УМК по Корпоративному управлению v11. Информация о дисциплине

• Название: Информация о дисциплине
• Дата: 14.05.2023
• Размер: 1.18 Mb.
• Имя файла: УМК по Корпоративному управлению v11.doc
• Тип: Программа дисциплины; #1129963
• страница: 14 из 18

Раздел 7. Борьба за контроль над обществом

7.1. Реорганизация

Общества должны иметь возможность реагировать на постоянно изменяющиеся условия бизнеса с помощью реорганизации своей деятельности или путем преобразования их правовой структуры. Они могут принимать решения о реструктуризации в относительно ограниченных масштабах, например, путем оптимизации какого-либо подразделения или какой-либо функции, либо путем изменения структур отчетности.

Иногда наступают времена, когда общества проводят широкомасштабную реструктуризацию или реорганизацию. Они могут приобретать другие общества или сливаться с ними, с тем чтобы лучшим образом использовать рынки или активы или добиться большей эффективности за счет роста масштаба производства.

Вне зависимости от оснований для проведения реорганизации, она представляет собой сложный процесс, предусматривающий взаимодействие основных органов управления, который имеет свои последствия с точки зрения корпоративного управления, что, в свою очередь, оказывает воздействие на права акционеров и кредиторов.

Формы реорганизации. Российское право предусматривает пять различных форм реорганизации обществ. В табл. 7.1. описан каждый из этих типов с указанием статуса до и после соответствующей реорганизации.

Добровольная и обязательная реорганизация. Общества могут осуществлять реорганизацию в добровольном порядке. Однако в некоторых особых обстоятельствах законодательство может предусматривать обязательную реорганизацию обществ. Такая реорганизация может происходить в форме разделения или выделения и осуществляется по решению уполномоченного государственного органа или по решению суда. Так, например, ФАС может выдать предписание о принудительном разделении обществ, либо о выделении из их состава одного или нескольких обществ, если они занимают доминирующее положение на рынке или систематически осуществляют монополистическую деятельность.

Таблица 7.1

Формы реорганизации обществ

Наименование	Состояние до реорганизации	Новое состояние
Слияние	Существуют два общества – общество А и общество В	Общество А и общество В образуют новое общество С и общества А и B прекращают существование
Присоединение	Существуют два общества – общество А и общество В	Общество A становится частью общества B и общество A прекращает существовать, а общество В продолжает существовать
Разделение	Существует одно общество A	Общество А образует новые общества – В и С и общество А прекращает существовать
Выделение	Существует одно общество A	Общество А образует новое общество В и общество А продолжает существовать
Преобразование	Общество А является акционерным обществом	Зарегистрировано новое юридическое лицо в форме общества с ограниченной ответственностью или производственного кооператива и общество А прекращает существовать в качестве акционерного общества

Реорганизация является важным событием в жизни общества, которое имеет потенциально существенные последствия для акционеров. Законодательством предусмотрены правила, гарантирующие доступ акционеров к информации о реорганизации, их участие в процессе принятия решений, а также, в отдельных случаях, их право на выход из общества. Эти права обобщены в табл. 7.2.

Реорганизация также может иметь важные последствия для кредиторов. Общества-должники могут изменить свои отличительные признаки (правовую форму) в ходе реорганизации. Изменения также могут касаться активов и обязательств общества, что может повлиять на уровень риска кредитов, а также на условия кредитных соглашений.
Таблица 7.2

Дополнительные права акционеров в процессе реорганизации

Более длительный срок для сообщения об общем собрании	Сообщение об общем собрании, повестка которого содержит вопрос о реорганизации общества, должно быть сделано не позднее чем за 30 дней до его проведения
Более длительный срок для доступа к информации	Информация должна быть доступна в течение 30 дней до проведения общего собрания
Предоставление дополнительной информации акционерам	Акционерам должна быть предоставлена дополнительная информация
Права голоса держателей привилегированных акций	Привилегированные акционеры имеют право голоса по вопросам повестки дня, касающимся реорганизации
Сверхквалифицированное большинство для принятия решения по вопросу реорганизации	Решение по вопросу реорганизации принимается большинством в 3/4 голосов
Право требовать выкупа акций	Владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части их акций, если они голосовали против принятия решения о реорганизации или не участвовали в голосовании
Право на получение акций в результате реорганизации общества в формах разделения или выделения, предоставляющих такие же права	Владельцы акций общества, реорганизуемого путем разделения или выделения, которые голосовали против решения о реорганизации или не принимали участия в голосовании, имеют право получить акции общества (обществ), создаваемого в результате реорганизации, предоставляющие такие же права, что и принадлежащие им акции реорганизуемого общества, пропорционально числу принадлежащих им акций этого общества

Государственная регистрация реорганизации является обязательной.

