Вопросы МП и МЧП. Примерный перечень вопросов по разделу 1 Международное право
 Скачать 0.57 Mb.
|
|
30. Национально-правовое регулирование иностранных инвестиций: режимы иностранных инвестиций, гарантии и льготы для иностранных инвесторов. Иностранные инвестиции - это материальные и нематериальные ценности, принадлежащие юридическим и физическим лицам одного государства и находящиеся на территории другого государства с целью извлечения прибыли. Инвестиции делят на прямые и косвенные (портфельные). Прямые инвестиции - это создание совместных предприятий и предприятий, на полностью принадлежащих иностранным инвесторам. Последние прямо и непосредственно участвуют в управлении предприятием. Цель прямого инвестирования - максимальная оптимизация использования средств, минимизация налогов и затрат на посредников. Портфельные инвестиции не предусматривают непосредственного участия в управлении компанией, а предполагают получение иностранными инвесторами дивидендов на акции и ценные бумаги (т.е. на капитал, вложенный в эти предприятия). Основные моменты, которые предоставляют иностранным инвесторам определенные преимущества: 1) возможность репатриации доходов; 2) возможность осуществления деятельности через филиалы иностранного юридического лица как особую юридическую форму инвестиций. В структуре правового регулирования инвестиционных отношений можно выделить два уровня: международно-правовой (заключение международных соглашений) и внутригосударственный (основа - национальное законодательство принимающего государства). В рамках данного вопроса необходимо раскрыть национально-правовое регулирование. В большинстве государств отсутствует кодифицированное национальное законодательство об иностранных инвестициях - к ним применяется общее ъ законодательство (антимонопольное, антитрестовское, налоговое, гражданское, валютное, банковское). Специальные законодательные акты об иностранных инвестициях приняты практически во всех государствах и устанавливают порядок инвестирования, правовой режим иностранной собственности, организацию иностранных капиталовложений, режимы иностранных инвестиций, льготы для них, полную и безусловную правовую защиту иностранных инвесторов. Каждое государство самостоятельно устанавливает порядок допуска иностранного капитала на свою территорию - в одних странах действует разрешительная или лицензионная система (Индия, страны Латинской Америки), в других установлен режим свободного допуска иностранного капитала. Государства, проводящие политику наиболее активного привлечения иностранного капитала, принимают специальные инвестиционные кодексы (Китай, Польша, Венгрия, Аргентина, Мексика). Повсеместно правовое регулирование иностранных инвестиций осуществляется не коллизионным методом, а непосредственно материально-правовым (в основном с использованием национальных материально-правовых норм). Например, инвестиционное законодательство Новой Зеландии содержит в себе Закон об иностранных инвестициях (1973), Правила регулирования иностранных капиталовложений (1985), Закон о торговле (1986). Согласно указанным актам компании - филиалы иностранных фирм, находящиеся на территории Новой Зеландии, по Закону о компаниях (1955) не рассматриваются как национальные предприятия. Порядок их учреждения на территории Новой Зеландии требует согласия Комиссии по иностранным инвестициям. В России отсутствует систематизированное инвестиционное законодательство. Правовой базой выступают специальные федеральные законы. Во многих субъектах РФ принято собственное инвестиционное законодательство. Иностранные инвестиции - это вложение принадлежащего иностранному инвестору капитала в промышленность, сельское хозяйство, недвижимость, облигации, акции, торговлю, образование и другие отрасли на территории РФ в целях получения выгоды. Иностранные инвестиции могут быть в виде денег (в иностранной и российской валюте), ценных бумаг, иного имущества и имущественных прав, имеющих денежную оценку, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), услуг и информации. Коммерческие организации с иностранными инвестициями могут осуществлять в России любые виды деятельности, соответствующие их правосубъектности и не запрещенные законодательством, в том числе приобретать имущественные права. Наиболее важными положениями Закона об иностранных инвестициях, определяющими инвестиционный климат в Российской Федерации, служат гарантии компенсации ущерба иностранным инвесторам: при национализации и реквизиции имущества, гарантии от неблагоприятного изменения законодательства РФ, обеспечения надлежащего разрешения инвестиционных споров, свободного использования на территории РФ и перевода за рубеж доходов и прибылей и другие гарантии. Также