Руководство для следователя и его помощника, практиканта Учебно практическое пособие
 Скачать 4.58 Mb.
|
|
глава 1 1 как помочь составить постановление о привлечении в качестве обвиняемого ти умышленно — деяние, форма вины) и факультативные (например, время, место, способ) признаки преступления, относящиеся к основа- ниям или условиям уголовной ответственности. Объем обвинения — это совокупность инкриминируемых преступле- ний (основных составов), отягчающих, особо отягчающих либо смяг- чающих обстоятельств, с которыми закон связывает уголовную ответс- твенность. Так, при вменении кражи (основной состав предусмотрен ч. 1 ст. 158 УК РФ), совершенной с незаконным проникновением в жилище (п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ), в особо крупном размере (п. «б» ч. 4 ст. 158 УК РФ) объем обвинения включает эти три компонента, ос- новным из которых является первый, а два последних — дополнитель- ными. Понятно, что это единое преступление будет квалифицировано лишь по п. «б» ч. 4 ст. 158 УК РФ (см. правило ниже). Форма обвинения предполагает отражение оснований, содержания и всего объема обвинения в обвинительном приговоре, а ранее — в пос- тановлении о привлечении в качестве обвиняемого, обвинительном заключении, обвинительном акте. От формы обвинения следует отличать формулу и формулировку об- винения. Формула обвинения — это условное выражение обвинения в виде чисел и букв, указывающих на нормы УК РФ, нарушение которых вменяется обвиняемому. Формула обвинения указывается в целом ряде процессу- альных документов, но, прежде всего, в резолютивной части обвини- тельного приговора, постановления о привлечении в качестве обвиняе- мого, обвинительного заключения и обвинительного акта. К примеру, в резолютивной части обвинения указывается решение следователя при- влечь гр. К. __________ (личные данные) в качестве обвиняемого по уголовному делу, предъявив ему обвинение в совершении преступления, предусмотренного п. «а», «е», «з» ч. 2 ст. 105 УК РФ. Формулировка обвинения — это как бы описанная словами формула обвинения, то есть краткое изложение текста диспозиции уголовно- правовой нормы, нарушение которой вменяется обвиняемому. Обычно формулировка идет сразу после формулы обвинения, через тире. В пре- дыдущем примере формулы обвинения ее формулировка будет указывать на то, что гражданин К. совершил убийство, то есть умышленное при- чинение смерти двум лицам, общеопасным способом, по найму. В этом примере демонстрируется важное правило: в случае, если лицо совершило деяние, подпадающее под один из альтернативных признаков состава преступления, то в формулировке обвинения надо описывать только этот один признак, а не переписывать все альтерна- тивные, указанные в законе. Так, в п. «а» ч. 2 ст. 105 Уголовный кодекс РФ предусматривает квалифицирующий признак убийства: «двух или более лиц»; п. «з» той же части — «из корыстных побуждений или по найму, а равно сопряженное с разбоем, вымогательством или банди- тизмом». В примере по делу К., с учетом того, что он реально совер- шил, мы вменяем убийство только «двух лиц», а не «двух и более лиц», и только «по найму», а не весь текст пункта «з». Во многих случаях формулировка обвинения может и должна выхо- дить за рамки формулы. Например, действия подсудимого квалифи- цированы по п. «б» ч. 4 ст. 158 УК РФ — это формула обвинения. А формулировка обвинения должна указывать на совершение кражи, то есть тайного хищения чужого имущества группой лиц по предвари- тельному сговору, с незаконным проникновением в жилище, в особо крупном размере. Обратите внимание на важное правило: особо квали- фицирующие признаки (более тяжкие) в формуле 92 обвинения как бы поглощают признаки основного состава и квалифицирующие (менее тяжкие). В нашем примере с кражей правоприменитель не должен со- ставлять формулу так: «ч. 1, п. «а» ч. 3, п. «б» ч. 4 ст. 158 УК РФ». Пишем только: «п. «б» ч. 4 ст. 158 УК РФ» — то есть формулу самого тяжкого состава преступления. 