Вопросы МП и МЧП. Примерный перечень вопросов по разделу 1 Международное право
 Скачать 0.57 Mb.
|
|
Проблема соотношения материально-правового и коллизионного методов решена в п. 3 ст. 1186 ГК РФ: Если международный договор РФ содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается. Таким образом, первичным является материально-правовой метод, к коллизионному методу следует обращаться тогда, когда не «сработал» метод материальный. Обычно «подключение» коллизионного метода имеет место в двух случаях: 1). Отсутствует международный договор или норма в нем, посвященные регулированию спорного вопроса. Пример: Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. не регулирует вопросы действительности договора, неустойки, значит, они должны решаться в соответствии с применимым национальным правом. 2). Соответствующий международный договор имеется, но стороны исключили его применение. Пример: Венская конвенция 1980 г. позволяет сторонам договора международной купли-продажи отказаться от ее применения. Если стороны реализуют такую возможность, их отношения будут определяться применимым национальным правом. Унификация и гармонизация в МЧП. Международные организации, участвующие в процессе создания норм МЧП, их обобщении и кодификации. Для решения коллизионной проблемой наиболее совершенным способом является унификация материальных норм частного права, т.е. создание единообразных, одинаковых по своему содержанию правовых норм. Такие нормы непосредственно применяются к отношениям с иностранным элементом, минуя коллизионную стадию – стадию выбора права. Для унификации материального частного права важно соблюдать обязательное условие – использование международно-правовых форм, главным образом международного договора. В виду того, что именно юридические обязательства государства, вытекающие из международного договора о применении единообразных материальных норм, снимают коллизионную проблему и необходимость обращения к коллизионным нормам. Помимо унификации права, также существует процесс гармонизации права, осуществляемой посредством различных приемов и средств, который не преодолевает коллизию права. В процессе взаимодействия государств происходит взаимовлияние национальных правовых систем друг на друга, в результате чего в частном праве разных государств встречаются одинаковые по содержанию правила. Однако, материально-правовые нормы, возникающие в процессе гармонизации права, как бы они не совпадали формально по содержанию, не снимают коллизионный вопрос и необходимость выбора компетентного права. Таким образом, унификация частного права – является наиболее совершенным способом регулирования. Кодификацией и обобщением норм МЧП занимаются: Совет Европы, ВТО, ЮНСИТРАЛ, и МТП. Совет Европы, в частности, разрабатывал Европейскую конвенцию об усыновлении 2008 года; Гаагская конференция по МЧП также занимается унификацией норм МЧП. Также к таким организациям относится Международная торговая палата, которая разработала ряд важнейших актов: Международные правила по унифицированному толкованию торговых терминов (Инкотермс); Унифицированные обычаи и правила для документарных аккредитивов; Унифицированные правила по инкассо и т.д. История развития зарубежной доктрины МЧП. Современные доктрины МЧП. Изначально международное частное право возникло еще в средневековой Европе. Немногим позднее во Франции возникла теория «автономии воли» Шарля де Мулена, которая подразумевала правила о свободном выборе правовой системы сторонами частной сделки с целью ее правового регулирования. Следующие значительные теории были выдвинуты европейскими учеными в XIX веке. В частности Манчини выдвинул так называемую «национальную теорию». Суть ее заключалась в том, что закон должен следовать за лицом. А Савиньи выдвинул доктрину «международной общности» - необходимо применять право той страны, с которой регулируемое правоотношение наиболее тесно связано. Следует также отметить, что вышеуказанные ученые полагали, что в будущем возможно будет создать общую систему права для всего мира. Современная западная доктрина с середины XX века по вопросам МЧП становится очень многообразной. При этом в научных доктринах есть общее: признается, что в МЧП содержатся в равной пропорции нормы как национального, так и международного происхождения. Наиболее четко об этом писали французские авторы: Баттифоль, Борелл и т.