Вопросы МП и МЧП. Примерный перечень вопросов по разделу 1 Международное право

• Название: Примерный перечень вопросов по разделу 1 Международное право
• Дата: 20.09.2022
• Размер: 0.57 Mb.
• Имя файла: Вопросы МП и МЧП.docx
• Тип: Документы; #686849
• страница: 17 из 28

Исходя из ч. 1 ст. 15 Конституции РФ, российское законодательство по МЧП не должно противоречить ей. В противном случае подлежит применению Конституция РФ в качестве акта прямого действия. Например, Конституция РФ подлежит непосредственному применению: когда закрепленные нормой Конституции положения, исходя из ее смысла, не требуют дополнительной регламентации и не содержат указания на возможность ее применения при условии принятия федерального закона, регулирующего права, свободы, обязанности человека и гражданина и другие положения; когда федеральный закон, действовавший на территории России до вступления в силу Конституции РФ, противоречит ей; когда федеральный закон, принятый после вступления в силу Конституции РФ, находится в противоречии с соответствующими положениями Конституции

СУДЕБНАЯ И АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА. Во многих государствах судебная и арбитражная практика в качестве источника МЧП играет более важную роль, чем национальное законодательство и международное право (Франция, Великобритания, США). Под судебной и арбитражной практикой, выступающей источником права, понимают решения судов, которые имеют правотворческий характер, — формулируют новые нормы права. Правотворческая роль судов и арбитражей заключается не в создании новых норм. Суды только выявляют действующее (позитивное) право и формулируют его как систему юридически обязательных предписаний. Судебный прецедент представляет собой правило поведения, сформулированное судом при разрешении конкретного дела, которое является обязательным при разрешении аналогичных дел для данного суда и судов этой же юрисдикции, но нижестоящего уровня.

Применение судебного прецедента как источника МЧП основано на трех принципах:

Правило, сформулированное судом, обязательно применяется данным судом и судом этой же юрисдикции, но нижестоящего уровня, при разрешении аналогичных дел;

При применении судебного прецедента учитывается не все решение суда, а только та его часть, в которой сформулировано принципиально новое правило поведения, на котором основано данное решение;

Заявления сторон, замечания суда, которые отражены в судебном решении, не являются судебным прецедентом.

В настоящее время действует региональная система прецедентного права — европейское прецедентное право, сложившееся в рамках Европейского Союза (ЕС) и выработанное Европейским Судом. Решения этого Суда обязательны для государств — членов ЕС, их национальных судов и административных органов, физических и юридических лиц. Судебные органы стран-членов ЕС не вправе принимать решения, противоречащие решениям Европейского Суда, которые имеют решающее значение и обязательно должны применяться по аналогии.

В российском законодательстве судебная и арбитражная практика формально юридически не считается источником права. На практике российские суды и арбитражи играют точно такую же роль по выявлению действующего права и его формулированию, как и суды тех государств, в которых судебная практика признана официальным источником права. Значение источника права имеют в первую очередь разъяснения пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ. Формально юридически эти разъяснения имеют рекомендательный характер, но на практике противоречащее им решение нижестоящих судов не вступает в законную силу. Фактически судебная и арбитражная практика давно стала самостоятельным источником российского МЧП.

Правовая доктрина, т.е. научные труды и мнения ученых-юристов, не являются источником МЧП ни в России, ни в большинстве других стран. Однако и правоприменительная практика, и доктрина имеют важное значение для правильного уяснения содержания и применения российских коллизионных норм и норм иностранного права. Именно поэтому п. 1 ст. 1191 ГК РФ предписывает:

При применении иностранного права суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве.

15. Коллизионная норма: понятие, структура, виды. Основные коллизионные привязки (формулы прикрепления)

Коллизионная норма - норма, определяющая, право какой страны подлежит применению к частноправовому отношению, осложненному иностранным элементом.

