Конспекты. КОНСПЕКТ ЛЕКЦИОННЫХ ЗАНЯТИЙ. Конспект лекционных занятий тема лекции 1 Введение. Общая характеристика системы авторского права в Республике Казахстан
 Скачать 182.5 Kb.
|
|
Создание ноу-хау и меры по его охране Наиболее распространенными способами появления ноу-хау у компании являются (i) ее создание работниками компании и (ii) передача ноу-хау по договору. Необходимость охраны ноу-хау возникает с момента ее создания или получения от других собственников/владельцев. Такая охрана представляет собой комплекс организационных, технических и иных мер, которые позволяют предотвратить случайную или направленную утечку информации, ее несанкционированное разглашение и распространение. В процессе работы сотрудники компании создают многочисленные результаты интеллектуальной творческой деятельности, часть из которых остается незамеченной как самими сотрудниками, так и компанией. Часть из этих результатов не представляет коммерческой и производственной ценности; в то же время определенная часть или, если меры не предпринимаются, то они гарантируют, что эти данные охраняются от недобросовестного коммерческого использования. Наиболее распространенными способами появления ноу-хау у компании являются (i) ее создание работниками компании и (ii) передача ноу-хау по договору. Необходимость охраны ноу-хау возникает с момента ее создания или получения от других собственников/владельцев. Такая охрана представляет собой комплекс организационных, технических и иных мер, которые позволяют предотвратить случайную или направленную утечку информации, ее несанкционированное разглашение и распространение. В процессе работы сотрудники компании создают многочисленные результаты интеллектуальной творческой деятельности, часть из которых остается незамеченной как самими сотрудниками, так и компанией. Часть из этих результатов не представляет коммерческой и производственной ценности; в то же время определенная часть созданной и полученной от третьих лиц информации и патентоспособна, и коммерчески значима. Чтобы определить и защитить информацию, создаваемую и передаваемую сторонами в качестве конфиденциальной, с учетом требований принятия мер к защите коммерческих секретов по ст. 126 ГК РК необходимо принять ряд мер по оформлению взаимоотношений между работодателем и работником, таких,как: включение в трудовые договоры обязательств по сохранению в тайне научных и научно-технических разработок и сведениях об их лабораторных, опытно-промышленных и промышленных испытаниях; обязательное указание либо в самом трудовом договоре, либо в отдельном документе, подписываемом работником, на объекты конфиденциальной информации и их перечисление; обязательное указание в этих документах на то, что все изобретения, созданные работником в период его работы и разработанные в рамках выполнения им своих служебных обязанностей, принадлежат работодателю, и, таким образом, разглашение их сущности не может быть осуществлено работником без письменного разрешения работодателя. Этот особый порядок должен обязательно быть соблюден при создании работником служебного изобретения, поскольку в соответствии с Положением о служебных изобретениях от 11 августа 1994 г. в том случае, если работник создаст служебное изобретение и должным образом уведомит о нем работодателя, последний должен принять меры к патентованию изобретения либо принять решение о сохранении его в качестве ноу-хау, о чем уведомить работника под расписку; указание на обязанность работника хранить указанную информацию в тайне в течение определенного времени после истечения срока действия или расторжения трудового договора. При этом, поскольку действие трудового договора заканчивается при его расторжении или истечении срока действия срочного договора, при увольнении работника следует дополнительно получить от последнего расписку-обязательство по неразглашению ноу-хау в течение определенного срока. Сложность, однако, состоит в том, что во многих случаях трудно провести разделительную линию между опытом и знаниями, полученными работником на предприятии и незаконным разглашением конфиденциальной информации, принадлежащей бывшему работодателю. Дополнительно, в случае спора относительно статуса информации как ноу-хау, для подтверждения в суде факта принятия мер по защите информации, коммерческой тайны, работодателем/компанией должны приниматься меры по организационной и физической защите ноу-хау. Это, как правило, такие этапы, как собственно определение информации в качестве конфиденциальной, ее ранжирование по степени конфиденциальности и соответствующая маркировка документов (например «Конфиденциально», «Для служебного пользования», «Не выносить и не копировать» и пр.); ограничение доступа к конфиденциальной информации по кругу уполномоченных лиц в соответствии с их служебными обязанностями (предоставление информации на основе «необходимых для работы сведений» - «need-to-know basis*); ограничение доступа