д. Однако развивается и противоположная точка зрения: немецкие ученые Вольф, Раапэ придерживались внутригосударственного толкования происхождения МЧП. Их работы базировались на идеях Гегеля о верховенстве национального правопорядка и незыблемости внутригосударственного суверенитета. Развивается и теория международного транснационального корпоративного права – огромные корпорации, монополизировавшие целые отрасли производства и хозяйства, действуют по собственным правилам и создают собственные правовые формы и типовые договоры. Во второй половине 20-го века начали появляться по-настоящему революционные доктрины МЧП. Связаны они с такими фамилиями как Б. Карри, А. Эренцвейг, Д. Каверс и другие. Всех этих авторов объединяет одно – кардинальное различие с европейскими и англо-американскими доктринами. Если раньше, старые доктрины пытались обосновать и сформулировать конкретные коллизионные нормы независимо от того, предназначены ли они для одного государства или для всего мирового сообщества. То новая доктрина ставила целью не искать новые коллизионные нормы, а искать новую методологию разрешения правовых конфликтов. Иными словами сформировалась доктрина известная как Proper Law, или право наиболее тесной связи. Также появились теории: анализа государственного интереса; теория предсказуемости; теория предпочтений и т.д. История развития российской доктрины МЧП. Потребность в использовании коллизионных правил получила конкретное практическое значение в России с середины XIX в. по мере развития российской внешней торговли. В отечественной науке МЧП соответствующие проблемы разрабатывались главным образом в духе традиций континентальных коллизионистов. В России первым изложил коллизионные вопросы в своих лекциях Д.И. Мейер, а заслуга первого изложения коллизионного права в целом как самостоятельной отрасли юриспруденции принадлежит ученику Мейера, Николаю Павловичу Иванову (1839 - 1903). Н.П. Иванов был первым ученым в России, употребившим сам термин "международное частное право". В истории науки международного частного права в России особую роль играют 70-е гг. XIX в. Именно в этот период начинается активная разработка основных проблем МЧП, именно в это время такие крупные ученые, как М.Н. Капустин, А.Н. Стоянов и К.И. Малышев, в своих трудах обращаются к актуальным вопросам российской науки международного частного права.В этот период закладываются основы и вырабатываются главные направления отечественной доктрины международного частного права, оформляются две основные концепции понимания природы МЧП: международно-правовая (М.Н. Капустин и А.Н. Стоянов) и национально-правовая (цивилистическая), представленная в трудах К.И. Малышева. В 1882 - 1883 гг. выходит труд Ф.Ф. Мартенса "Современное международное право цивилизованных народов", на долгое время определивший направления развития науки как международного публичного, так и международного частного права. Главной в его работе стала идея международного общения. Она позволяет в указанный период занять господствующее положение концепции международно-правового понимания природы норм международного частного права и направить науку данной правовой области именно в этом направлении. Начало XX в. - период расцвета отечественной науки МЧП из-за вступления страны в эпоху развития капиталистических отношений, интенсивного развития российской внешней торговли, активного проникновения иностранного капитала в Россию.Большой вклад в развитие отечественной науки международного частного права внесли ученики профессора Ф.Ф. Мартенса, среди которых А.А. Пиленко, Б.Э. Нольде, М.Я. Пергамент, П.Е. Казанский, Т.М. Яблочков и др. В период 1911 - 1916 гг. вышел ряд работ Михаила Исаакиевича Бруна (1860 - 1916) – одного из крупнейших историков и теоретиков МЧП в России. Главным трудом М.И. Бруна стало "Введение в международное частное право". Послереволюционный период развития отечественной науки международного частного права (с 1917 г.) отражает радикальные общественно-политические и социально-экономические преобразования, затронувшие нашу страну в это время. В этот период кардинально пересмотрены цели и задачи науки МЧП, переосмыслены ее методология и систематика. Наука международного частного права стала базироваться в основном на идеологических позициях. Основополагающие начала советской науки международного частного права были заложены в 20 - 30-е гг. XX в. в работах А.Н. Макарова, И.С. Перетерского, А.Г. Гойхбарга, В.М. Корецкого, С.Б. Крылова и др. В дальнейшем огромный вклад в развитие отечественной науки международного частного права внес профессор Лазарь Адольфович Лунц (1892 - 1979), главным трудом которого является трехтомный "Курс международного частного права". К исследователям конца 20 века- начала 21 века следует отнести Л.П. Ануфриеву, М.М. Богуславского, Г.К. Дмитриеву, Л.Н. Галенскую, М.