пособие_идентификация_2011. Идентификация и обнаружение фальсификации продовольственных товаров
 Скачать 6.69 Mb.
|
4.5. Методологические подходы к выявлению контрафактной продукцииДля выявления контрафактной продукции необходимо знать, какие признаки потенциально могут указывать на нарушение исключительных прав правообладателей. Однако помимо определения этих признаков, необходимо установить принадлежность авторских либо смежных прав или их отсутствие, а этот вопрос решается с привлечением патентоведов. Поэтому эксперт при осуществлении идентификационной экспертизы может констатировать только наличие или отсутствие признаков контрафактности, а окончательное решение о признании продукции контрафактной выносится после проведения патентоведческой экспертизы, назначаемой в судебном порядке при производстве по делам об административных правонарушениях. В таможенной практике для целей выявления контрафактной продукции используются «Методические рекомендации по выявлению индикаторов профиля риска при перемещении через таможенную границу Российской Федерации товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности». В этом документе определены индикаторы (критерии с заданными параметрами) профиля риска нарушений прав интеллектуальной собственности. Индикаторы профиля риска можно рассматривать как критерии, на которые эксперт должен обязательно обращать внимание, если предметом исследования являются товары, являющиеся носителями объектов интеллектуальной собственности. Ниже приводится краткая характеристика этих критериев применительно к продовольственным товарам. 1. Товары, наиболее подверженные контрафакции. Наиболее подвержены контрафакции товары класса люкс, пользующиеся высоким спросом торговые марки. Наиболее часто контрафактными бывают: алкогольные напитки, табачные изделия, минеральная вода, шоколад и конфеты, растительные масла, чай и кофе. 2. Товары, страной происхождения или отправления которых является страна, известная как источник контрафактной продукции. В область риска попадают страны производства или изготовления, находящиеся в Азии (Китай, Гонконг, Южная Корея, Сингапур, Таиланд, Малайзия и Пакистан) и в Восточной Европе (особенно Чехия, Турция и Польша), а также страны отправления, находящиеся в Северной, Центральной и Южной Америке (Канада, Мексика, Парагвай и Бразилия). 3. Качество исполнения документов. Смазанные печати, низкое качество исполнения документов, написанные от руки или напечатанные на печатной машинке транспортные документы повышают риск. Обычно транспортные документы создаются в электронном виде и часто печатаются на особой бумаге, содержащей логотип фирмы, адрес и т.д. Документы имеют исправления, помарки и т.д. Товарные документы или счет-фактура содержат неполные сведения. Обычно эти документы включают: - телефон/факс, ИНН производителя, импортера или перевозчика; - условия продажи и поставки; - номер паспорта сделки или номер накладной и дата; - число мест или единицы груза и цена за единицу. 4. Наименование и адрес производителя (перевозчика) и импортера (грузополучателя). Импортер имеет небольшой опыт внешнеэкономической деятельности, ранее совершал таможенные нарушения или использует адрес ранее выявленного нарушителя. Наименование производителя, перевозчика или импортера кажется вымышленным. Наименование производителя, перевозчика или импортера не согласуется с указанным в декларации товаром. Например, молочный завод импортирует (экспортирует) алкогольные напитки. Адрес производителя, перевозчика или импортера указан не полностью или не может быть проверен при помощи электронных или других баз данных (телефонные справочники, Интернет и т.д.). Производитель, перевозчик или импортер использует несуществующий почтовый адрес или указан только телефон грузополучателя. 5. Страна изготовления товаров. Товары попадают в область риска, если указанная в декларации страна происхождения является одной из тех, где не организовано производство товаров данного правообладателя. 6. Нерациональное использование путей и средств транспортировки. Товары отправляются вне обычных каналов распространения продукции правообладателя. Нелогичный выбор вида транспортировки или диспропорционально высокие транспортные издержки (товары транспортируются не по наиболее прямому и менее затратному пути, транспортные расходы выше, чем задекларированная стоимость товаров). 7. Указанная в декларации стоимость товаров. Слишком высокая или низкая задекларированная стоимость товаров. Товары застрахованы по ненормально низкой стоимости. 8. Размер партии. Товары транспортируются в ненормально высоких или низких количествах в зависимости от типа товаров. 