Вопросы МП и МЧП. Примерный перечень вопросов по разделу 1 Международное право

• Название: Примерный перечень вопросов по разделу 1 Международное право
• Дата: 20.09.2022
• Размер: 0.57 Mb.
• Имя файла: Вопросы МП и МЧП.docx
• Тип: Документы; #686849
• страница: 20 из 28

26. Правовой статус транснациональных корпораций. Статус компаний международного бизнеса (оффшорных компания)

С юридической точки зрения основная сложность заключается в том, что транснациональная корпорация (далее – ТНК), как правило, представляет собой не один субъект права (одну коммерческую организацию, пусть и имеющую свои обособленные подразделения в различных странах мира), а совокупность (группу) юридических лиц, к тому же имеющих личный закон (национальность) разных стран мира.

Транснациональные корпорации могут иметь самую разнообразную внутреннюю структуру, что затрудняет выработку их общепризнанного определения и классификации. Как правило, выделяют две основные разновидности ТНК: группы, основанные на системе участия в уставных капиталах юридических лиц (институциональные ТНК), и группы, участники которых связаны договорными отношениями (договорные ТНК).

В основе договорных ТНК могут лежать так называемые договоры подчинения, признаваемые правом отдельных государств, а также иные договорные обязательства, прямо или скрытым образом оформляющие отношения экономической зависимости субъектов (договоры о совместной деятельности, лицензионные и дистрибьюторские договоры, договоры франчайзинга).

Следует отметить, что непосредственное закрепление в документах международного характера прав и обязанностей ТНК неизбежно означает наделение ТНК международной правосубъектностью, приравнивание их правового статуса к положению суверенных государств и международных организаций. Такой подход до сих пор является неприемлемым для большинства государств. Не случайно имеющиеся примеры попыток непосредственного правового воздействия на ТНК средствами международного публичного права либо окончились неудачей, либо имеют своим результатом нормы сугубо рекомендательного характера.

Таким образом, на сегодняшний день проблема правового регулирования ТНК остается в плоскости международного частного права.

Свойственное ТНК наличие в ее системе целой совокупности юридических лиц, имеющих различный личный закон, делает весьма сложной проблему адекватного правового регулирования деятельности ТНК. Существует два основных подхода к правовому регулированию ТНК средствами национальных правовых систем.

Первый подход, получивший название субъектного подхода (entity approach), исходит из традиционных постулатов международного частного права, которые предлагают определять применимое право в отдельности для каждого юридического лица, входящего в структуру ТНК. Соответственно, использование классических коллизионных привязок (прежде всего критерия места учреждения юридического лица) приводит к территориальному регулированию: каждое государство вправе распространить действие своих норм на те юридические лица — составные части ТНК, которые учреждены по законодательству данного государства. Очевидно, что в ряде случаев такой традиционный подход не будет достигать целей законодательного регулирования. Например, наложение запрета на экспорт товаров в определенные страны при таком подходе не будет иметь необходимого эффекта, поскольку ТНК сможет осуществить необходимые поставки через структурные единицы, расположенные на территории других стран мира. Аналогичным образом многие иные важные для государств интересы (например, лежащие в области антимонопольного, налогового или валютного права) могут затрагиваться действиями структурных единиц ТНК, формально не зарегистрированных на территории данного государства.

В связи с этим второй подход к правовому регулированию ТНК,получивший название подхода с точки зрения имущественного комплекса (enterprise approach), подчиняет деятельность всех структурных единиц ТНК одной правовой системе. Применение данного подхода также связано с серьезными проблемами из-за сложностей в выборе критериев определения правовой системы, которая могла бы претендовать на регулирование деятельности всей ТНК.
27. Международные юридические лица как субъекты МЧП: правовой статус, специфика участия в частноправовых отношениях.

