теория. Предисловиетеория государства и права относится к числу фундаментальных юридических дисциплин
 Скачать 3.79 Mb.
|
|
Пример. Должник, не исполнивший или ненадлежаще исполнивший обязательства по договору, обязан возместить кредитору убытки, в которые входят расходы кредитора, реальный ущерб и упущенная выгода. По определенной части обязательств на должника, не исполнившего обязательств, может возлагаться обязанность выплачивать штрафные санкции в виде неустойки. Правовосстановительные цели преследует и ответственность за вред, причиненный личности либо имуществу гражданина или юридического лица. Пример. В соответствии сост Гражданского кодекса Российской Федерации вред подлежит возмещению в полном объеме лицом, его причинившим. В отдельных случаях, предусмотренных законом или договором, может устанавливаться обязанность причинителя вреда выплатить потерпевшему компенсацию сверх возмещения вреда. О б стоят ель ст в аи с ключа ю щи ею р иди ческу ю ответственность) необходимая оборона – действие, совершаемое при защите интересов государства, общества, личности или прав обороняющегося либо другого лица от общественно опасного посягательства путем причинения нападающему вреда, если при этом небыли превышены пределы необходимой обороны, то есть отсутствовало явное несоответствие защиты характеру и опасности посягательства) крайняя необходимость – действие, совершенное для устранения опасности, угрожающей интересам государства, общества, личности или правам данного лица либо других граждан, если эта опасность приданных обстоятельствах не могла быть устранена иными средствами и если причиненный вред был меньше, чем предотвращенный. Действие, совершенное в состоянии крайней необходимости, освобождает только от уголовной ответственности. Ноне исключается гражданско-правовая ответственность. Пример. Капитан тонущего корабля приказывает сбросить за борт часть груза, чтобы спасти корабль) причинение вреда здоровью при задержании лица, совершившего преступление, если нельзя было задержать его иными средствами и небыли превышены необходимые для этого меры) физическое или психическое принуждение, если вследствие такого принуждения лицо не могло руководить своими действиями бездействием. Пример. Сторож не мог предотвратить хищения, так как преступники его связали) обоснованный риск. Риск признается обоснованным, если был направлен для достижения общественно полезной цели, данная цель Контрольные вопросы и задания не могла быть достигнута иными действиями и лицо, допустившее риск, предприняло достаточные меры для предотвращения вреда охраняемым законом интересам) исполнение приказа или распоряжения (за исключением заведомо незаконного приказа или распоряжения) малозначительность правонарушения. Контрольные вопросы и задания Ответьте на вопросы. Какие признаки присущи юридической ответственности. Как соотносятся виды юридической ответственности с видами правонарушений. Какие обстоятельства исключают противоправность деяния и юридическую ответственность Задание 1. Составьте схему Виды юридической ответственности. Задание 2. Заполните схему Обстоятельства, исключающие юридическую ответственность». Обстоятельства, исключающие юридическую ответственность Тесты Укажите правильный ответ. Какой вид юридической ответственности характеризуется наиболее жесткими мерами государственного воздействия? а) дисциплинарная ответственность; б) уголовно-правовая ответственность Глава 22. Юридическая ответственность 188 в) административно-правовая ответственность; г) материальная ответственность. Основанием для юридической ответственности является… а) правонарушение; б) правомерное поведение; в) юридический статус субъекта; г) иные обстоятельства. Какой вид юридической ответственности наступает за нарушение договорных обязательств имущественного характера? а) административная; б) гражданско-правовая; в) уголовная; г) дисциплинарная. Обоснованность как принцип юридической ответственности предполагает… а) всесторонний учет при возложении юридической ответственности личности, правонарушителя, других обстоятельств дела; б) полное и всестороннее рассмотрение обстоятельств, имеющих юридическое значение для дела; в) всесторонний учет при возложении юридической ответственности личности, правонарушителя, других обстоятельств дела и полное и всестороннее рассмотрение обстоятельств, имеющих юридическое значение для дела; г) полное и всестороннее рассмотрение доказательств, имеющих юридическое значение для дела Глава 23. ПРАВОВЫЕ СЕМЬИ. Понятие правовой семьи В современном мире существует множество национальных правовых систем. Все они так или иначе взаимосвязаны между собой. Наличие общих признаков у разных правовых систем позволяет их подразделять на отдельные группы, или правовые семьи. Правовая семья – это совокупность национальных правовых систем, выделенная на основе общности их различных признаков и черт. В зависимости от используемых критериев (общность источников права, исторического наследия, правового мышления, структуры права, особенностей