Г. Розенберга и др. В своих работах они не только отразили переход от советского регулирования вопросов МЧП к современному российскому, но и тенденции, начавшие проявлять себя вне российского права. Общепризнанные принципы международного права как источник МЧП. В целях обеспечения правильного и единообразного применения судами международного права при осуществлении правосудия принято Постановление Пленума ВС РФ от 10 октября 2003 г. № 5 «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации». Согласно указанному постановлению, под общепризнанным принципом международного права следует понимать «основополагающие императивные нормы международного права, принимаемые и признаваемые международным сообществом государств в целом, отклонение от которых недопустимо» Приводится пример таких принципов, как принцип всеобщего уважения прав человека и принцип добросовестного выполнения международных обязательств. Следует различать принципы международного права и общепризнанные принципы международного права. Принципы международного права понятие по своему содержанию значительно шире, чем общепризнанные принципы международного права. Оно включает в себя: общие принципы права, общепризнанные принципы международного права и иные принципы международного права, нашедшие свое выражение в международных обычаях или различных международно-правовых документах регионального характера. Общепризнанными принципами могут быть лишь принципы, признанные международным сообществом в целом и закрепленные в международных договорах, обязательных для применения большинством государств мира. К общепризнанным принципаммеждународного права, выступающим в качестве источника международного частного права, можно отнести такие принципы как: Принцип добросовестного выполнения международных обязательств. Принцип добросовестного выполнения международных обязательств возник в форме международно-правового обычая pacta sunt servanda на ранних стадиях развития государственности, а в настоящее время находит отражение в многочисленных двусторонних и многосторонних международных соглашениях. В качестве общепризнанной нормы поведения субъектов указанный принцип закреплен в Уставе ООН, преамбула которого подчеркивает решимость членов ООН создать условия, при которых могут соблюдаться справедливость и уважение к обязательствам, вытекающим из договоров и других источников международного права. Согласно п. 2 ст. 2 Устава «все члены Организации Объединенных Наций добросовестно выполняют принятые на себя по настоящему Уставу обязательства, чтобы обеспечить им всем в совокупности права и преимущества, вытекающие из принадлежности к составу членов Организации». Согласно Венской конвенции о праве международных договоров каждый действующий договор обязателен для его участников и должен ими добросовестно выполняться. Более того, участник не может ссылаться на положения своего внутреннего права в качестве оправдания для невыполнения им договора. Принцип всеобщего уважения прав человека. В качестве самостоятельного принцип уважения прав человека был сформулирован в Заключительном акте Совещания по безопасности и сотрудничеству в Европе 1975 года. В рассматриваемой области принят ряд важнейших актов, к которым относятся: Всеобщая декларация прав человека 1948 года и два пакта о правах человека 1966 года, один - о гражданских и политических правах, другой - об экономических, социальных и культурных правах. Был заключен ряд конвенций по конкретным аспектам: о предупреждении преступления геноцида и наказании за него (1948 года), о ликвидации всех форм расовой дискриминации (1966 года), о ликвидации всех форм дискриминации в качестве самостоятельного принцип уважения прав человека был сформулирован отношении женщин (1979 года). Принцип невмешательства во внутренние дела; Принцип сотрудничества; Принцип международного сотрудничества обязывает государства сотрудничать друг с другом независимо от различий их политических, экономических и социальных систем. Идея международного сотрудничества государств независимо от различий в их политическом, экономическом и социальном строе в различных сферах международных отношений в целях поддержания международного мира и безопасности является основным положением в системе норм, содержащихся в Уставе ООН. Как принцип, она была сформулирована в Декларации о принципах международного права 1970 года. После принятия Устава ООН принцип сотрудничества был зафиксирован в уставах многих международных организаций, в международных договорах, многочисленных резолюциях и декларациях. К специальным принципам международного частного права относятся принципы: Принцип суверенного равенства