Коллизионная норма сама по себе не указывает права и обязанности сторон правоотношения.

Коллизионная норма применяется совместно с материальными гражданско-правовыми нормами, к которым она отсылает.

Структура коллизионной нормы :

1) Объем (определяет отношения, к которым применима соответствующая норма)

2) Привязка (указывает на право страны, которое подлежит применению к данному виду отношений)

Пример 1: п. 1 ст. 156 Семейного кодекса РФ

Форма и порядок заключения брака на территории Российской Федерации (объем) определяются законодательством Российской Федерации (привязка).

Пример 2: п. 1 ст. 1224 Гражданского кодекса РФ

Наследование недвижимого имущества (объем) определяется по праву страны, где находится это имущество (привязка).
ВАЖНО!

В части 3 ГК РФ объем некоторых коллизионных норм детализирован в специальных нормах:

1. Личный закон юридического лица (п. 2 ст. 1202)

2. Вещный статут (ст. 1205.1)

3. Договорный статут (ст. 1215)

4. Закон, регулирующий отношения представительства (п. 5 ст. 1217.1)

5. Деликтный статут (ст. 1220)

В зависимости от выбранного критерия классификации выделяются различные виды коллизионных норм.

По источнику закрепления:

1) Коллизионные нормы, закрепленные в международных договорах

2) Коллизионные нормы, закрепленные во внутреннем законодательстве

3) Примеры:

4) коллизионная норма международного договора: права и обязанности Сторон по сделке определяются по законодательству места совершения, если иное не предусмотрено соглашением Сторон; (п. е ст. 11 Соглашение стран СНГ от 20.03.1992 «О порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности»).

5) коллизионная норма внутреннего законодательства: … при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, где … находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора. Стороной, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, признается сторона, являющаяся, в частности: … продавцом - в договоре купли-продажи (п.п. 1, 2 ст. 1211 ГК РФ).

По степени обязательности применения:

1) диспозитивные (привязка основана на автономии воли сторон, т.е. предоставляют сторонам право отказаться либо заменить действующую формулу прикрепления другим правилом)

2) императивные (привязка формулирует строгое правило определения применимого права, отступление от которого не допускается)

3) Примеры:

4) Диспозитивная коллизионная норма: Если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или другим законом, при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, где на момент заключения договора находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора (п. 1 ст. 1211 ГК РФ).

5) Императивная коллизионная норма: Отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства, если иное не предусмотрено настоящей статьей. Наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где находится это имущество, а наследование недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, - по российскому праву (п. 1 ст. 1224 ГК РФ).

По форме привязки:

-Односторонние (Привязка указывает на применение отечественного материального права)

- Двусторонние (Привязка допускает применение как отечественного, так и иностранного права)
Примеры:

Односторонняя коллизионная норма: Признание в Российской Федерации физического лица безвестно отсутствующим и объявление физического лица умершим подчиняются российскому праву (ст. 1200 ГК РФ).

Двусторонняя коллизионная норма: К обязательствам, возникающим вследствие неосновательного обогащения, применяется право страны, где обогащение имело место (п. 1 ст. 1223 ГК РФ).

По степени определенности :

-Жесткие (Привязка использует однозначный критерий определения применимого права)

-Гибкие (Привязка выражается в презумпции, которая носит опровержимый характер. При этом возможны системные образования коллизионных норм (объединения, ассоциации).

Примеры:

Жесткая коллизионная норма: Право собственности и иные вещные права на недвижимое и движимое имущество определяются по праву страны, где это имущество находится (ст. 1205 ГК РФ).

Гибкая коллизионная норма:

1. Если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или другим законом, при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, где на момент заключения договора находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора.

2. Стороной, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, признается сторона, являющаяся, в частности:

1) продавцом - в договоре купли-продажи;

….

9. Если из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела явно вытекает, что договор более тесно связан с правом иной страны, чем та, которая указана в пунктах 1 - 8 настоящей статьи, подлежит применению право страны, с которой договор более тесно связан (ст. 1211 ГК РФ).

