Лекция 1 Понятие гражданского процесса Гражданский процесс это следующая ступень знания материального закона
 Скачать 0.85 Mb.
|
|
«Полномочия». Объем полномочий. Основания возникновения полномочий. Фокус представительства – это полномочия. Вопрос: что такое полномочия? На ГП мы обсуждали этот вопрос. 1. Субъективное право. 2. Секундарное право. 3. Юридический факт, определяющий границы присоединения дееспособности одного к правоспособности другого (Иоффе). 4. Тому подобные концепции. Поставим вопрос вот как: зачем нужно отвечать на первый вопрос (что такое полномочие?). Для того, чтобы ответить на вопрос, является ли полномочие объектом судебной защиты. Может ли представитель требовать признания своих полномочий от третьих лиц. Другими словами, воплощает ли полномочие собственный интерес представителя? Можно ли защищать полномочия? Как мы отвечали на этот вопрос в материальном праве? Или он не обсуждался? Не обсуждался. Это вопрос не о том, куда отнести полномочия. Вопрос в том, что за определением правовой природы стоит ответ на вопрос: может ли представитель по суду требовать, чтобы его полномочия были признаны, ждать судебной защиты полномочия? Вот, выдана доверенность на совершение сделки. Мы приходим к контрагенту, а контрагент говорит: я буду подписывать только лично с ним, я через представителя не работаю. Купля-продажа квартиры. Куча мошенничества при купле-продаже квартир через доверенность. Покупатель: я покупаю только если он сам придёт. Усугубим. Подписан предварительный договор, наступает время заключения основного договора. Продавец присылает вместо себя представителя. Покупатель: не буду покупать через представителя. Покупатель будет просрочившим? Наши риски умножаются на 3: 1. Может быть оспорена сама доверенность (мы не видели, кто и как её выдавал). 2. Представляемый может уже быть мёртвым. 3. Сам представитель может оспорить свою дееспособность. Неизвестно, что стало с представляемым. Риски умножились на 3. Сейчас вообще ни с кем нельзя иметь дело, потому что кругом фальшивые паспорта, но чтобы ещё и по доверенности…нет уж. Была одна, присоединилась другая дееспособность. Надо было включать в предварительный договор условие, согласно которому основной договор подписывается только лично. Но это ладно, уже поздно, такого условия нет. Другой вопрос: может ли представитель предъявить иск об обязании заключить основной договор от своего имени, ссылаясь на то, что отказ от заключения был основан на отказе признавать полномочия, а представитель требует их признать (по суду защитить). Отсюда и ответ на вопрос о том, что это – патестативное полномочие, субъективное право, секундарное право. Только представляемый пользуется защитой, т.к. убытки у него? Или представитель тоже? Это не догматические абстрактные рассуждения. Субъективное право обладает исковой защитой, например. Наоборот, если это юридический факт – никакой судебной защиты у юридических фактов нет. Дело не в абстрактных конструкциях. Дело в том, скрывает ли полномочие за собой интерес. Объектом судебной защиты, мы не раз уже подчёркивали это, является интерес. Поэтому вопрос о том, нужно ли наделить представителя возможностью отстаивать свои права, это вопрос о том, есть ли у представителя интерес, признаём ли мы его интерес. Не признали наше полномочие, мы не смогли совершить сделку по доверенности, не заработали на ней процент. Интерес нарушен? Нарушен. Можно ли пользоваться судебной защитой? Этот вопрос будет вынесен на экзамен (судя по молчанию в зале). Конечно, представительство публичное и частное – разные вещи. Это только в исходном пункте мы рассуждаем о том, можно ли понуждать и что такое представительство. Между тем, вопрос: кого понуждать? Суд (публичный субъект), или частный субъект (противоположную сторону)? Проведём границу. Частное представительство, представительство перед равными представляемому лицами и представительство публичного права (в частности, судебное) только корни общие имеют, дальше они расходятся. У контрагента в частном праве есть риски, которые умножаются и заставляют его подумать: хочет ли он подписывать договор через представителя? Совершать сделки через представителей – это минное поле. А что с публичными представителями? Может ли представитель от своего имени в судебном порядке обжаловать решение судьи, который выгнал его из зала? Судебная защита представляется не представителю, а клиенту. Клиент имеет право вести дело через представителя, и поэтому может обжаловать, в числе прочего, недопуск его представителя в процесс. За полномочием стоит интерес? Какой