посетителей и сотрудников в помещения, где такая информация хранится (пропускная или кодовая система; ограниченное количество лиц, имеющих ключи от данного помещения); установка отделенных от общей сети компьютеров, в которых содержатся сведения конфиденциального характера, что позволяет избежать утечки информации через компьютерную сеть; установление отдельных паролей на компьютерные файлы и пр. К сожалению, в настоящей главе мы не можем обобщить весь опыт, накопленный в данной области, и привести примеры необходимой документации, а посему ограничимся лишь напоминанием о необходимости и важности этих мер. Указанные выше меры приведены здесь не случайно, поскольку: (i) лицо, самостоятельно и правомерно получившее сведения, составляющие содержание нераскрытой информации, вправе использовать эти сведения независимо от прав обладателя соответствующей нераскрытой информации, и не отвечает перед ним за такое использование, а также (ii) при разрешении спора о нарушении прав на ноу-хау в судебном или административном порядке собственник или владелец ноу-хау должен будет доказать, что им были приняты меры по охране конфиденциальности. Эти меры должны быть разумно достаточными, но определение такой «разумной достаточности» часто представляет существенную проблему. Например, при наличии комплекса мер по предотвращению попадания случайных лиц на предприятие (забор, пропускная система и т.д.), соблюдении всех требований по оформлению конфиденциальных документов и применению иных указанных выше мер по защите производственных секретов существует возможность фотографирования этого предприятия, например, с самолета, что позволяет специалисту определить по фотографиям технологический цикл. Пока не ясно, как в данной ситуации отнесется казахстанский суд к полноте мер защиты информации и посчитает ли возможность получения информации путем такого направленного фотографирования «свободным доступом» к данной информации. Тем более, что, по меткаму выражению Э.П. Гавриловой, «для гражданского права надпись на двери «Вход воспрещен», даже если дверь не закрыта на замок, имеет то же значение, что и сложнейший запор на двери сейфа». По нашему мнению, предприятию следует принять наиболее полный, существенный и явно обозначенный комплекс мер, хотя понятно, что излишние меры и бюрократизация приводят к затруднению нормальной работы предприятия. Передача ноу-хау по договору Исключительное значение ноу-хау для воспроизводства новой техники и технологии привело к тому, что термин «ноу-хау» утратил свое первоначальное значение («знать, как применить патент») и стал переводиться «знать, как сделать», т.е. в более широком смысле ноу-хау стало самостоятельным объектом лицензионных сделок, не обязательно связанных с изобретениями. Так, например, по мнению профессора Ю.И. Свя-досца, ни в советском, ни в иностранном законодательстве не было норм, специально регулирующих отношения по передаче технической информации типа ноу-хау, и исключения здесь были невелики. Отношения по коммерческой передаче ноу-хау не были известны внутрихозяйственной практике СССР и возникали, как уже показано выше, только в сфере экспортно-импортных операций, в настоящее же время они все больше применяются и в договорной практике национальных предпринимателей. Как указано в ст. 1019 ГК РК, лицо, обладающее нераскрытой информацией, может передать все или часть сведений, составляющих содержание этой информации, другому лицу по лицензионному договору. При этом лицензиат обязан принимать надлежащие меры к охране конфиденциальности информации, полученной по договору, и имеет те же права на ее защиту от незаконного использования третьими лицами, что и лицензиар. Обычно обязанность сохранять конфиденциальность информации лежит на лицензиате и после прекращения лицензионного договора, если соответствующие сведения продолжают оставаться нераскрытой информацией. Хотелось бы отметить, что такой подход нам не кажется однозначным. Это вызвано тем, что права на ноу-хау не являются исключительными, следовательно, по договору передается не исключительное право использования ноу-хау, а собственно нераскрытая информация. Безусловно, существуют ограничения по использованию передаваемой информации, такие, как, например, запрет на ее опубликование или передачу третьим лицам. Этот и некоторые другие признаки оставляют право на применение и термина «лицензионный договор», однако в несколько усеченном виде, что исключает понимание такого договора как лицензионного. Как уже было отмечено О. А. Рузаковой, при передаче ноу-хау целесообразно указывать не роялти, а общую, например, единовременную сумму за предоставление информации, поскольку стороны независимо от своей вины могут потерять «монополию» на ноу-хау. Так как разглашение ноу-хау при его передаче по договору возможно на этапе переговоров о передаче ноу-хау, то для предотвращения его дальнейшего распространения или использования в случае отрицательного