9. Внешний вид упаковки. Обычно правообладатели используют высококачественные материалы и тщательно упаковывают свою продукцию. Предметы упаковываются индивидуально и транспортируются в прочных коробках с указанием количества и штрих-кода. Упаковка товаров не соответствует виду упаковки правообладателя. Конфигурация (размер, форма) упаковки товаров нестандартная. Низкое качество упаковки или надписей и знаков на упаковке. 10. Качество товаров. Низкое качество товаров, не соотносящееся с репутацией правообладателя. Товары изготовлены для другой страны, отличной от страны ввоза. 11. Этикетки и маркировка товаров. Этикетки, ярлыки, бирки плохо переведены или содержат ошибки. На товарах отсутствуют штрих-коды или другие стандартные маркировки, такие как место и дата производства, номер партии. В маркировке отсутствует ссылка на регистрацию торгового знака. Состав сведений в маркировке не соответствует законам или другим регулирующим стандартам страны отправления (например, нет указания о составе продукции, не указан вес, для алкогольных напитков контролируемых наименований по происхождению – не указано место производства и розлива продукции и т.д.). Маркировка товаров не соответствует маркировке продукции правообладателя (нарушено цветовое исполнение, использованы другие шрифты, нет фирменных обозначений, указан нетипичный объем (масса нетто) и т.д.). 12. Защитные элементы упаковки. Часто правообладатели используют специальные защитные элементы упаковки (голограммы, водяные знаки, идентификационные коды и др.), чтобы защитить свою продукцию от подделок и облегчить выявление контрафакта. В таких случаях необходимо использовать инструкции производителя по идентификации продукции или непосредственное общение с правообладателем. Важным обозначением, индивидуализирующим товар определенного производителя, является товарный знак. При выявлении признаков контрафактности важной задачей является решение вопросов о сходстве и тождестве товарных знаков. Для решения этих вопросов могут быть использованы «Методические рекомендации по проверке заявленных обозначений на тождество и сходство», разработанные специалистами Роспатента. В Методических рекомендациях даются определения терминам «тождественное обозначение» и «обозначение, сходное до степени смешения». Обозначение считается тождественным с другим обозначением, если оно совпадает с ним во всех элементах. Следовательно, сравниваемые обозначения признаются тождественными, если они полностью совпадают, т.е. являются одинаковыми. Обозначение считается сходным до степени смешения с другим обозначением, если оно ассоциируется с ним в целом, несмотря на их отдельные отличия. Оценка сходства обозначений производится на основе общего впечатления, формируемого, в том числе с учетом неохраняемых элементов. При этом формирование общего впечатления может происходить под воздействием любых особенностей обозначений, в том числе доминирующих словесных или графических элементов, их композиционного и цвето-графического решения и др. Рассмотрим методологические подходы к определению сходства на примере отдельных видов обозначений. Определение сходства словесных обозначений. Сходство словесных обозначений может быть звуковым (фонетическим), графическим (визуальным) и смысловым (семантическим). Перечисленные ниже признаки сходства словесных обозначений могут учитываться как каждый в отдельности, так и в различных сочетаниях: - звуковое (фонетическое) сходство (наличие близких и совпадающих звуков в сравниваемых обозначениях; близость звуков, составляющих обозначения; расположение близких звуков и звукосочетаний по отношению друг к другу; наличие совпадающих слогов и их расположение; близость состава гласных и согласных; характер совпадающих частей обозначений и др.) Например, вино «игристое» и вино «искристое»; - графическое (визуальное) сходство (общее зрительное впечатление; вид шрифта; графическое написание с учетом характера букв (например, печатные или письменные, заглавные или строчные); расположение букв по отношению друг к другу; алфавит, буквами которого написано слово; цвет или цветовое сочетание) – см. рис.6;   а) б) Рис.6 Подлинная (а) и контрафактная (б) упаковки чая «Lipton» - смысловое (семантическое) сходство (подобие заложенных в обозначениях понятий, идей («ПЯТЬ ОЗЕР» - «СТО ОЗЕР»), в частности, совпадение значения обозначений в разных языках (например, «Coca Cola» - «Кока Кола»). Экспертиза словесных обозначений, состоящих из двух и более слов, проводится как отдельно по каждому слову, так и по всему обозначению в целом. Определение сходства изобразительных и объемных обозначений. Сходство изобразительных и объемных обозначений определяется на основании следующих признаков: - внешняя форма; - наличие или отсутствие симметрии; - смысловое значение; - вид и характер изображений (натуралистическое, стилизованное, карикатурное и т.