К международным юридическим лицам, являющимся субъектами МЧП относятся:

- Межправительственная организация (1);

- Международные предприятия, которые приобрели юридическую личность при наличии международного договора и обладают госпринадлежностью (2);

- Международные юридические лица, получившие свой статус в силу установления международного договора, которым оно создано, не обладающее государственной принадлежностью (например, Предприятие, созданное по Конвенции Устава ООН по морскому праву 1982 г. – для добычи ресурсов со дна Мирового океана в целях всего человечества) (3).

(1) Межправительственная организация как юридическое лицо. Способы наделения международного юридического лица статусом:

1) если в Уставе есть статья, разрешающая такую деятельность;

2) организация может сама себя наделить юридическое лицо статусом путем издания персонального акта. Это могут быть директивы, резолюции и др.;

3) государства сами издают внутренние национальные акты, в которых государствава указывают, что международные организации могут действовать на его территории в качестве ю/л (в законодательстве США и Великобритании).

Иммунитеты международной организации. Существует три вида международных иммунитетов. Первый из них – налоговый. М/о могут быть освобождены от уплаты косвенных или прямых налогов. Второй вид – судебный иммунитет, делящийся на несколько видов. М/о не может быть привлечена к разбирательству в национальном суде в качестве ответчика; в отношении ее собственности не применяются меры принуждения по предварительному обеспечению иска; не применяются принудительные меры по исполнению судебного решения. Третий вид – иммунитет собственности – имущество м/о не может быть предметом виндикации (не может быть на него обращено взыскание).

(2) Юридическое лицо, созданное при наличие международного договора, обладающее государственной принадлежностью. Создание:

1) на основании акта только одного из двух участвующих в международном договоре (далее – м/д) государств, когда м/д заключается для решения таких вопросов как внесение капитала, распределение долей участников, указание страны, по праву которой должно быть зарегистрировано юридическое лицо и длительность соглашения. Пример: европейская компания по финансированию закупок оборудования для железных дорог (EUROFIMA) – учреждена между 14 европейскими странами в 1956 году по законодательству Швейцарии. Это не м/о, а АО для целей финансирования закупок оборудования для железных дорог. Все споры будут регулироваться законодательством Швейцарии;

2) при инкорпорации в не участвующем государстве, что достигается посредством заключения двух договоров: а) между государствами, учреждающими компанию; б) между участниками и государством инкорпорации, в котором последнее государство соглашается предоставить компании специальный статус в фискальных и других вопросах;

3) некоторым международным корпорациям юридический статус предоставляется каждым из участвующих государств – сюда входят Центральноафриканская энергетическая корпорация, чьи полномочия и функции регулируются законодательством двух гос-в – Замбии и Родезии, где она зарегистрирована (компания сразу в двух странах зарегистрирована, проблемы решаются на месте). Институт ядерных исследований с центром в Дубне (учрежден МД в 1956 г.) – пример в России.

(3) Юридическое лицо, созданное только на базе м/д, не обладающее государственной принадлежностью. Пример – Предприятие (Enterprise), созданное на базе Конвенции по морскому праву 1982 года. Устав этого предприятия – приложение к Конвенции. Признаки:

1) Предприятие может заключать сделки с юридическими и физическими лицами (полномочие закреплено в Уставе). Только с квалифицированными лицами – за них поручается государство;

2) наличие собственности и возможность его приобретения;

3) возможность быть истцом и ответчиком в суде;

4) распространение на Предприятия режима наибольшего благоприятствования без принципа взаимности;

5) возможность осуществления коммерческой деятельности на территории гос-в-участников;

6) возможность выступать от своего имени;

7) наличие своей воли – пользование автономии в области совершения операций. Предприятие независимо от органа по морскому праву;

8) ограниченная ответственность – члены предприятия не несут ответственности за деятельность предприятия;

9) структура аналогична структуре юр лица – правление (собрание акционеров), генеральный директор, персонал;

10) наличие устава предприятия;

11) цель деятельности предприятия – получение дохода.

