различаются также по отраслевому признаку. В системе российского права есть две процессуальные отрасли: гражданское процессуальное и уго- ловно-процессуальное право, регулирующие соответственно гражданское судопроизводство и предварительное расследование и судопроизводство по уголовным делам. Существует также производство по административным делам, связанным с применением мер юридической ответственности, мер пресечения, предупредительных и иных мер государственного принуж- дения. В отечественной юридической науке высказано мнение о том, что формируется новая отрасль – административное процессуальное право. С этим следует согласиться, если учесть, что совершенствование процессуального законодательства укрепляет правовые основы дея- тельности должностных лиц и органов Российского государства, способствует формированию административной юрисдикции. Таким образом, по отраслевому признаку выделяются граж- данский, уголовный и административный процесс. Разновидностью гражданского процесса является арбитражный процесс. Судопроизводство в арбитражном суде регулируется Арбит- ражным процессуальным кодексом РФ. |