интерес? Интерес быть представителем, осуществлять представительскую функцию. Юридически такой интерес есть? П. 4 ч. 1 ст. 135. Пример. Подписываем исковое заявление. Судья: не годится доверенность (исковое подписано лицом, не имеющим право его подписывать). Послали подальше. Мы сообщаем клиенту, что не признали полномочия. Если клиент в нас заинтересован, он пойдёт обжаловать. А если нет? Гуляйте, спасибо за всё. Потерян кусок хлеба, дело, которое мы хотели вести. Можно ли обжаловать решение суда? И взыскать убытки за вред, причинённый при отправлении правосудия в виде неполученного гонорара? Ответа в Кодексе нет. Представитель совершает действия от имени клиента. Но это было подвергнуто критике. Но предъявление иска точно от имени клиента. Судья вернула исковое заявление, и что – можно обжаловать или ничего не сделаешь? Вопрос о том, что есть полномочие представителя, это вопрос того, присутствует ли за полномочием интерес быть представителем, подлежащий судебной защите. Кстати, сам суд не может сказать: у меня риски, если я вступлю с Вами в процессуальное правоотношение. Это в частном праве (ситуация с квартирой, которую лицо не хочет покупать по доверенности) такое есть. Функцию, аналогичную суду, выполняет, в какой-то части нотариус. Нотариат – институт превентивного правосудия. Может представитель от своего имени обжаловать отказ нотариуса? Нотариус в каком-то смысле публичная фигура. Нотариус не признал полномочия. Шварц: представитель может обжаловать. Обосновывает это тем, что за полномочием стоит интерес. В первую очередь – профессиональный, так как судебное представительство – это, как правило, сфера профессиональной деятельности. Профессионалы, которые получают образование, статус, и вдруг наталкиваются на непризнание их полномочий, должны иметь право на судебную защиту, ведь по сути, отказ адвокату на доступ в процесс – это запрет на реализацию профессионального статуса, профессиональной функции. Или если взять риэлторов: это сфера экономики. Вдруг продавец квартиры сказал риэлтору: я не буду покупать через вас. Риэлтор: Вы лишаете меня шанса осуществлять профессиональную деятельность, а за ней стоит интерес. И он будет иметь судебную защиту. Полномочие выступает объектом судебной защиты. Ст. 50 ГПК. Представительство по назначению суда. Полагается такой представитель ответчику, место нахождения/жительства которого неизвестно. Можно ли предъявить иск к такому ответчику? Да, конечно, можно. Ч. 1 ст. 29 ГПК: «иск к ответчику, место нахождения/место жительства которого неизвестно, должен быть предъявлен…». То есть такой иск можно предъявить (само регулирование подсудности допускает это). Можно ли рассматривать дело, если судебная повестка не вручена ответчику? Ст. 119 ГПК. Она допускает рассмотрение дела в отсутствие ответчика, которого даже не удалось известить. Если мы не знаем, где находится ответчик, и не знаем, как его известить, не надо падать в обморок: закон урегулировал эту ситуацию. Ст. 50 ГПК и говорит о защите прав такого лица. Логика предельно понятна. Что это за представитель? Это адвокат. Институт защитников по назначению из уголовного процесса в нашей памяти всплывает, и ст. 50 ГПК – это его аналог. Что делает суд, когда нужен защитник по назначению? Пишет бумагу в соответствующее адвокатское объединение. Оттуда идёт адвокат. Объем полномочий такого адвоката? Очевидно, общие, специальных нет. Может ли такой представитель обжаловать судебное решение? Это в ст. 54 ГПК – специальное полномочие (а специальных у него, очевидно, нет). Пленум ВАС в постановлении № 23: да, может, ибо это необходимо для реализации его функции. Ст. 50 ГПК говорит: «…и в иных случаях, предусмотренных ФЗ». Какие иные случаи? А нет таких случаев, особо-то. По существу за ст. 50 ГПК стоит правозащитное представительство. Вернёмся к делу Штукатурова. Представители у лица, которое уже признано недееспособным, для того, чтобы оно могло подать кассационную жалобу и пр. Начиная от дела Штукатурова, и простираясь дальше, к ГП (зная понятие недееспособных, наш закон не знает лиц, которые находятся в коме и пр., и такие лица не признаются недееспособными), для всех таких «ненормальных» субъектов возникает потребность в правозащитном представительстве. Правозащитное (есть ещё законное и договорное) представительство – это представительство инициативное. Знает правозащитник, что в такой – то больнице издеваются над ненормальными. Приходит адвокат в больницу и говорит: дайте мне свидание с Сидоровым. Врач: откуда у него возникнут адвокаты, он же сумасшедший. Правозащитник: я сам