судебной системы, роли суда и др) выделяют различные типы правовых систем, позволяющие объединять национальные правовые системы в правовые семьи. Однако единого мнения у ученых поэтому вопросу нет. Первопроходцем оказался известный французский специалист Р. Давид. Его классификация семей права состоит из двух частей. Нерелигиозные правовые системы (правовые семьи): а) западное право романо-германское право (включает четыре подгруппы – романскую, германскую, скандинавскую и латиноамериканскую общее право (англосаксонское смешанное право (соединение романо-германского и англо- саксонского); б) внезападное право дальневосточное азиатское (китайское и японское право африканское обычное право социалистическое право (основано на марксистско-ленин- ском учении и по своему существу противостоит западному праву. Религиозные правовые системы (правовые семьи мусульманское (исламское) право еврейское (иудейское) право индусское (индийское) право Глава 23. Правовые семьи. Англосаксонская правовая семья Англосаксонская правовая семья (она же – англо-американская) наиболее распространена в мире правовых семей. Ею охватывается территория таких государств, как Великобритания, США, Канада, Австралия, Новая Зеландия и многих других. Почти третья часть населения земного шара в настоящее время живет по принципам, изначально заложенным в данную правовую семью, ив особенности в ее ядро – английское право. Англосаксонскую правовую семью часто называют еще семьей общего права (common law). От других правовых семей она отличается прежде всего тем, что в качестве основного источника права в ней признается судебный прецедент. По существующим правилам суд при решении вопроса является формально связанным решением по аналогичному вопросу, вынесенным вышестоящим судом или судом той же инстанции. Признание прецедента источником права дает возможность суду фактически творить право. Следует отметить, что признание прецедента имеет место и за пределами англосаксонского права. Однако нельзя назвать его основным источником права. Прецедент свойствен лишь общему праву, которое создается судьями при рассмотрении конкретных дели разрешении различных споров между людьми. В силу этого общее право нередко именуется судейским правом и тем самым выделяется как по названию, таки по содержанию среди других правовых систем. Норма общего права менее абстрактна, чем норма права рома- но-германской правовой семьи, и направлена на то, чтобы разрешить конкретную проблему, а не сформулировать общее правило поведения на будущее. Нормы, касающиеся отправления правосудия, судебного процесса, доказательств и даже исполнения судебных решений, в глазах юристов этих стран имеют не меньшее, а даже большее значение, чем нормы, относящиеся к материальному праву. О со б е н нос т и англосаксонской правовой семьи) общее право по своей природе и содержанию является судейским правом. Изначально его основой были решения королевских судов Англии) ярко выраженный казуальный характер, господство прецедентного права и полное или почти полное отсутствие кодифицированного права) отсутствие в английской правовой системе, составляющей основу англосаксонского права, четко выраженного по сравнению 23.2. Англосаксонская правовая семья 191 с континентальным правом деления на отрасли права. Ориентация норм общего права прежде всего на разрешение конкретных проблема не на формулирование общего правила поведения, ориентированного на будущее) влияние римского права незначительно) придание повышенной значимости процессуальному праву по сравнению с материальным; 6)довольно высокий уровень независимости судебной власти по отношению ко всем другим властям, ее реальная самостоятельность в вопросах внутренней организации и отправлении правосудия. В настоящее время в качестве важнейших источников английского права продолжают оставаться судебные прецеденты – решения высших судебных инстанций, имеющие обязательную силу как для них самих, таки для всех нижестоящих судебных инстанций. Однако наряду сними с конца XIX – начала XX вв. все большее значение приобретают парламентские статуты – законодательные акты, применяемые британским парламентом. В XX в. среди источников английского права резко возрастает роль делегированного законодательства, особенно в сфере образования, медицинского обслуживания, социального страхования. Наряду с английским правом в англосаксонской правовой семье особо выделяется американское право – правовая система США. Наличие писаной Конституции, содержащей Билль оправах, является важной отличительной чертой правовой системы США в сравнении с системой английского права. По сравнению с законами Великобритании законы в США как источники права играют большую роль, а судебные прецеденты несколько меньшую. Еще одна особенность правовой системы США – ее федеративный характер, непосредственная связь правовой системы с федеративной структурой государства. Организация правосудия осуществляется по-разному на федеральном уровне и на уровне штатов. При этом суды штатов рассматривают 95 % всех