Признаки Предприятия:

1) международная правосубъектность, выражающаяся в возможности заключать соглашения с государствами и м/о (и принудительно обеспечивать исполнение соглашений), а также специальные международные соглашения публичного характера;

2) форма участия в предприятии – членство, а не учредительство, так как учредительство допускается на основе национального разрешительного порядка;

3) наличие у предприятия абсолютных иммунитетов и привилегий (не может отказаться);

4) свобода всех органов предприятия от национального контроля и установление за деятельностью предприятия наднационального контроля: п. ст. 2 Устава – оно действует согласно общей политике Ассамблеи и указанием совета органов. 
28. Правовые режимы иностранных физических и юридических лиц: понятие, виды, особенности применения. Национальных режим. Режим наибольшего благоприятствования.

Принцип национального режима следует отнести к одному из основных начал международного частного права. Под национальным режимом понимается приравнивание иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц в том, что касается их прав и обязанностей, к отечественным гражданам и юридическим лицам. Поскольку на иностранных физических и юридических лиц распространяются те же права и преимущества, которыми в данной стране пользуются местные физические и юридические лица, все они ставятся в равное положение. Принцип национального режима может быть установлен как во внутреннем законодательстве, так и в международных договорах.

В России этот принцип в отношении иностранных граждан закреплен в Конституции. Согласно ч. 3 ст. 62 Конституции РФ иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации.

Согласно ст. 3 Федерального закона от 25 июля 2002 г. "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" иностранные граждане пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом.

Таким образом, принцип национального режима сформулирован в Конституции РФ более широко, чем в Законе, поскольку этот принцип подлежит применению не только к иностранным гражданам, но и к лицам без гражданства. Исключения из него допускаются лишь на основании федеральных законов, а не любых других законодательных актов. Из этого следует, что законодательство субъектов РФ не может вводить какие-либо ограничения прав иностранцев.

В области гражданского права применение национального режима наиболее широким образом предусмотрено ч. 4 п. 1 ст. 2 ГК РФ, в которой говорится, что "правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом". О национальном режиме говорится в целом ряде других законодательных актов, в частности в ст. 5 Закона 1999 г. "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений", в ст. 4 Закона об иностранных инвестициях 1999 г., в ст. 5 Закона РФ 1993 г. "Об авторском праве и смежных правах". Из международных соглашений необходимо отметить Минскую конвенцию 1993 г., Кишиневскую конвенцию 2002 г. и многочисленные двусторонние договоры о правовой помощи, о поощрении и взаимной защите капиталовложений, а также на такие универсальные многосторонние соглашения, как Парижская конвенция по охране промышленной собственности 1883 г. (см. гл. 14).

От национального режима следует отличать режим наибольшего благоприятствования. На основании предоставления этого режима иностранные лица пользуются максимумом тех прав, которые предоставлены лицам другого государства, что и объясняет само выражение "наибольшее благоприятствование". Режим наибольшего благоприятствования отличается от национального режима тем, что в силу режима наибольшего благоприятствования в равное положение ставятся иностранные организации и иностранные граждане между собой, а в силу национального режима они ставятся в равное положение с отечественными лицами. В отличие от национального режима принцип наибольшего благоприятствования может быть предусмотрен только в международном договоре.

Согласно принципу наибольшего благоприятствования иностранным юридическим и физическим лицам в торговле, мореплавании или в иных областях предоставляется такой же режим, какой предоставляется или будет предоставляться юридическим и физическим лицам третьей страны. Режим в области торговли, мореплавания, правового положения иностранных организаций, применяемый к одному иностранному государству, с которым заключен торговый договор, будет применяться и к любому другому государству, с которым также заключен торговый договор на основе принципа наибольшего благоприятствования. Таким образом, в силу этого режима создаются равные условия для всех иностранных государств, их организаций, фирм и граждан в отношении тех вопросов торговли, которые предусмотрены торговым договором.