д.); - сочетание цветов и тонов. Перечисленные признаки могут учитываться как каждый в отдельности, так и в различных сочетаниях. При определении сходства изобразительных и объемных обозначений наиболее важным является первое впечатление, получаемое при их сравнении. Именно оно наиболее близко к восприятию товарных знаков потребителями, которые, уже приобретали такой товар. Поэтому, если при первом впечатлении сравниваемые обозначения представляются сходными, а последующий анализ выявит отличие обозначений за счет расхождения отдельных элементов, то при оценке сходства обозначений целесообразно руководствоваться первым впечатлением (рис.7).   Рис. 7 Изобразительные обозначения, являющиеся сходными до степени смешения Поскольку зрительное восприятие отдельного зрительного объекта начинается с его внешнего контура, то именно он запоминается в первую очередь. Поэтому оценку сходства обозначений целесообразно основывать на сходстве их внешней формы, не принимая во внимание незначительное расхождение во внутренних деталях обозначений. На сходство изобразительных и объемных обозначений влияет их смысловое значение. Одинаковое смысловое значение обозначений усиливает их сходство. Представленная на рисунке 8 водка «Чудо озеро» признана контрафактной по отношению к водке «Пять озер». Сходство сочетаний цветов и тонов изобразительных и объемных обозначений может рассматриваться в качестве признака сходства. В некоторых случаях этот признак может быть основным, например, когда цвет (сочетание цветов) является фоном, на котором расположены другие элементы обозначения, или когда совокупность цветов составляет основу его композиции.   Рис. 8 Сходство изобразительного обозначения, усиленное смысловым значением При оценке сходства изобразительных и объемных обозначений, состоящих из двух и более элементов, решающим является тождество или сходство следующих элементов: - пространственно доминирующих элементов; - элементов, на которых в большей степени фиксируется внимание потребителей (к таким элементам относятся, в первую очередь, изображения людей, животных, растений и других объектов, окружающих человека, а также изображения букв, цифр); - элементов, которые лучше запоминаются потребителями (например, симметричные элементы; элементы, представляющие собой изображения конкретных объектов, а не абстрактных). Определение сходства комбинированных обозначений. При оценке сходства комбинированных обозначений определяется сходство как всего обозначения в целом, так и его составляющих элементов с учетом значимости положения, занимаемого тождественным или сходным элементом в заявленном обозначении. При исследовании положения словесного и изобразительного элемента в комбинированном обозначении учитывается фактор визуального доминирования одного из элементов. Такое доминирование может быть вызвано как более крупными размерами элемента, так и его более удобным для восприятия расположением в композиции (например, элемент может занимать центральное место, с которого начинается осмотр обозначения). Изображение одного из элементов в цвете может способствовать доминированию этого элемента в композиции. Например, комбинированные обозначения, предназначенные для использования в отношении товара «пиво», одно из которых содержит слово «ОХОТА», а другое содержит словосочетание «КАЗНАЧЕЙСКАЯ ОХОТА», могут рассматриваться как сходные до степени смешения благодаря доминированию в обоих обозначениях словесного элемента «ОХОТА». Значимость положения элемента в комбинированном обозначении зависит также от того, в какой степени элемент способствует осуществлению обозначением его основной функции - индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей. При восприятии потребителем комбинированного обозначения, состоящего из изобразительного и словесного элементов, его внимание, как правило, акцентируется на словесном элементе. Словесный элемент к тому же легче запоминается, чем изобразительный. Если при сравнении комбинированных обозначений будет установлено, что их словесные элементы тождественны или сходны до степени смешения, то такие комбинированные обозначения могут быть отнесены к сходным до степени смешения. Изобразительный элемент комбинированного обозначения также может играть существенную роль в индивидуализации товара наряду со словесным элементом. Степень важности изобразительного элемента в комбинированном обозначении зависит от того, насколько этот элемент оригинален, каковы его размеры и пространственное положение относительно словесного элемента. Перечисленные факторы могут учитываться как каждый в отдельности, так и в совокупности. Обнаружение признаков контрафактности продукции при проведении товарной экспертизы является начальным этапом по признанию продукции контрафактной. Окончательное решение вопроса о контрафактности продукции может быть получено после подтверждения факта, что данное использование объекта авторских или смежных прав было осуществлено без согласия правообладателя. |