Федеральный закон от 5 марта 1999 г. № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» закрепляет вспомогательные меры по защите прав и интересов инвесторов на рынке ценных бумаг фиксирует. Они затрагивают, прежде всего, вопросы оказания профессиональными участниками услуг инвесторам, размещения эмиссионных ценных бумаг среди неограниченного количества инвесторов. Таким образом, в рамках национального законодательства осуществляется комплексное регулирование иностранных инвестиций. При этом, правовое регулирование инвестиционных отношений на национальном уровне осуществляется как основными отраслями законодательства (нормами конституционного, гражданского, административного, налогового, таможенного, земельного и иного законодательства), так и специальными актами, регламентирующими непосредственно инвестиционные отношения, в том числе с участием иностранного инвестора. Изъятия и ограничения деятельности иностранных инвесторов могут быть установлены только федеральными законами и только в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обороны и безопасности России. В интересах социально-экономического развития отдельным иностранным инвесторам может быть предоставлен преференциальный режим. Организации с иностранными инвестициями - это коммерческие организации, в которых иностранное юридическое или физическое лицо обладает более 10% доли в уставном капитале. 31. Международно-правовое регулирование иностранных инвестиций, гарантии и льготы для иностранных инвесторов. Режим равного и справедливого отношения. Инвестиционный арбитраж. Международно-правовое регулирование инвестиций осуществляется на универсальном, региональном и двустороннем уровнях. Универсальное международное регулирование предусмотрено в Вашингтонской конвенции 1965 г. и в Сеульской конвенции 1985 г. об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций. В соответствии с Вашингтонской конвенцией 1965 г. был учрежден МЦУИС - Международный центр по урегулированию инвестиционных споров между государствами и частными иностранными инвесторами. Разрешение инвестиционных споров производится путем проведения примирительной процедуры (гл. III Конвенции) либо путем арбитражного производства (гл. IV). В целях избежания споров принимающие государства обязаны предоставлять национальные гарантии иностранных инвестиций. Более действенный способ защиты иностранных инвестиций - это страхование. Сеульская конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций (МИГА) 1985 г. предоставляет иностранным инвесторам финансовые гарантии путем страхования инвестиций от некоммерческих рисков. Функции МИГА - заключение договоров страхования и перестрахования иностранных инвесторов от некоммерческих рисков. В Сеульской конвенции закреплено понятие традиционных некоммерческих рисков - это риски, связанные с переводом валют (кроме девальвации местной валюты), экспроприацией или аналогичными мерами, войной, революцией, государственными переворотами и гражданскими беспорядками (кроме террористических актов, направленных непосредственно против владельца гарантий). В соответствии с Конвенцией создана система государственного и частного страхования на национальном уровне, дополненная международной многосторонней системой страхования иностранных инвестиций. С 1993 г. на территории РФ действует Международное агентство по страхованию иностранных инвестиций в Российской Федерации от некоммерческих рисков. Самым гибким инструментом регулирования инвестиционных отношений являются двусторонние международные соглашения о взаимном поощрении и защите иностранных капиталовложений. Цель таких соглашений - обеспечить на территории одного договаривающегося государства максимальную защиту капиталовложений другого договаривающегося государства, предоставить гарантии беспрепятственного вывоза валютной части прибыли и гарантии от некоммерческих рисков. Двусторонние международные договоры о взаимной защите инвестиций предусматривают взаимную обязанность государств не проводить принудительного изъятия капиталовложений путем национализации, реквизиций или конфискации в административном порядке. Инвестиционные споры должны рассматриваться в арбитражном порядке. Двусторонние соглашения о взаимной защите и поощрении инвестиций связывают большинство государств мира (Россия заключила подобные соглашения с Финляндией, Францией, Канадой, США, Италией, Австрией, Данией, Грецией). В Соглашении между СССР и Испанией о содействии осуществлению и взаимной защите капиталовложений (1990) Россия участвует в порядке международного правопреемства. В соответствии с Соглашением термин "инвестор" означает: 1) любое физическое лицо, являющееся гражданином или подданным одной из Сторон и