29. Собственность в МЧП: коллизионно-правовое и материально-правовое регулирование. Ценностная концепция права собственности. Национализация в МЧП.

Право собственности является центральным институтом национального гражданского права. В международных гражданских отношениях вопросы собственности не играют такой роли. В праве собственности практически невозможна международная унификация гражданских материально-правовых норм. Основную роль в регулировании права собственности и других вещных прав с иностранным элементом играет коллизионное право.

В законодательстве большинства государств установлено деление вещей на движимые и недвижимые. По отношению к недвижимости господствует принцип, что право собственности на такое имущество подчиняется закону места нахождения вещи. Этот закон определяет и содержание права собственности на недвижимость, и форму, и порядок, и условия перехода вещных прав. Закон места нахождения вещи регулирует и форму сделок о вещных правах на недвижимость. Более сложным является решение вопроса коллизионного регулирования движимого имущества (права требования, ценные бумаги, транспортные средства, личные вещи и т. п.). Исходным коллизионным принципом определения вещных прав на любое имущество признается закон места нахождения вещи. Это общепризнанное коллизионное начало установления вещно-правового статута правоотношения.

Вещно-правовой статут решает вопросы классификации вещей, их деления на движимые и недвижимые, способность выступать в качестве объекта права собственности и других вещных прав, содержание права собственности и других вещных прав, порядок и способы возникновения, перехода и прекращения вещных прав, момент перехода права собственности. В принципе практически везде признан замкнутый круг вещных прав, т. е. невозможность определения вещного статута по автономии воли сторон. Если право собственности, возникло по закону места нахождения вещи, то оно сохраняется и признается при перемещении вещи через границу, т. е. сохраняется за приобретателем и не зависит от перевозки вещи в другое государство. Во всех правовых системах признается экстерриториальный характер вещных прав.

Закон места нахождения вещи обычно определяет и объем права собственности. Из этого следует, что при перемещении вещей из одного государства в другое изменяется и содержание прав собственника, и не имеет значения, какое право применялось при возникновении вещных прав и каков личный закон самого собственника. Таким образом, право собственности на вещь, приобретенную за границей, признается, но его содержание определяется не законом места приобретения вещи и не личным законом приобретателя, а законом места нахождения вещи, т. е. местным правом.

Особой сложностью отличаются вопросы, касающиеся момента перехода риска случайной гибели или порчи вещи с отчуждателя на приобретателя, когда переход права собственности осуществляется по договору. Переход права собственности и переход риска – это различные гражданско-правовые категории. В первом случае налицо проблемы вещно-правового статута, во втором – обязательственного. Вопрос о моменте перехода риска имеет самостоятельное коллизионное регулирование. Гаагская конвенция о праве, применимом к переходу права собственности в случаях международной продажи движимых материальных вещей, 1958 г. устанавливает принципиально различное и самостоятельное коллизионное регулирование для момента перехода права собственности и момента перехода риска. В международной торговле при применении ИНКОТЕРМС момент перехода права собственности и момент перехода риска рассматриваются как самостоятельные категории и определяются без использования коллизионных принципов посредством унифицированного материально-правового регулирования. В ИНКОТЕРМС момент перехода права собственности не учитывается вообще; значение имеет только установление момента перехода риска.

Особой сложностью отличаются случаи, когда предметом сделки является «груз в пути» – движимые материальные вещи, находящиеся в процессе международной перевозки. При совершении сделок по поводу таких вещей практически невозможно определить, на территории какой страны находится вещь в данный момент. По общему правилу, применяются специальные коллизионные привязки – право места нахождения товарораспорядительных документов, право места отправления или назначения груза, личный закон собственника, закон продавца. Наилучший способ регулирования – применение автономии воли сторон.