национального права государств; Принцип защиты отечественного правопорядка; Принцип наиболее тесной связи. Международный договор как источник МЧП: виды, механизм применения. Международный договор — это соглашение двух и более государств, устанавливающее в определенных отношениях права и обязанности этих государств. Международные договоры устанавливают общие нормы международного частного права, т. е. материальные нормы, обязательные для всех участвующих в договоре государств, и таким образом предупреждают возникновение коллизий между законами этих государств либо содержат правила разрешения этих коллизий, т. е. коллизионные нормы. Существует научная дискуссия касательно того, является ли международный договор источником международного частного права. Г.К. Дмитриева не включает международный договор в источники международного частного права. Тогда как по мнению Н.Ю. Ерпылевой и М.М. Богуславского международный договор является источником международного частного права. К основным классификациям международных договоров относятся классификации: По числу сторон – двусторонние (Общих условий поставок товаров, договоры о правовой помощи) и многосторонние (Венская конвенция о купле-продаже 1980 года). По географическому признаку – универсальные (Венская конвенция о купле-продаже товаров 1980 года) и региональные (Соглашение СНГ о порядке разрешения хозяйственных споров 1992 года) По критерию исполнения – самоисполняемые (Нормы таких договоров в силу их детальной проработанности и завершенности могут применяться для регулирования соответствующих отношений без каких-либо конкретизирующих и дополняющих норм и несамоисполняемые (Договор требует для исполнения акта внутригосударственного нормотворчества, конкретизирующего положения соответствующего документа (ратификация)). В международном праве вступление международного договора в силу регламентируется следующими правилами.Если договор не требует наличия таких способов выражения согласия на обязательность международного договора, как ратификация, утверждение или одобрение, чаще всего предусматривается вступление в силу с даты подписания, поскольку согласие на обязательность может быть выражено подписанием. При обмене документами, образующими договор, чаще всего договор вступает в силу либо в день обмена идентичными нотами или письмами, либо с даты ответной ноты, если обмен производится в форме предложения заключить договор и ответа на это предложение. В случае, когда двусторонний договор подлежит ратификации, обычно предусматривается его вступление в силу с даты обмена ратификационными грамотами. Каждый международный договор имеет территориальную или пространственную сферу действия. По общему правилу договоры не имеют обратной силы и обязательны для каждого участника в отношении всей его территории, если не оговорено иное, однако ряд многосторонних договоров предусматривает пространственную сферу иную, чем территория государств. В качестве примера можно назвать Договор об Антарктике 1959 г., Договор о принципах деятельности государств по исследованию и использованию космического пространства, включая Луну и другие небесные тела, 1967 г. Сложная территориальная сфера действия предусмотрена в Конвенции ООН по морскому праву 1982 г., которая охватывает пространства, начиная от внутренних морских вод и кончая воздушным пространством над открытым морем. Каждый действующий договор обязателен для участников. Участники должны добросовестно выполнять принятые на себя по договору обязательства и не могут ссылаться на положения своего внутреннего права в качестве оправдания для невыполнения ими договора (ст. 27 Венской конвенции 1969 г.), однако действие международных договоров иногда бывает тесно связано с проблемой третьих государств или третьих международных организаций, под которыми понимаются государства или организации, не являющиеся участниками договора. Применение договора невозможно без уяснения действительного содержания его положений применительно к конкретным условиям. Любой международный договор должен толковаться добросовестно. Это означает, в соответствии с Венской конвенцией 1969 г., что терминам, используемым в договоре, следует придавать обычное значение в их контексте и в свете объекта и целей договора. К основным международным организациям, занимающиеся подготовкой международных договоров относятся Гаагская конференция по международному частному праву (Деятельность по унификации правил международного частного права), Международный институт по унификации международного частного права (Деятельность по унификации материальных норм международного частного права). |