правомочное в соответствии с действующим законодательством этой Стороны осуществлять капиталовложения на территории другой Стороны; 2) любое юридическое лицо, созданное в соответствии с законодательством одной из Сторон, находящееся на ее территории и правомочное в соответствии с действующим законодательством этой Стороны осуществлять капиталовложения на территории другой Стороны. Капиталовложения - это любые имущественные ценности, в частности: 1) акции и другие формы участия в предприятиях; 2) права, вытекающие из любых вкладов, сделанных с целью создания экономических ценностей; 3) недвижимое имущество, а также все виды прав, связанных с ним; 4) права на интеллектуальную собственность (патенты, товарные знаки, наименования мест происхождения товара, фирменные наименования, промышленные образцы, авторские права, технологии и "ноу-хау"); 5) права на осуществление экономической и коммерческой деятельности, предоставляемые на основе закона или договора, касающиеся разведки, разработки, эксплуатации и сохранения природных ресурсов. Каждая из Сторон обеспечивает на своей территории защиту капиталовложений, осуществляемых в соответствии с ее законодательством инвесторами другой Стороны (ст. 4). Каждая из Сторон обеспечивает на своей территории справедливый и равноправный режим в отношении капиталовложений инвесторов другой Стороны. Такой режим будет не менее благоприятным, чем режим, предоставляемый каждой из Сторон в отношении капиталовложений, осуществляемых на ее территории инвесторами любого третьего государства. Любой спор по выбору инвесторов рассматривается: 1) Арбитражным институтом Стокгольмской торговой палаты; 2) третейским судом ad hoc, созданным в соответствии с Арбитражным регламентом ЮНСИТРАЛ. При рассмотрении споров третейский суд принимает решения на основе: 1) положений Соглашения; 2) национального законодательства Стороны, на территории которой размещены капиталовложения, включая коллизионные нормы права этой Стороны; 3) норм и общепризнанных принципов международного права. К источникам международного инвестиционного права относится и обычай. Он представляет собой сложившееся в международной практике неписаное правило поведения, за которым субъекты международного права признали юридическую обязательную силу. Необходимость его применения закреплена во многих универсальных международных договорах и актах национального законодательства, например, в ст. 9 Венской конвенции ООН от 11.04.1980 г. о договорах международной купли-продажи товаров, ст. 5 ГК РФ. Так как действующие в настоящее время международные договоры не обеспечивают необходимого международно-правового регулирования иностранных инвестиций, существующий пробел восполняет так называемое «мягкое право». Под ним в юридической науке обычно понимают акты, которые не содержат строгих и точных обязанностей государств. В качестве норм «мягкого права» обычно называют кодексы поведения, резолюции Генеральной Ассамблеи ООН, а также некоторые другие акты, среди которых можно выделить международные договоры, основная цель которых — объединение усилий государств в определенной сфере их деятельности, например, в сфере осуществления иностранной инвестиционной деятельности. 32. Особенности иностранных инвестиций в свободных экономических зонах. Концессионные соглашения. Соглашения о разделе продукции. Иностранные инвестиции в свободных экономических зонах. Под свободными экономическими зонами (СЭЗ) в международной практике понимаются обособленные территории государств, на которых для решения конкретных экономических и иных задач созданы особые благоприятные условия для деятельности иностранных предприятий. Наибольшее распространение получили свободные таможенные зоны, промышленные зоны и технологические парки и технополисы. Любая экономическая зона, независимо от места ее расположения и цели ее создания, остается неотъемлемой частью государственной территории со всеми вытекающими отсюда последствиями. Зоны такого рода в различных вариантах были созданы в Китае, Вьетнаме, Болгарии, Венгрии, Южной Корее, США и ряде других стран. Создание особых экономических зон служит и привлечению иностранных капиталовложений. В России правовое положение таких зон определяется специальными положениями о них, а также Таможенным кодексом РФ, Законом о валютном регулировании 1992 г., Законом о рынке ценных бумаг 1996 г. и иными законодательными актами. Для облегчения создания предприятий с иностранными инвестициями в СЭЗ должны предусматриваться возможности для оперативного решения всех возникающих вопросов (регистрации предприятий, оформления кредитов, осуществления таможенных процедур и т.