споров. В правовой системе Великобритании, как известно, отсутствует текст конституции, нет и аналога американского Билля оправах. Однако неправомерно утверждать, что в Англии вообще нет конституции. Последняя представляет собой не отдельный конституционный акта совокупность таких актов (Акт о Парламенте 1911 г, Акт она- родном представительстве 1969 г, Акт о местном управлении 1972 г Глава 23. Правовые семьи. Романо-германская правовая семья Романо-германская (континентальная) правовая семья охватывает большую часть стран Африки, все страны Латинской Америки, страны Востока, включая Японию, а также страны континентальной Европы. Правовые системы последних по ряду специфических признаков подразделяются на две группы романскую и германскую. Пример. К первой группе относят правовые системы Франции, Италии, Испании, Бельгии, Люксембурга и Нидерландов. Ко второй группе – правовые системы Германии, Австрии, Швейцарии и ряда других стран. До революции 1917 г. к романо-германской правовой семье относилась и Россия. Затем сформировалась социалистическая правовая семья, в которую вошли СССР и страны, избравшие социалистический путь развития. Что же касается современной России, то вопрос о ее месте среди правовых систем остается дискуссионным. В настоящее время наблюдается определенная тенденция к сближению российской правовой системы с романо-германской правовой семьей, но при сохранении собственной специфики. Романо-германская правовая семья возникла в Европе. Она сложилась в результате деятельности европейских университетов, которые начиная св. выработали и развилина базе кодификации императора Юстиниана общую для всех юридическую науку, приспособленную к условиям современного мира. Романо-германская правовая семья распространилась за пределами континентальной Европы вследствие колонизации европейскими странами других стран, насильственной экспансии в неевропейские страны, добровольной рецепции (восприятия, усвоения и перенесения ряда ее положений иными странами. О со б е н нос тиром ан о - германской правовой семьи) органическая связь романо-германского права с римским правом, его становление и развитие на основе римского права. Это отличает данную правовую семью от англосаксонской и всех других существующих в современном мире правовых семей) ярко выраженные по сравнению с другими правовыми семьями доктринальность и концептуальность. Работы ученых-юристов, подобно решениям суда, пользуются значительным влиянием) особая значимость закона в системе источников права. Вот- личие от англосаксонского права судебная практика в романо-гер- манской правовой семье играет несравнимо меньшую роль) ярко выраженный характер деления на публичное и частное право 23.4. Религиозные правовые семьи 5) ярко выраженный кодифицированный характер) относительно самостоятельный характер существования гражданского и коммерческого права. Религиозные правовые семьи Помимо англосаксонской и романо-германской в мире существуют правовые семьи, где право строится на основе религиозных канонов. Это религиозные правовые семьи. В религиозной правовой семье основным источником права является священное писание. В ней отсутствует четкое разграничение норм на правовые, религиозные и моральные. Право здесь охватывает (в противоположность нерелиги- озным правовым семьям) все или почти все стороны жизни человека, а не только наиболее значимые общественные отношения. Мусульманское право Сложившись в своей основе еще в VII–X вв., в период становления и развития феодальных отношений в Арабском халифате, мусульманское право неизменно выступает как одна из сторон ислама. Ислам содержит, во-первых, теологию, которая устанавливает догмы и уточняет, во что мусульманин должен верить во-вторых, шариат, то есть предписание верующим, что они должны делать и чего не должны. Шариат означает в переводе путь следования и составляет то, что называют мусульманским правом. Это право указывает мусульманину, как он должен вести себя в соответствии с религией, в принципе не различая его обязательств по отношению к себе подобным гражданские обязательства, подаяния бедными по отношению к Богу (молитва, пост и т. д. Таким образом, шариат основан на идее обязательств, возложенных на человека, а не на правах, которые он может иметь. Санкция за невыполнение обязанностей, возлагаемых на верующего грех того, кто их нарушает. Поэтому мусульманское право уделяет не особенно много внимания санкциям, устанавливаемым самими нормами. Той же причиной объясняется применение мусульманского права только в отношениях между мусульманами. Религиозный принцип, на котором это право основывается, отпадает, когда одна из сторон не является мусульманином. И сто ч ник им ус ул ь м ан с кого права) Коран – священная книга ислама – содержит высказывания Аллаха Мухаммеду. Но отдельные положения юридического характера, содержащиеся в Коране, недостаточны для того, чтобы вести речь о кодификации. Мусульманский судья, осуществляя правосудие, Глава 23. Правовые семьи 194 обращается непосредственно не к Корану, а