Основные типы привязок: Личный закон физического лица: Означает применение права страны, гражданином которой является лицо, на территории которой оно имеет место жительства или страны, предоставившей ему убежище 1.Гражданская право и дееспособность (ст. 1196,1197 ГК РФ), Право на имя, его использование и защиту (ст.1198 ГК РФ)

Личный закон юридического лица : Означает применение права страны, где учреждено или осуществляет свою деятельность юридическое лицо 1.Вопросы создания, реорганизации и ликвидации 2. Содержание правоспособности (ст. 1202 ГК РФ)

Закон места нахождения вещи: применяется право страны, на территории которой находится имущество 1.Осуществление и защита вещных прав (ст.1205 ГК РФ)

2.Наследование недвижимого имущества (п.1 ст. 1224 ГК РФ)

Закон автономии воли. Применяется право страны, которое самостоятельно выберут участники отношений 1.К правам и обязанностям по договору ( ст. 1210 ГК РФ,п.2 ст. 161 СК РФ) 2.К отношениям между представляемым или представителем и третьим лицом (п.1 ст. 1217.1 ГК РФ)

Закон места совершения акта (lex loci actus) Применение права того государства, на территории которого совершена сделка гражданско-правового характера. 1.Форма сделки (п. 1 ст. 1209 ГК РФ )

2. Основными видами общей формулы прикрепления закона места совершения акта являются закон места заключения договора и закон места исполнения обязательства. Эти формулы прикрепления имеют субсидиарный характер по отношению к автономии воли сторон при регулировании вопросов обязательственного статута. Они применяются только при отсутствии соглашения сторон о выборе права (обязательственный статут определен в ст. 1215 Гражданского кодекса).
16. Проблемы применения коллизионных норм: квалификация юридических понятий, виды коллизий, конфликт квалификаций, обратная отсылка, отсылка к праву третьего государства

Обратная отсылка – это ситуация, при которой коллизионные нормы одной правовой системы в качестве применимой указывают на другую правовую систему, а коллизионные нормы последней – на исходную правовую систему. Коллизионная норма иностранной правовой системы могут отсылать не обратно, а к праву третьего государства.

Пример: в Германии умер российский гражданин, оставивший после себя движимое имущество, как в России, так и в Германии. Между наследниками в России возник спор по поводу наследства, который стал предметом рассмотрения в российском суде. В соответствии со ст. 1224 ГК РФ применимым будет немецкое право (как право последнего места жительства наследодателя). Однако в праве Германии есть своя коллизионная норма, которая отсылает к закону гражданства наследодателя, т.е. к российскому праву.

В РФ традиционно обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства не принимались. Формально вопрос об отсылках был впервые решен в Законе РФ «О международном коммерческом арбитраже» 1993 г. В ст. 28 Закона указывается, что любое указание на право какого-либо государства должно толковаться как непосредственно отсылающее к материальному праву этого государства, а не к его коллизионным нормам. В целом такой подход сохранен и в части 3 ГК РФ (п. 1 ст. 1190), однако впервые сделаны исключения из общего правила при наличии двух условий:

1. Нормы иностранного права должны отсылать конкретно к российскому праву, а не к праву какой-либо третьей страны, т.е. речь идет о принятии только обратной отсылки.

2. Обратная отсылка может приниматься только в случаях отсылки к положениям, определяющим правовое положение физического лица (ст. 1195-1199, 1201 ГК РФ, ст. 156 СК РФ) (п. 9 Постановления Пленума ВС РФ № 24).

Квалификация понятий коллизионной нормы – это установление содержания правовых понятий, образующих коллизионную норму.

Значение квалификации обусловлено скрытыми коллизиями, т.е. ситуациями, при которых в законодательстве различных государств содержатся текстуально совпадающие юридические термины, наделенные при этом разным содержанием (смыслом).