себя назначил его адвокатом. Основание возникновения полномочий правозащитника – особое, инициативное, не такое, как у законного и договорного. Правозащитное представительство громко стучится в наши двери. Как предъявить иск к опекуну, который издевается над опекаемым? Уповать на наши органы опеки? Это значит сделать беззащитным опекаемого. А вот как? Отсюда глобальная проблема относительно сути и природы правозащитного представительства. Должен быть специальный закон, статус, контроль государства и вместе с тем возможности инициативной защиты. Другое дело, что, может быть, это правозащитное представительство смыкается со ст. 46 ГПК (это защита чужого интереса – государственные органы и ОМСу, а также – организации и граждане). А что это за граждане, которые могут защищать чужой интерес. Может быть, здесь корни правозащитного представительства? Или 46-ую нужно упразднить (в мире аналогов ст. 46 ГПК нет)? Ведь они должны быть истцами, а не какими-то там процессуальными истцами. Ст. 46 ГПК и ст. 50 ГПК говорят о случаях, предусмотренных ФЗ. Ст. 46 ГПК – это инициатива. В целом здесь большая проблема правозащитного представительства. Таким образом, 3 вида представительства: 1. Договорное, 2. Законное, 3. Правозащитное. На этом с представительством всё. Остаётся напомнить, что органы юридического лица – не представители. Подведомственность и подсудность. Это тема, которой быть не должно потому, что есть вещи, которые должны регулироваться так просто, даже тупо, чтобы всё было предельно понятно. Открываешь, читаешь и всё понятно. Почему? Процесс – штука непростая. А что такое подведомственность и подсудность? Это ответ на вопрос о том, в какой суд идти. И если проблемы создать уже на этом уровне, то тогда процесс превращается в ад. Ранее Шварц читал лекции по 6 часов по подсудности. Теперь он хочет в 2 часа их уложить, так как современное нормативное регулирование подведомственности столь безобразно, что подведомственность из механизма, обеспечивающего доступ к судебной защите, превратилась в механизм физического воспрепятствования судебной защите. Просто надоело и противно обо всём этом говорить. Хотя можно в такие детали уйти, 6, 8 часов – просто сказка. Подведомственность. 5 понятий подведомственности (для начала). 1. Это «пределы ведомства» («под ведомством»). Пределы власти. Компетенция. Отсюда подведомственность – это процессуальное наименование компетенции государственного органа (суда) по рассмотрению и разрешению юридических дел (споров). 2. Подведомственность – это свойство дела, характеристика дела подлежать рассмотрению и разрешению в определённом юрисдикционном органе. 3. Подведомственность – это институт гражданского процессуального права (совокупность норм, определяющих: где, когда, в каком суде рассматриваются юридические дела). 4. может быть, это включить надо в первое? Одно и то же? Подведомственность – это элемент процессуальной правосубъектности суда. Процесс – это система процессуальных правоотношений. Что значит в них вступить? Найти предпосылки этих правоотношений. Так вот, подведомственность – это первая предпосылка процессуальной правосубъектности. Элементами правосубъектности суда являются: 1. Подведомственность (базовый, широкий, основной элемент), 2. Подсудность (когда мы выберем суд, компетентный рассматривать дело, из числа видов судов РФ, потом нужно найти конкретный суд), 3. Личная правоспособность состава суда – это ни что иное, как законный состав суда (ст. 16, 17, которые мы читали). Во-первых, мы должны прийти в суд, которому дело подведомственно, подсудно, и судья в кресле сидеть должен законный. 5. Подведомственность – это рабочий механизм (инструмент) распределения дел между юрисдикционными органами. Американские учебники гражданского процесса начинаются с вопроса подведомственности (в какой суд идти?). Ответ на этот вопрос должен быть предельно простым, но в современных условиях это высшая математика. Виды подведомственности. 1. Исключительная (подведомственность «здесь и только здесь»). Исключается рассмотрение дела в другом юрисдикционном органе. Дела о восстановлении на работе только где? В суде. Дела о расторжении брака между супругами с детьми – только в суде. Это примеры исключительной подведомственности. 2. Смешанная. Что-то смешали. Что смешали? В наше время смешивается всё, что только можно. В данном случае: смешанные инструменты судебной и административной (общественной) юрисдикции. Примеры: трудовые споры помимо восстановления на работе. Можно в комиссию по трудовым спорам, можно в федеральную инспекцию труда, а можно в суд, по выбору заинтересованного лица. Выбор несудебной юрисдикции не прекращает возможность пойти в суд. Если мы пошли в КТС, или в федеральную инспекцию труда, мы потом сможем пойти в суд. При отсутствии детей – расторжение брака либо в суде, либо в ЗАГС при взаимном согласии супругов. 