к книгам, написанным в разные годы авторитетными юристами, учеными-богословами и содержащим в себе толкование Корана) Сунна – сборник адатов (преданий) о действиях и высказываниях пророка Мухаммеда, воспроизведенных и обработанных рядом известных богословов и юристов VII–IX вв. (Эль-Бокхари и Мослем). Содержание Сунны составляют признанные достоверными хади- сы, каждый из которых представляет собой предание о поступках и изречениях Мухаммеда. Сунна есть своеобразный итог толкования Корана, проводившегося впервые десятилетия после смерти Мухаммеда самыми авторитетными в мусульманском мире богословами и юристами. Сунна, также как и Коран, не содержит в себе ярко выраженных нормативных положений, четких указаний на права и обязанности сторон. В силу этого при рассмотрении конкретных дел судьи предпочитают обращаться к книгам права, толкованиям широко известных правоведов, нежели к Корану или Сунне; 3) Иджма – согласованное заключение древних правоведов, знатоков ислама, об обязанностях правоверных, получившее значение юридической истины, извлеченной из Корана или Сунны. Иджма выступает в качестве своеобразного средства, способа восполнения пробелов в мусульманском праве в тех случаях, когда ни Коран, ни Сунна не могут дать убедительного ответа на возникающие вопросы. Внутри мусульманского сообщества признается наличие разных толков (мазхабов), каждый из которых представляет определенную школу, по-своему толкующую мусульманское право) Кияс – рассуждение в области права по аналогии. Суть кияса заключается в применении тех или иных установленных Кораном, Сунной или Иджмой предписаний к новым, непредусмотренным этими источниками права случаям. То есть доктрина в мусульманском праве играет значительно большую роль, чем в романо-германской и англосаксонской правовых семьях. Согласно теории мусульманского права государство в лице су- верена-монарха (в более позднее время – парламента) не может творить право. Суверен не господина слуга права. Мусульманское право создается самим Аллахом и его посланником и пророком Мухаммедом. Что же касается суверена, то он, следуя праву, издает лишь административные акты и следит за правильным осуществлением правосудия. Ч ер ты мусульманского права архаический характер ряда институтов, его казуистичность и отсутствие систематизации. 23.4. Религиозные правовые семьи 195 Исламские ученые-правоведы не разделяют право на частное и публичное. Основными отраслями являются уголовное, судебное и семейное право. Мусульманское право все поступки человека делит на пять категорий обязательные, рекомендуемые, безразличные, порицаемые и запрещаемые. Пример. К числу запрещаемых отнесены, в частности, воровство, употребление алкоголя, свинины и пр. Мусульманское право содержит очень мало императивных положений и предоставляет широкие возможности свободной инициативе. В результате соглашений можно внести, оставаясь верным исламу, существенные изменения в нормы, которые предлагает мусульманское право, но которые не считаются обязательными. Пример При заключении брака допускается оговорка, что жена сможет впоследствии отказаться от брака (в принципе это прерогатива мужа) или что она получит такое право, если муж не сохранит единобрачия. Кади (мусульманский судья) разрешает споры единолично. Судья осуществляет правоприменение, прибегая к рассуждению по аналогии. Отношение к судьям в мусульманском праве неоднозначное. С одной стороны, почетно, т. к. это исполнение религиозного долга. С другой – большой риск совершить неправильный поступок (проявить высокомерие, тщеславие, взять взятку, за что следует строгое наказание. Поэтому существует традиция уклонения от судейской должности. Сначала человек отказывается от должности и лишь после некоторых колебаний соглашается. Большое значение имеют фикции. Их суть в том, чтобы учитывать букву закона, а не дух, обходить всякого рода оговорками и приемами действующие нормы мусульманского права. Пример. Мусульманское право разрешает мужу полигамию и развод с женой. Однако действие соответствующих норм можно существенно ослабить, дав женщине возможность потребовать возмещения ущерба, если муж развелся с ней без достаточных оснований или в полигамной семье с ней обращались не так, как с другими женами. Процентный заем запрещен мусульманским правом, но можно обойти этот запрет, прибегнув к двойной купле-продаже или же предоставив кредитору в качестве обеспечения пользование имуществом, дающим доход. Также можно считать, что запрет процентного займа касается только частных лиц. Банки и разные общества не попадают под это Глава 23. Правовые семьи 196 ограничение. Аренда земли запрещена, но можно обойти этот запрет, подставив на место аренды институт товарищества. Запрет на договор страхования между мусульманами обходится путем заключения его между мусульманином и немусульманином. Сам запрет страхования снимается при взаимном страховании, поскольку в данном случае акцент переносится на обещание взаимности, которая превращает этот договор в благотворительный, рекомендуемый. |