Примеры: место заключения сделки (место получения акцепта оферента или место отправки акцепта), движимое и недвижимое имущество (вклады в уставный капитал), место жительства (по законам штата Невада – 24 часа, в округе Колумбия – 6 месяцев).
Господствующая доктрина западных государств исходит из того, что квалификация юридических понятий должна проводиться по закону страны суда до того, как решена проблема выбора закона, т.е. до того, как применена коллизионная норма. Но если на основе коллизионной нормы должен применяться иностранный закон, то всякая дальнейшая квалификация возможна лишь на основе той правовой системы, к которой отсылает коллизионная норма ст. 1187 ГК РФ, гласит: При определении права, подлежащего применению, толкование юридических понятий осуществляется в соответствии с российским правом, если иное не предусмотрено законом. Если при определении права, подлежащего применению, юридические понятия, требующие квалификации, не известны российскому праву или известны в ином словесном обозначении либо с другим содержанием и не могут быть определены посредством толкования в соответствии с российским правом, то при их квалификации может применяться иностранное право".

Коллизии, возникающие при применении иностранного права:

1) Интерлокальные (В государстве существуют субъекты со своими подсистемами права)

2) Интерперсональные (В государстве действуют подсистемы права для определенного круга лиц)

3) Интертемпоральные (В государстве имеются разновременно принятые правовые нормы, регулирующие одни и те же отношения)

В указанных случаях применимая подсистема норм определяется в соответствии с предписаниями того государства, чье право должно применяться к данному отношению (ст. 1188 ГК РФ).

Пример: В суде РФ рассматривается спор с участием гражданина Украины, возникший из договора, заключенного в 2003 г. Суд определил применить украинское гражданское законодательство. Но до 1 января 2004 г. в Украине действовал ГК УССР 1963 г., а после этой даты – ГК Украины 2003 г. Какой из двух законов применять? Этот вопрос должен решаться в соответствии с нормами о введении в действие ГК Украины.

17.Применение норм иностранного права: установление содержания иностранного права и толкование его норм.

Иностранное право подлежит применению не только в силу отсылки к нему коллизионных норм, но и в других случаях (определение статуса иностранного лица - стороны в процессе, полномочий представителя такого лица и др.). Кроме того, иностранное право применяется и другими государственными органами (нотариат, загс и т.д.). Согласно действующему в России законодательству, суды применяют иностранное право в случаях, предусмотренных законом и международным договором.

П.1 ст. 1191 ГК РФ гласит "При применении иностранного права суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве". Из этого положения ГК РФ, а также из ГПК РФ и АПК РФ следует, что судья обязан применять в соответствующих случаях нормы иностранного права.

Особенность применения иностранной нормы состоит в том, что она должна применяться так, как в стране, которая ее приняла, и толковаться так, как она толкуется в этой стране.

Если суд применяет иностранное право, то он должен применять не только иностранные законы, но учитывать обычаи, судебную практику (судебные прецеденты) в тех пределах, в каких они признаются источниками права в этих государствах (п. 1 ст. 1191 ГК РФ).

Имеются различные способы установления содержания иностранного права, к ним, в частности, относятся следующие:

- обращение за содействием и разъяснениями к Министерству юстиции РФ и иным компетентным органам или организациям (например, в Торгово-промышленную палату РФ, научно-исследовательские организации) п.2 ст. 1191 ГК;

- обращение к органам или организациям иностранных государств;

- привлечение в качестве экспертов соответствующих специалистов.

Так же РФ стала участницей Европейской конвенции об информации относительно иностранного законодательства 1968 г., в которой участвуют более 40 государств. Эта Конвенция предусматривает, что договаривающиеся стороны обязуются предоставлять друг другу в соответствии с ее положениями информацию относительно своего законодательства и процедур в гражданской и коммерческой сферах, а также относительно их судебной системы.