Таблица 7.3

Регистрация различных форм реорганизации

Формы реорганизации	Изменения устава каждого реорганизованного общества	Прекращение деятельности каждого реорганизованного общества	Регистрация каждого нового общества
Слияние		+	+
Присоединение	+	+
Разделение		+	+
Выделение	+		+
Преобразование		+	+

В табл. 7.3 указаны различные виды регистрации, которые должно будет осуществить общество в зависимости от формы реорганизации.

При слиянии обществ акции общества, принадлежащие другому обществу, участвующему в слиянии, а также собственные акции, принадлежащие участвующему в слиянии обществу, погашаются.

ФАС осуществляет контроль за слияниями в двух формах: 1) в форме получения уведомления и 2) в форме предоставления предварительного согласия.

Присоединение представляет собой объединение двух или более юридических лиц в одно путем приобретения или объединения долей участия. Присоединение отличается от слияния тем, что в результате присоединения не происходит образования нового юридического лица. При присоединении происходит передача прав и обязанностей одного или нескольких обществ другому обществу. Одно общество продолжает существовать, в то время как другое (другие) прекращает (прекращают) свою деятельность. К продолжающему существовать обществу переходят все права и обязанности присоединяемых обществ в соответствии с передаточным актом. Действия, которые необходимо предпринять для осуществления присоединения, очень похожи на действия, необходимые для слияния.

Разделением общества признается прекращение общества с передачей всех его прав и обязанностей вновь создаваемым обществам. При разделении общества все его права и обязанности переходят к вновь создаваемым обществам в соответствии с разделительным балансом. Разделение может предоставить обществам возможность: избавиться от подразделений, которые либо являются неэффективными, либо не представляют важности для достижения его стратегических целей, либо, если их стоимость в качестве отдельных подразделений больше их стоимости как части целого; предоставить правосубъектность ранее существующим подразделениям (например, чтобы воспользоваться выгодами от первоначального публичного предложения акций); обеспечить соблюдение конкретных юридических требований в различных юрисдикциях; обеспечить соблюдение требований антимонопольных органов или провести реорганизацию в рамках банкротства; решить возникший в обществе конфликт.

Выделение представляет собой продажу актива обществом. Общества часто предпочитают выделять активы: которые недостаточно эффективны; которые не являются частью основной деятельности общества; стоимость которых в качестве отдельных подразделений больше их стоимости как части общества.

Оно также может использоваться для исправления несоответствий между приобретенными обществами и материнскими обществами или в ответ на антитрестовские решения Правительства. Вновь созданное общество (общества) принимает часть прав и обязанностей реорганизуемого общества в соответствии с разделительным балансом. В отличие от разделения, при выделении реорганизуемое общество не прекращает существовать. Действия, направленные на осуществление выделения, очень похожи на действия при разделении.

Преобразование. Хотя это не является распространенной практикой, акционерное общество может быть преобразовано в иное юридическое лицо. Преобразование общества влечет за собой передачу всех его прав и обязанностей вновь возникшему юридическому лицу, в результате чего акционерное общество прекращает свою деятельность. Таким новым юридическим лицом может быть: общество с ограниченной ответственностью; производственный кооператив или некоммерческое партнерство. При преобразовании общества все его права и обязанности переходят к вновь возникшему юридическому лицу на основании передаточного акта.

7.2. Корпоративные риски и конфликты

7.2.1. Корпоративные конфликты

Под корпоративным конфликтом следует понимать разногласия и споры, возникающие между акционерами общества, акционерами и менеджментом общества, инвестором (потенциальным акционером) и обществом, между миноритарными и мажоритарными акционерами, которые приводят или могут привести к одному из следующих последствий: нарушение норм действующего законодательства, устава или внутренних документов общества, прав акционера или группы акционеров; иски к обществу, его органам управления или по существу принимаемых ими решений; досрочное прекращение полномочий действующих органов управления; существенные изменения в составе акционеров.