п.). Такие возможности создаются путем делегирования правомочий центральных органов. Во многих странах, где образованы специальные зоны, широкое распространение получили системы обслуживания инвесторов "в одном месте" или "за 24 часа", когда все вопросы выдачи необходимых разрешений и лицензий, связанных с осуществлением капиталовложений, решаются в оперативном порядке на месте. Иностранным инвесторам и предприятиям с иностранными инвестициями, осуществляющим хозяйственную деятельность в СЭЗ, помимо прав и гарантий, предусмотренных действующим на территории РФ законодательством, могут предоставляться дополнительные льготы: - упрощенный порядок регистрации предприятий с иностранными инвестициями: предприятия с определенным объемом иностранных инвестиций подлежат регистрации в уполномоченных на то органах непосредственно в СЭЗ; - льготный налоговый режим: иностранные инвесторы и предприятия с иностранными инвестициями облагаются налогами по пониженным ставкам, включая налог на переводимую за границу прибыль; - пониженные ставки платы за пользование землей и иными природными ресурсами; особый таможенный режим, включающий пониженные таможенные пошлины на ввоз и вывоз товаров, упрощенный порядок пересечения границы; - упрощенный порядок въезда и выезда иностранных граждан, в том числе и безвизовый. 2) Концессионные соглашения. Концессионные соглашения - это один из юридических механизмов, позволяющих привлечь иностранных инвесторов для развития определенной отрасли или территории. Впервые договоры концессии в нашей стране стали использоваться еще в XIX в., а возможно, и ранее. Широко использовалась эта конструкция и в советский период во времена НЭПа в 20-х годах XX в. Современный договор концессии предполагает предоставление во владение и пользование недвижимого имущества, в том числе в виде имущественного комплекса, принадлежащего государству, в частные руки. Цель передачи – получать не только плату за пользование (для этого существует аренда), но еще и гарантии начала и (или) продолжения деятельности в публичных интересах с использованием переданного имущества, а по окончании договора – получить такое имущество реконструированным и модернизированным. В соответствии с Законом о концессионных соглашениях по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением. При этом право собственности принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту). В отличие от договора аренды по концессионному соглашению концессионер не только получает право владения и пользования имуществом, но он еще и обременен обязанностью осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения. Следует отличать концессионное соглашение от договора коммерческой концессии (ст. 1027 ГК РФ). В последнем случае по договору правообладатель обязуется передать пользователю за вознаграждение право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав. Различие наблюдается, прежде всего, в предмете договора: в одном случае это вещи, в другом – исключительные права. Имеются и иные различия. Сторонами концессионного соглашения являются концедент – публично-правовое образование Российская Федерация, от имени которой выступает Правительство РФ или уполномоченный им федеральный орган исполнительной власти, либо субъект РФ в лице уполномоченного органа (лица) и концессионер – индивидуальный предприниматель, российское или иностранное юридическое лицо либо действующие без образования юридического лица по договору простого товарищества (по договору о совместной деятельности) два и более юридических лица. Объектами концессионного соглашения могут быть различные объекты движимого и недвижимого имущества: автомобильные дороги, объекты железнодорожного транспорта, объекты трубопроводного транспорта, морские и речные порты, морские и речные суда, аэродромы, гидротехнические сооружения, объекты по производству, передаче и распределению электрической энергии и др. При этом перечень таких объектов является закрытым и определяется Законом о концессионных соглашениях. Концессионным соглашением предусматривается плата, вносимая концессионером концеденту в период использования (эксплуатации) объекта концессионного соглашения (далее – концессионная плата). Внесение концессионной платы может предусматриваться как в течение всего срока использования (эксплуатации) объекта концессионного соглашения, так и в течение отдельных периодов такого использования (эксплуатации). Размер концессионной платы, форма, порядок и сроки ее внесения устанавливаются концессионным соглашением в соответствии с решением о заключении концессионного соглашения. Концессионная плата может быть установлена как в форме определенных в твердой сумме платежей, так и в форме установленной доли продукции или доходов, полученных концессионером, что сближает данный договор с соглашением о разделе продукции. 