2. До обсуждения процессуальных вопросов оформления обвинения необходимо сначала обратиться к УПК РФ, а именно к гл. 23 «Привле- чение в качестве обвиняемого. Предъявление обвинения» и гл. 57. Очень часто следователи забывают систематически обращаться к данным главам во время составления обвинения. Из ст. 171 УПК РФ «Порядок привлечения в качестве обвиняемого» следует, что при на- личии достаточных доказательств, дающих основания для обвинения лица в совершении преступления, следователь выносит постановление о привлечении данного лица в качестве обвиняемого (ч. 1). В постанов- лении должны быть указаны: 1) дата и место его составления; 2) кем со- ставлено постановление; 3) фамилия, имя и отчество лица, привлекае- мого в качестве обвиняемого, число, месяц, год и место его рождения; 4) описание преступления с указанием времени, места его совершения, а также иных обстоятельств, подлежащих доказыванию в соответствии с п.п. 1–4 ч. 1 ст. 73 УПК РФ; 5) пункт, часть, статья УК РФ, предусмат- ривающие ответственность за данное преступление; 6) решение о при- 92 Но только в формуле! В формулировке обвинения все вменяемые лицу признаки основ- ного состава и квалифицирующие (или привилегированные) признаки «расписываются» в обязательном порядке и точно в соответствии с текстом закона. 1 глава 1 1 как помочь составить постановление о привлечении в качестве обвиняемого влечении лица в качестве обвиняемого по расследуемому уголовному делу (ч. 2 ст. 171 УК РФ). Часто невнимательно ознакомившись с упомянутыми требования- ми закона, следователи при составлении обвинения допускают сущес- твенные нарушения, которые невозможно восполнить в последующем при рассмотрении уголовного дела в суде по существу. В частности, при обвинении лица в совершении нескольких пре- ступлений, предусмотренных разными пунктами, частями, статьями УК РФ, в обвинении должно быть указано, какие деяния вменяются ему по каждой из этих норм уголовного закона (ч. 3 ст. 171 УПК РФ). То есть обвинение должно быть изложено в тексте документа по следу- ющей схеме: «содержание обвинения по эпизоду № 1 — формула № 1» — фор- мулировка № 1; «содержание обвинения по эпизоду № 2 — формула № 2 — формулировка № 2 и т.д.». Иногда в случае, когда обвинение содержит реальную (ч. 1 ст. 17 УК РФ) или идеальную совокупность (ч. 2 ст. 17 УК РФ) преступлений, такая схема изложения приводит к повторам фрагментов в тексте. Что ж, в разумных пределах это допус- тимо и необходимо. Грубым нарушением закона является такое изложение: «Содержа- ние обвинения по обоим эпизодам (№ 1 и № 2) вместе — формулы и формулировки № 1 и № 2 вместе». К сожалению, желая написать покороче, без повторов, попонят- нее с точки зрения логики и хронологии, а попросту из-за собствен- ной некомпетентности, следователи часто не соблюдают данное тре- бование закона. При привлечении по одному уголовному делу в качестве обвиняе- мых нескольких лиц комментируемое постановление выносится в от- ношении каждого из них (ч. 4 ст. 171 УПК РФ). Исходя из требований п. 4 ч. 2 ст. 171 УПК РФ,в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого должны быть указаны обсто- ятельства, подлежащие доказыванию, предусмотренные ст. 73 УПК РФ, а именно: 1) событие преступления (время, место, способ и дру- гие обстоятельства совершения преступления); 2) виновность лица в совершении преступления, форма его вины и мотивы; 3) обстоятель- ства, характеризующие личность обвиняемого; 4) характер и размер вреда, причиненного преступлением; 5) обстоятельства, исключающие преступность и наказуемость деяния; 6) обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание; 7) обстоятельства, которые могут повлечь за собой освобождение от уголовной ответственности и наказания. Кроме того, указания ст. 171 и 73 УПК РФ необходимо выполнять не только когда возникла необходимость в составлении и предъявле- нии обвинения, но и с первого дня предварительного расследования. Неполнота следствия, невыполнение даже незначительной части дис- позиций указанных статей УПК РФ в дальнейшем не позволят соста- вить законное и обоснованное обвинение. Далее обязательно нужно применить незаполненный, не применен- ный ранее по другому делу бланк постановления о привлечении в ка- честве обвиняемого. Повторим, что