Взаимоотношения между акционерами и менеджерами по природе своей являются агентскими отношениями и проистекают из-за разделения труда и капитала (в этом и состоит смысл акционерной формы ведения бизнеса). Агентская теория строится на предположении, что агенты (менеджеры), нанятые принципалами (акционерами), действуют так, чтобы максимизировать полезность в первую очередь для себя, а не для принципала. При этом последствия экономических действий агентов ложатся на их плечи не полностью, т.е. агент делит риск своей деятельности с принципалом.

Согласно экономической доктрине агентским отношениям неизменно сопутствует проблема агентских издержек. Так, конфликт интересов агентов очевиден и разрешить его можно только обеспечив абсолютный контроль за его деятельностью с предварительным определением степени его ответственности за все возможные исходы (заключение так называемого «полного контракта»).

Вместе с тем, очевидно, что: ответственность агента невозможно выделить в чистом виде, так как результат управления зависит не только от его добросовестности и профессионализма, но и от ряда внешних факторов (например, конъюнктуры рынка); не всегда можно определить, в чьих интересах действовал агент при принятии того или иного решения; невозможно перенести на агента финансовую ответственность за полученный результат в полном объеме, так как это не соответствует природе взаимоотношений и в ряде случаев просто невозможно (например, состояния управляющего не достаточно для покрытия потенциальных убытков); затраты на написание полного контракта чрезмерно велики. Таким образом, решить этот конфликт до конца принципиально невозможно.

При этом необходимость контроля деятельности агента-менеджера выливается в прямые издержки: расходы на проведение ОСА, содержание совета директоров, проведение ревизий и аудита и пр. Невыявленными могут остаться и другие издержки, связанные с неоговоренным сверхпотреблением менеджеров за счет компании, или прямым выводом средств в своих интересах путем трансфертного ценообразования или другими способами.

В другой плоскости лежит конфликт между различными группами акционеров. Так, при снижении доли владения с одновременным сохранением контроля у собственников компании возникает стремление относить решение своих финансовых проблем на счет компании и с миноритарными акционерами не делиться.

Сдерживающим фактором для обеих ситуаций является возможная реакция рынка и падение курсовой стоимости акций со всеми вытекающими последствиями и для контролирующих акционеров и для менеджеров. Однако если рынок не развит, этот механизм не действует. Как видно самой незащищенной стороной в этом треугольнике (мажоритарные акционеры – миноритарные акционеры – менеджеры) являются миноритарные акционеры. Риски корпоративного управления для них связаны с недобросовестным поведением других субъектов корпоративных правоотношений, которое сложно проконтролировать, при этом контроль неизбежно влечет за собой издержки (как минимум временные) зачастую несопоставимые с потенциальной прибылью от участия в компании.

Анализ сущности, содержания и скрытых целей корпоративных конфликтов последних лет позволяет классифицировать корпоративные конфликты по нескольким типам: нарушение норм законодательства; поглощения; конфликты по поводу дивидендов; конфликты с менеджерами; конкуренция; корпоративный шантаж; противоречия в законодательстве.
Рассмотрим основные причины корпоративных конфликтов:

1. Различные подходы к дальнейшему развитию компании. Чаще всего подобные конфликты возникают либо между основными акционерами, либо между акционерами и менеджментом компании.

2. Проблема распределения прибыли. Одно дело деньги заработать и совсем другое их поделить. И здесь, конечно, по накалу страстей ни с чем не сравнится противостояние миноритарных и основных акционеров по вопросу выплаты дивидендов.

3. Особенности личных взаимоотношений между акционерами. Как бы ни говорили, что в бизнесе не место эмоциям и правит здесь исключительно холодный расчет, тем не менее, личностные аспекты также оказывают серьезное воздействие на предпринимательские отношения. Конечно, влияние этого фактора на бизнес не настолько сильно, как, например, в случае с распределением прибыли, однако и умалять его значение ни в коем случае нельзя.

7.2.2. Риски корпоративного управления

Если обратиться к словарю, то мы увидим, что понятие «риск» означает вероятность отклонения событий или действий от прогноза, которое может повлечь возникновение у субъекта финансовых потерь или иных неблагоприятных последствий. Объект риска – это активы, которые могут быть утрачены, другие имущественные (упущенная выгода и пр.) или неимущественные интересы, которые могут быть нарушены. Одновременно под фактором риска понимается всякое событие или действие, которое является источником риска, т.е. может повлечь отклонение от прогнозируемого состояния объекта риска¹².