3) Соглашения о разделе продукции. Посредством соглашения о разделе продукцииинвесторам, в том числе иностранным, предоставляются права на разработку и добычу природных ресурсов, прежде всего газа и нефти, на условиях последующего раздела полученной продукции между инвестором и государством. Тем самым государство рассчитывает с помощью иностранных инвестиций и технологий освоить участки недр, как правило, труднодоступные, и при этом получить часть добытых ресурсов в натуральном виде. Государство получает не только и не столько налоги, сколько непосредственно тот продукт, что был добыт инвестором. Нормативную базу для соглашений о разделе продукции составляет Закон о соглашениях о разделе продукции. Участки недр, право пользования которыми может быть предоставлено на условиях раздела продукции, определяются Федеральным законом от 21 июля 1997 г. № 112-ФЗ «Об участках недр, право пользования которыми может быть предоставлено на условиях раздела продукции». В частности, речь идет о таких участках, как Самотлорское нефтегазоконденсатное месторождение, расположенное на территории Ханты-Мансийского автономного округа, Ромашкинское нефтяное месторождение, расположенное на территории Республики Татарстан (Татарстан), а также месторождения острова Сахалин и т.п. Сторонами соглашения являются, с одной стороны, Российская Федерация, от имени которой выступают Правительство РФ или уполномоченные им органы и инвесторы – юридические лица и создаваемые на основе договора о совместной деятельности и не имеющие статуса юридического лица объединения юридических лиц. При этом такое соглашение может быть заключено только с победителем аукциона, проводимого в порядке, установленном законодательством РФ. Победителем аукциона является участник аукциона, предложивший наиболее высокую цену за право заключения соглашения. Закон требует от инвестора обеспечения интересов, прежде всего российских юридических и физических лиц. Это проявляется в необходимости соблюдения ряда условий. Российские юридические лица имеют преимущественное право на участие в работах по соглашению в качестве подрядчиков, поставщиков, перевозчиков. Количество работников – граждан РФ должно составлять не менее чем 80% от состава всех привлеченных работников. Привлечение же иностранных рабочих и специалистов возможно только на начальных этапах работ по соглашению или при отсутствии рабочих и специалистов – граждан РФ соответствующих квалификаций. Более того, технологическое оборудование, средства и материалы геологического изучения, добычи, транспортировки и переработки полезных ископаемых должны быть российского происхождения в объеме не менее 70% от общей стоимости приобретенных в каждом календарном году. Произведенная продукция подлежит разделу между государством и инвестором в соответствии с соглашением, которое при этом должно удовлетворять ряд императивных требований: раздел между государством и инвестором прибыльной продукции осуществляется за вычетом части этой продукции, стоимостный эквивалент которой используется для уплаты налога на добычу полезных ископаемых, и компенсационной продукции за отчетный (налоговый) период. При этом предельный уровень компенсационной продукции не должен превышать 75%, а при добыче на континентальном шельфе Российской Федерации – 90% от общего объема произведенной продукции. Кроме того, что инвестор получает право на часть продукции, ему гарантируется защита имущественных и иных прав, приобретенных и осуществляемых им в соответствии с соглашением. На инвестора не распространяется действие нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти, а также законов и иных нормативных правовых актов субъектов РФ и правовых актов органов местного самоуправления, если указанные акты устанавливают ограничения прав инвестора, приобретенных и осуществляемых им в соответствии с соглашением. Исключение сделано для предписаний органов надзора, которые выдаются в соответствии с законодательством РФ в целях обеспечения безопасного ведения работ, охраны недр, окружающей среды, здоровья населения, а также в целях обеспечения общественной и государственной безопасности. Споры между государством и инвестором, связанные с исполнением, прекращением и недействительностью соглашений, разрешаются в соответствии с их условиями в суде, арбитражном суде или третейском суде (в том числе в международных арбитражных институтах). Важной гарантией прав и интересов инвесторов является установленная законом возможность для Российской Федерации отказаться от судебного иммунитета, иммунитета в отношении предварительного обеспечения иска и иммунитета исполнения судебного и (или) арбитражного решения. |