результата переговоров перед их началом целесообразно заключить договор о конфиденциальности в отношении полученной в ходе переговоров информации, определив при этом перечень сведений, составляющих ноу-хау. Сторона вправе требовать расторжения (лицензионного) договора при неправомерной передаче другой стороной конфиденциальной информации третьему лицу, неуплаты им вознаграждения, неосуществимости технического решения и по некоторым другим основаниям. Расторжение лицензионного договора, очевидно, не является эффективной санкцией, поскольку судьбу переданной информации трудно проследить и нет гарантии, что она не осталась в виде копий у нарушителя. Не имеет серьезного практического значения и такая санкция, как запрет дальнейшего осуществления противоправных действий, в частности возврат конфиденциальных сведений. Важнейшим средством защиты выступает требование о возмещении убытков, включающих выплаченное лицензиатом вознаграждение, произведенные затраты по приготовлению к промышленному освоению ноу-хау (или коэффициент степени готовности ноу-хау к его внедрению), расходы по изготовлению документации и т. д., а также упущенная выгода. К основаниям предъявления лицензиаром претензии или иска о возмещении убытков относится, в частности, разглашение лицензиатом информации, просрочка в выплате вознаграждения и некоторые другие. Для лицензиата таким основанием может быть, например, непредоставление или просрочка в предоставлении лицензиаром документации, невозможность применения ноу-хау из-за предъявления патентных претензий, недостижение гарантированных ему показателей эксплуатации и т. д. Ответственность за нарушение и защита прав на ноу-хау Как показано исследователями В.А. Деружинским и В.В. Деружинским, анализ законодательных положений о наказаниях за нарушения условий коммерческой тайны в Австрии, Египте, Великобритании, Финляндии, ФРГ, Швеции, Швейцарии и других странах позволяет выделить некоторые общие для них моменты. Во-первых, в большинстве указанных стран предусматриваемый законодательством срок лишения свободы за рассматриваемые нами правонарушения составляет от нескольких месяцев до двух лет. Для работников частных фирм возможное наказание является менее суровым и оно более серьезно для служащих государственных органов, имеющих доступ к коммерческой тайне в силу их профессиональной или служебной деятельности (работники финансовых, налоговых, правоохранительных органов, адвокаты, нотариусы, ревизоры и др.). Самые суровые последствия наступают при передаче коммерческой тайны за границу, когда данное деяние однозначно квалифицируется как промышленный шпионаж Во-вторых, размер штрафа часто не определен в нормах закона, и установление его отнесено к компетенции суда. В-третьих, по иску потерпевшего или соответствующего государственного органа суд может обязать виновного к возмещению нанесенного ущерба не только в виде убытков, но и включить в него упущенную выгоду и моральный ущерб. В-четвертых, зарубежное законодательство содержит ряд и других возможных санкций за нарушение условий конфиденциальности и коммерческой тайны, в который входят: -изъятие или уничтожение документа или предмета, содержащего тайну; запрещение незаконной деятельности; закрытие предприятия; публикация судебного решения. В-пятых, особо следует подчеркнуть, что разглашение коммерческой тайны является основанием для увольнения работника или служащего фирмы как утратившего доверие работодателя. В законодательстве РК предусматриваются следующие меры ответственности за нарушение прав на ноу-хау, к которым относятся меры (i) дисциплинарного воздействия, (ii) административного и уголовного наказания и (iii) меры гражданско-правовой ответственности, связанные с принуждением к возмещению материального ущерба. Как показано А.О. Масатбаевым, в соответствии со ст. 26 Закона РК «О труде в Республике Казахстан» от 10 декабря 1999 г. разглашение работником коммерческой тайны может являться одним из оснований расторжения трудового договора, хотя данный Закон не запрещает применение и более мягких дисциплинарных наказаний. Зачастую в соответствии также и с общими принципами защиты ноу-хау, вытекающими из п. 8 ст. 2 Конвенции, учреждающей ВОИС, от 14 июля 1967 г. и п. 2 ст. 1 Парижской конвенции по охране промышленной собственности от 20 марта 1883 г. защита ноу-хау строится на базе положений, направленных против недобросовестной конкуренции. В соответствии со ст. 1 Закона РК «О недобросовестной конкуренции» от 9 июня 1998 г. недобросовестная конкуренция - это любое действие (бездействие) юридического и (или) физического лица, а также государственных органов и органов местного самоуправления, направленное на получение нео Литература : 1 осн. [315-339] Контрольные вопросы: 1. Ноу-хау и патентное законодательство. 2. Создание ноу-хау и меры по его охране. 3. Передача ноу-хау по договору. 4. Ответственность за нарушение и защита прав на ноу-хау. |