Как представляется, системообразующим признаком выделения соответствующих категорий (составляющих рейтинга) в каждой из приведенных методик, изложенных в табл.7.5, являются факторы риска, а не объекты риска. Действительно, непрозрачная структура акционерного капитала – это источник всяческих неприятностей для инвестора, но вот в чем собственно заключается риск и какой объект риска в данном случае имеется в виду, требует дополнительных разъяснений. В своей методике мы отталкиваемся от позиции самого инвестора и его имущественных и неимущественных интересов в отношении общества.

При определении схемы рисков мы предлагаем отталкиваться от прав, которыми обладает акционер общества в соответствии с российским законодательством. Как известно, такие права и законные интересы можно сгруппировать следующим образом:

• 
  имущественные (получение части прибыли и ликвидационной стоимости, а также снижение курсовой стоимости акций);
  
• 
  управленческие (участие в общем собрании, выдвижение кандидатур, предложение вопросов в повестку дня общего собрания, созыв внеочередного собрания акционеров и т.п.);
  
• 
  контрольные (получение документов и информации, инициация ревизии, аудита и т.п.) и обеспечительные (преимущественные права, обжалование решений органов управления, оспаривание сделок и т.п.).
  

Реализация контрольных и обеспечительных полномочий самоцелью акционера являться не могут (если это только не корпоративный шантаж) и необходимы постольку, поскольку акционер хочет реализовать первые две группы прав. Итак, в первую очередь мы рассматриваем следующие риски (табл. 7.4).

Таблица 7.4

Риски корпоративного управления

Риски	Способы реализации	Примечание
1. Риск размывания доли участия акционера в уставном капитале компании (сокращение объема управленческого влияния)	а) дополнительная эмиссия б) реорганизация (слияние, присоединение) в) конвертация эмиссионных ценных бумаг в обыкновенные акции	Закон предусматривает защитные меры в интересах акционеров (преимущественное право приобретения размещаемых акций, право требовать выкуп акций). Однако в ряде случаев реализация таких мер является дополнительным бременем для акционера, а само корпоративное мероприятие, ведущее к размыванию доли может существенным образом изменить статус акционера (так, с 10 % голосующих акций акционер имеет больше прав, чем с 9 %)
2. Риск недополучения компанией прибыли (как следствие, невыплата дивидендов и снижение курсовой стоимости акций)	а) нерыночное (трансфертное) ценообразование в интересах контролирующего акционера и/или менеджмента б) осуществления деятельности в интересах государства	Трансфертное ценообразование возникает в тех случаях, когда общество реализует свою продукцию по нерыночным ценам в пользу компаний-агентов, контролируемых основным акционером или менеджментом. В результате центр прибыли смещается именно в эту компанию-посредник. В обществе, в котором присутствует влияние государства, например в форме прямого участия, вероятно принятие решений исходя из политической, а не экономической целесообразности
3. Риск нарушения права акционера на участие в управлении компанией	а) неуведомление о собрании акционеров. б) отказы в принятии предложений в повестку дня собрания и т.п	Здесь имеются вероятность возникновения препятствий процедурного характера
4. Риск снижения стоимости чистых активов на одну акцию (как следствие, снижение курсовой стоимости акций)	а) вывод активов б) реорганизация в) дополнительная эмиссия	Под выводом активов обычно понимают замещение коммерчески ценных активов (недвижимости, лицензий и т.п.) на переоцененные активы или сомнительные финансовые вложения. Это может произойти как в результате совершения сделок, так и при реорганизации (если активы присоединяемого общества переоценены) или в результате дополнительной эмиссии (если дополнительные акции фактически оплачены переоцененными активами)

Системный подход к оценке инвестиционной привлекательности становится удобным инструментом для использования его самими эмитентами. Если ненадлежащее корпоративное управление является источником рисков для акционеров, то для акционерного общества – это риск недооцененности бизнеса, повышение стоимости использования долгового финансирования и т.п. То есть для публичных компаний регулярная самооценка своего корпоративного управления должна стать одним из инструментов риск-менеджмента.