В современном праве довольно много ограничений применения закона места нахождения вещи, замены его другими формулами прикрепления. В принципе наблюдается тенденция к сужению вещно-правового статута правоотношения за счет расширения обязательственного или личного. Гаагская конвенция о праве, применимом к переходу права собственности в международной торговле товарами, содержит положение, что право, применимое к контракту (т. е. обязательственный статут), в отношениях между сторонами определяет момент, до наступления которого:

продавец имеет право на доходы или плоды от проданной вещи;

продавец несет риск, связанный с проданной вещью;

продавец имеет право на возмещение убытков, связанных с проданной вещью;

действует оговорка о сохранении права собственности в пользу продавца, а также момент, по наступлению которого к новому собственнику переходит право распоряжения вещью.

Однако, несмотря на все перечисленные ограничения применения закона места нахождения вещи, это коллизионное начало остается основной коллизионной привязкой при определении содержания вещных прав. Общепризнанное применение закона места нахождения вещи обусловлено сложившейся международно-правовой практикой. Данный коллизионный принцип учитывается даже в тех случаях, если он не закреплен в национальном законодательстве.

Коллизионное регулирование вещных прав в российском законодательстве установлено в ст. 1205–1207, 1213 Гражданского кодекса. Генеральной коллизионной привязкой всех вещных прав признается закон места нахождения вещи. Это коллизионное правило применятся для определения принадлежности имущества к движимому или недвижимому, для определения содержания, возникновения, прекращения права собственности и иных вещных прав (ст. 1205 Гражданского кодекса). Коллизионная привязка этой статьи имеет императивный характер. Применение к вещным правам закона места нахождения вещи дополняется императивным положением о том, что форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны места нахождения этого имущества. Форма сделки в отношении недвижимостей, внесенных в государственный реестр РФ, должна подчиняться только российскому праву (п. 3 ст. 1209 Гражданского кодекса).

К возникновению и прекращению вещных прав (за исключением вещных прав на «груз в пути») также применяется закон того государства, на территории которого вещь находилась в момент, когда имело место действие или обстоятельство, послужившее основанием для возникновения или прекращения вещных прав (ст. 1206 Гражданского кодекса). Возникновение и прекращение вещных прав по сделкам с «грузом в пути» регулируется на основе привязок обязательственного статута, применяется право страны места отправления груза (п. 2 ст. 1206 Гражданского кодекса).

К возникновению права собственности и иных вещных прав на имущество, приобретенное в силу приобретательной давности, применяется право того государства, на чьей территории находилось такое имущество в момент окончания срока приобретательной давности (п. 3 ст. 1206 Гражданского кодекса). Таким образом, ст. 1206 Гражданского кодекса устанавливает «цепочку» коллизионных норм, регулирующих различные случаи возникновения и прекращения вещных прав. Российский законодатель закрепляет особый правовой режим вещей, подлежащих государственной регистрации (водных и воздушных судов, космических объектов). К регулированию права собственности и иных вещных прав на такие вещи применяется право того государства, в чей государственный реестр они занесены (ст. 1207 Гражданского кодекса).

Российское законодательство учитывает современные тенденции в развитии коллизионного регулирования (расширение применения автономии воли). Возможен выбор права сторонами при заключении соглашений в отношении недвижимого имущества (ст. 1213 Гражданского кодекса). Автономия воли является генеральной коллизионной привязкой ко всем договорным отношениям, в том числе и по сделкам с недвижимостью. Статья 1213 Гражданского кодекса содержит и субсидиарную коллизионную привязку (при отсутствии соглашения сторон о применимом праве) – применяется право того государства, с которым договор наиболее тесно связан. Правом страны, с которым данный договор реально связан, считается право места нахождения недвижимости.

Особый правовой статус имеет российская недвижимость. К договорам в отношении недвижимого имущества, находящегося на территории РФ, возможно применение только российского права (п. 2 ст. 1213 Гражданского кодекса). Законодатель в императивном порядке установил недопустимость автономии воли в подобных соглашениях.