многие следователи, ошибочно по- лагая, что таким образом экономят время и облегчают себе работу, при составлении обвинения используют ранее составленные аналогичные постановления о привлечении в качестве обвиняемого. Настаиваем, что бланк постановления нужно взять чистый. Там не должно содер- жаться никаких индивидуальных сведений, которые с каждым новым уголовным делом или обвиняемым меняются. Такая экономия рабо- чего времени рано или поздно приведет к грубейшим процессуальным нарушениям, что подтверждается следственной практикой. Ежегодно по России десятки уголовных дел «разваливаются» в суде или возвращаются прокурору для устранения выявленных процессу- альных нарушений только потому, что из «чужого» обвинения остались дата, номер дела, анкетные данные обвиняемого или потерпевшего, формула обвинения или ее отдельные элементы и т.п. Если по одному делу, по одному и тому же эпизоду проходят 2 и более обвиняемых, целесообразно скопировать только текст содер- жание обвинения. Но ни в коем случае нельзя слепо копировать все постановление, в том числе формулу и формулировку обвинения, резолютивную часть документа. Именно в формуле, формулировке, резолютивной части, чаще всего, допускают техническую ошибку: в содержании обвинения указано, что преступление совершил гражда- нин А., а например, в абзаце с формулой и формулировкой указано, что преступление совершил гражданин Б. Повторим, в бланке перед началом составления постановления должны быть только сведения, которые никогда не меняются. Особое внимание следует уделить дате вынесения постановления. В ч. 1 ст. 172 УПК РФ указано: «Обвинение должно быть предъявле- но лицу не позднее 3 суток со дня вынесения постановления о привле- чении его в качестве обвиняемого в присутствии защитника, если он участвует в уголовном деле». Следовательно, заполняя изначально чис- тый бланк, можно избежать указанных технических ошибок. Не оши- битесь в подсчете дней до предъявления обвинения! 1 глава 1 19 как помочь составить постановление о привлечении в качестве обвиняемого Еще раз следует напомнить, что перед составлением документа необходимо точно определиться с квалификацией деяний. Даже если считаете, что помните статью наизусть, все равно настоятельно реко- мендуем — прочитайте: сами статьи УК РФ 93 ; обязательно постановле- ния Пленума Верховного суда РФ, если таковые по вопросу имеются, а также иную, хотя бы опубликованную 94 судебную практику по со- ответствующим преступлениям; не менее двух комментариев к соот- ветствующим статьям и при необходимости иную учебную и научную литературу. Определившись с квалификацией преступлений, объемом обвинения, необходимо перейти к следующему этапу. Это составление содержания обвинения: описание всех преступных деяний лица, объективных и субъективных признаков конкретного преступления. Все, что касается формулы и формулировки обвинения, рекомендуем составлять и редактировать позднее. Таким образом, следующим этапом является изучение собранных материалов уголовного дела. Для этого нужно по ходу чтения показаний свидетелей, потерпевшего, подозреваемого, обвиняемого выписывать действия потерпевшего и виновного лица сразу в проект обвинения. Очень важно вписывать указанные в допросах конкретные действия и бездействие не на каждого из допрашиваемых в отдельности, а как бы сводить все в одно целое. Показания разных лиц по одному обстоятель- ству сразу показывают недостатки, неполноту проведенного допроса, различия, противоречия, отсутствие необходимых сведений. Это важ- но, так как, приводя конкретные действия по конкретному поводу в одном месте по вариантам допросов различных лиц, сразу будут видны противоречия. Их необходимо устранять дополнительными следствен- ными действиями (допросами, очными ставками и т.д.). Неважно, что первоначально все это будет неграмотно оформлено, трудно читаемо, несогласованно. Все недостатки позднее будут ликвидированы. Глав- ное не пропустить, учесть все конкретные признаки. Отсутствующие сведения, которые не установлены на момент на- чала составления проекта обвинения, целесообразно как-то обозна- чать, например, нижним подчеркиванием, чтобы этот недостаток был 93 Используйте строго только действующую редакцию постоянно меняющегося УК! Удалите из кабинета и компьютера все устаревшие редакции кодексов. Слишком часто и слишком дорого обходятся стороне обвинения ошибки с недействующими редакциями норм уголовного и уголовно-процессуального закона. 