7.2.3. Рейдерство

Рейдерство — поглощение предприятия против воли его собственника или руководителя. Процесс, сопряженный с рейдерством, называется «рейдерский захват». Люди, осуществляющие рейдерство по своей инициативе или по заказу со стороны, называются рейдерами. Термин «рейдер» пришёл в Россию из США. В Соединенных Штатах «рейдерами» именуют атакующую сторону в процессах слияний и поглощений. Например, в западной прессе компанию Microsoft, пытавшуюся поглотить Yahoo!, называют «рейдером». На западе, в отличие от России, криминального оттенка в этом понятии нет. Но в каждом бизнесе есть те, кто играет не по правилам и нарушает закон. Рейдерский бизнес является законным, если он проходит строго в рамках ФЗ «Об акционерных обществах», ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», Гражданского Кодекса и без нарушений Уголовного Кодекса.

Рейдерство делят на три группы по интенсивности атаки и соблюдения законов: белое, серое и чёрное рейдерство. Белое — законное поглощение компании, синоним слияниям и поглощениям. Серое — ситуации, когда очень трудно разобраться, кто прав, а кто виноват. Обычно с формальной точки зрения всё происходит в соответствии с законом, что оказывается возможным ввиду несовершенства законодательства. Случаи «серого» рейдерства нередко сопряжены с подкупом должностных лиц и подделкой документов. Чёрное — откровенно силовой, явно незаконный захват собственности.

Существуют четыре основных способа захвата предприятия:

• 
  через акционерный капитал: рейдеры скупают 10—15 % акций, обычно этого достаточно для того, чтобы инициировать собрание собственников и принять нужное решение, например, смена руководства;
  
• 
  через наемное руководство: менеджмент может просто «выводить» активы на подконтрольные рейдеру структуры или брать кредиты под залог собственности под нереальные проценты; или наемный менеджмент намеренно доводит предприятие до банкротства, далее на арене «случайно» появляется покупатель.
  
• 
  через кредиторскую задолженность: если у предприятия имеется несколько мелких задолженностей, рейдер скупает их и предъявляет к единовременной оплате;
  
• 
  путём оспаривания приватизации: условия для такого рейдерства создаются в тот момент, когда предприятие приватизируется незаконным путём.
  

Специалисты и компании, которые занимаются противодействием рейдерству называются антирейдерами, или антирейдерскими агентствами соответственно.

Вопросы для самопроверки по разделу 7

1. 
   Назовите основные формы реорганизации.
   
2. 
   Опишите порядок осуществления реорганизации.
   
3. 
   Назовите основные причины корпоративных конфликтов.
   
4. 
   Перечислите основные виды рисков корпоративного управления.
   
5. 
   Что такое «рейдерство»?
   

Заключение

Необходимость совершенствования корпоративного управления – одна из ключевых проблем российского предпринимательства. Решение этой задачи позволит не только улучшить экономические показатели компаний, но и снизить свойственные им финансовые и операционные риски и в значительной степени повысить их инвестиционную привлекательность.

По этой причине Правительство Российской Федерации осуществляет систематическую работу, направленную на развитие корпоративного управления в российских компаниях. Так, в период с 2001 по 2002 год в России были приняты системообразующие акты в области корпоративного управления: Кодекс корпоративного поведения и Белая книга по вопросам корпоративного управления в России. Кодекс корпоративного поведения представляет собой свод основных принципов «наилучшего» корпоративного поведения, в соответствии с которыми российские предприятия должны строить свою систему корпоративного поведения, и рекомендаций по практической реализации данных принципов. Подготовленная Организацией экономического сотрудничества и развития при участии Минэкономразвития России Белая книга по вопросам корпоративного управления в России содержит анализ текущей ситуации в области развития корпоративного управления в России и рекомендации по вопросам государственной политики в указанной области и наилучшей практики для частного сектора. Подготовка указанных документов стала следствием комплексного обобщения практики и стандартов корпоративного управления в России и развитых зарубежных странах и важным этапом на пути интеграции России в мировое сообщество.

Уровень корпоративного управления является необходимым фактором, определяющим инвестиционный климат в стране. Политическая и макроэкономическая стабилизация в России и связанные с ней высокие темпы экономического роста, создали условия для того, чтобы российский бизнес начал переход от краткосрочной стратегии развития к долгосрочной.