3. Условная. Значит, дело подведомственно под условием. Какое имеется в виду условие? Условие в виде соблюдения претензионного порядка урегулирования спора. Прежде чем пойти в суд, нужно направить претензию. Какие споры приходят на ум? Перевозка или ст. 452 ГК (своего рода, генеральное правило условной подведомственности): прежде чем расторгнуть договор, нужно направить претензию противоположной стороне. Пока условие не выполнено, суд не компетентен рассмотреть дело. 4. Императивная. Родная сестра подведомственности условной. Тут тоже можно пойти в суд. Как и при условной, нужно выполнить некое действие. Разница в том, что при условной подведомственности стороны обязаны попытаться урегулировать спор между собой, а при императивной – обязаны передать спор на разрешение внесудебной юрисдикции. Сначала внесудебная юрисдикция, а потом – в суд. Как правило, какая внесудебная юрисдикция? Административная. Императивная подведомственность имеет весьма драматическую историю. Было сначала её отрицание, затем – полное восстановление в нашем законодательстве. Речь идёт об административных делах. Сначала, перед жалобой в суд, была обязательна жалоба вышестоящему начальнику. Победила Конституция 1993 года, было сказано, что императивная подведомственность ей противоречит (доступ к правосудию) диссертации о том, что императивную подведомственность нужно упразднить. Подведомственность – не научная категория, это категория целесообразности, так как не бывает судов плохих и хороших (поэтому не может быть таких диссертаций). Не должны быть разговоры: одни умнее, а другие глупее. Говорили, что императивная подведомственность противоречит ст. 46 Конституции. Последним бастионом пал Таможенный Кодекс 1992 года, который последний отстаивал и сохранял императивную подведомственность. Потом мы про неё забыли. Потом она резко и неожиданно вернулась в НК. Ст. 101 НК, 108 НК, 109 НК – прежде чем подавать заявление в суд, сначала – обратиться в вышестоящий налоговый орган. История совершила круг на наших глазах. Шварц: никакого противоречия ст. 46 Конституции нет. Досудебное урегулирование возможно и необходимо. Товарные знаки, патенты – прежде чем подавать иск в суд, сначала нужно обратиться в Роспатент. Это примеры императивной подведомственности. Сначала во внесудебный юрисдикционный орган, и только потом – в суд. В этом разница с условной подведомственностью: там нужно попытаться урегулировать спор между собой. 5. Альтернативная. В отличие от смешанной подведомственности, а там смешанные виды общественной, административной и судебной компетенции, и можно обратиться в общественную или административную компетенцию, а потом в суд, или же сразу в суд (тут выбор, как и в альтернативной), выбор административной или общественной юрисдикции прекращает своё существование, альтернатива только до момента выбора существует. Но в суд всё равно можно пойти, судебная защита гарантирована Конституцией. В нашей действительности альтернативная подведомственность – это выбор между судами (арбитражным судом и судом общей юрисдикции). Почему не может быть альтернативной подведомственности? Потому что дублирование компетенций судов – нежелательное явление (два суда обладают одинаковой компетенцией, раз уж можно выбирать). Но сейчас и альтернативная подведомственность у нас есть. Ст. 122 ГПК. Вексельное требование может быть как коммерческим, так и некоммерческим. В арбитражном процессе судебного приказа нет. Дальше практика, размышляя над этим вопросом, породила постановление пленума 3/2 от 5 февраля 1998 года, где сказано, что коммерсанты по вексельному коммерческому требованию, могут выбирать: за судебным приказом – в суд общей юрисдикции, а с иском – в арбитражный суд. Таким образом, одно и то же требование между одними и теми же субъектами альтернативно подведомственно в приказном производстве и в исковом соответственно суду и арбитражному суду. Конкурирующих и совпадающих компетенций быть не должно (Шварц). 6. Договорная. Возможность передать спор на разрешение третейского суда – об этом мы читаем в ч. 3 ст. 3 ГПК, а далее – в ст. 222 ГПК. Заявление остаётся без рассмотрения, если имеется соглашение сторон о передаче спора на рассмотрение третейского суда и от ответчика поступило возражение о рассмотрение спора в суде. |