94 В Бюллетене Верховного суда РФ и СССР. Подборки несложно найти, например, в СПС «Консультант Плюс» или на сайте Верховного суда РФ. позднее замечен. Затем можно продолжать составлять документ. Для восполнения недостающих сведений необходимо срочно выполнить соответствующие следственные действия, после чего внести добытую информацию в содержание проекта обвинения. Например, в формулировке обвинения в совершении преступле- ния, предусмотренного ч. 1 ст. 290 УК РФ — получение взятки, часто пропускают термины (обязательные признаки состава) — «…лично», «через посредника», а также «…в виде денег, ценных бумаг…»; по ч. 1 ст. 132 УК РФ — насильственные действия сексуального характера, час- то упускают фразу: «иные действия сексуального характера»; по ст. 319 УК — применение насилия к представителю власти, термин «публич- ное» и т.д. Достаточно пропустить подобные термины в формулировке, и вот уже в суде адвокат или обвиняемый с удовольствием начинают оспаривать законность и обоснованность предъявленного обвинения, а государственный обвинитель проклинает вашу неграмотность… Вместе с тем нельзя приводить в содержании и тем более в форму- лировке обвинения лишние, не предусмотренные диспозицией конк- ретной статьи признаки, находящиеся в противоречии с вменяемым составом преступления. Так, в кассационной инстанции был отменен приговор по делу, по которому лицо было осуждено по ч. 1 ст. 290 УК РФ. В приговоре по ошибке было указано, что виновное лицо получило взятку и «из корыстных побуждений» и в то же время «из иной личной заинтересованности». Получение взятки — преступление, совершае- мое только по корыстным мотивам. Ошибку допустил следователь, а судья невнимательно изучив обвинение, перенес ее в приговор. Таким образом, если в обвинении будут приведены взаимоисклю- чающие признаки состава, например, в формулировке обвинения по ст. 293 УК РФ — халатность: «… должностное лицо не исполнило своих обязанностей вследствие недобросовестного отношения к службе», а в содержании обвинения: «должностное лицо, добросовестно заблужда- ясь…», то последствия будут самые печальные. Судом такое противоре- чие будет расценено как неконкретизированное обвинение, что может привести к оправдательному приговору или, как минимум, к возвраще- нию дела прокурору в порядке ст. 237 УПК РФ. Чтобы исключить данные нарушения при составлении текста обви- нения, еще раз подчеркнем: необходимо внимательно читать соответс- твующие статьи УК РФ, где изложены все признаки состава данного преступления. Разумеется, все вменяемые лицу признаки диспозиции статьи УК РФ должны быть не только указаны в формуле и формулиров- ке, но и подробно раскрыты, обоснованы в содержании обвинения. 10 глава 1 11 как помочь составить постановление о привлечении в качестве обвиняемого Часто для обоснования наличия состава преступления, имеющего бланкетную диспозицию, необходимо прочитать и привести в содер- жании обвинения законодательство и подзаконные нормативные акты (служебные инструкции и т.п.). При этом необходимо указывать как на- звание нормативного акта (в том числе номер, дату и кем принят), номер статьи и пункта, так и излагать собственно фрагмент документа, то есть норму, которая имеет отношение к конкретному преступлению. Это особенно важно при составлении обвинения по служебным преступлениям, преступлениям, связанным с нарушением различных правил (ст.ст. 143, 263–264 УК РФ и др.). Так, по делу в отношении следователя П., обвиняемой по ч. 1 ст. 285, п.п. «б», «в», «г» ч. 2 ст. 158 УК РФ, в ходе судебного разбирательства было установлено, что она, злоупотребляя должностными полномочиями, по уголовным делам, находящимся у нее в производстве, а также некоторым другим де- лам в течение 2 лет использовала в личных целях большое количест- во вещественных доказательств: от дорогостоящих бытовых приборов, носимых вещей до автомашины. Однако осудили ее за кражу только одного золотого изделия, которое она похитила из дела другого следо- вателя. В части обвинения по ч. 1 ст. 285 УК РФ гр-ка П. была оправ- дана только по одной причине — неконкретизированость обвинения. В нем не было указано, какие нормы УПК РФ, какую именно статью, часть, пункт инструкции (по хранению вещественных доказательств) и иные нормативные акты, нарушила гр-ка П. При этом были в наличии все доказательства, касающиеся преступных действий следователя, но отсутствовала полнота обвинения в части указания на нарушение зако- нов и иных НПА. Следующий этап — редактирование всего постановления. Если текст обвинения большой и сложный, длинные предложения можно и нужно разбить на несколько самостоятельных и более коротких. Кроме того, большие абзацы и иные фрагменты текста целесообразно также разбивать и группировать по смыслу. Это особенно актуально по де- лам коррупционным и экономическим. Так, например, в первом абза- це содержания обвинения по делу о служебных преступлениях можно привести сведения о том, когда именно, по какому приказу (№ , дата, кто его вынес и т.д.) лицо принято, на какую именно должность. Здесь же, или в следующем абзаце (предложении) следует привести выдерж- ки из законодательства, служебных инструкций, которыми должно было руководствоваться должностное лицо в своей профессиональной деятельности. Как правило, с новой строки подробно описывается, ка- кие именно преступные действия совершило должностное лицо. При этом здесь уже не излагаются подробно наименование и содержание нарушенных лицом норм, поскольку это было сделано в предыдущем тексте. Дается только ссылка на конкретную статью, часть, пункт на- званного НПА, быть может, даже с заранее оговоренным сокращенным названием этого НПА, без изложения его содержания. Следует обращать внимание на логику в тексте обвинения. Дурной пример: в обвинении указано, что удары нанесены по лицу, а телесные повреждения почему-то есть и на лице, и на теле или, в худшем вари- анте, только на теле. Или так: обвиняемый якобы нанес один удар, а телесных повреждений множество. Если данные противоречия не ус- транить, будет считаться, что обвинение в части конкретных действий или телесных повреждений не будет предъявлено. В обвинении обяза- тельно нужно указать количество действий, например, ударов. Недо- пустимо применять такие понятия, как «около», «примерно». Если уда- ров было более чем один, но точно их количество не известно, лучше указать «…нанес множество ударов». Также необходимо указывать, как именно нанесены удары и куда, их локализация и т.д. Когда в содержании обвинения приводятся выводы из заключений экспертов, например по степени вреда здоровью и другие, недопустимо ссылаться на саму экспертизу, указывая номер документа, дату. Такой описательный прием косвенно придает этому виду доказательств как бы повышенную, заранее установленную силу. В обвинении вообще не приводятся доказательства, это делается в обвинительном заключе- нии. В 2000–2001 гг. в ряде регионов России это привело к массовому направлению уголовных дел для дополнительного расследования (по действовавшему тогда УПК РСФСР). Если одно из лиц, проходящих по групповому делу, не достигло возраста уголовной ответственности, в обвинении это описывается примерно следующим образом: «Гр. А. … с гр. Б. ..., в отношении ко- торого уголовное преследование прекращено в связи с тем, что лицо не достигло к моменту совершения преступления возраста уголовной ответственности …». Когда в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого есть необходимость указать на иностранную валюту, рекомендуем это де- лать примерно следующим образом: « … 000 (прописью сумму) долларов США (по курсу Центрального банка РФ на 00.00.00 г. 1 доллар США стоил 000 российских рублей), что составляет на день кражи 000 (про- писью сумму) рублей». В обвинении любая сумма (ущерба, хищения и др.) в иностранной валюте должна быть переведена в рубли по курсу Центрального банка РФ на день совершения преступления. |