арб. Арб.проц. Тема Арбитражные суды
 Скачать 1.14 Mb.
|
|
Тема 9. Представительство в арбитражном суде. Лица, участвующие в деле, могут вести свои дела в суде лично или через представителей. Под представительством в арбитражном суде следует понимать деятельность представителя, осуществляемую от имени представляемого с целью добиться для него наиболее благоприятного решения, а также для оказания ему помощи в осуществлении своих прав, предотвращения их нарушения в процессе и оказания арбитражному суду содействия в осуществлении правосудия по делам, отнесенных законом к его ведению. Судебные представители – это лица, выступающие в арбитражном суде на основании предоставленных им полномочий от имени представляемого в указанны целях25. Закон содержит определенные требования к кандидатуре представителей. В соответствии со ст. 60 АПК РФ представителем может любое дееспособное лицо с надлежащим образом оформленными и подтвержденными полномочиями на ведение дела, кроме судей, прокуроров и следователей, помощников судей и работников аппарата суда. В зависимости от фигуры представляемого АПК РФ содержит более сильные ограничения относительно кандидатуры представителя. Представителями организаций могут быть только их органы, действующие в соответствии с федеральным законом и иными правовыми или учредительными документами, адвокаты и штатные сотрудники организации. От имени ликвидируемой организации в арбитражном суде выступает уполномоченный представитель ликвидационной комиссии. Подобное ограничение вызвано тем, что арбитражные дела представляют значительную сложность, и неквалифицированные специалисты не помогают судьям, а только усложняют рассмотрение дела по существу. Представителями граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, могут выступать как адвокаты, так и иные оказывающие юридическую помощь лица. Полномочия представителя должны быть соответствующим образом оформлены. Требования к оформлению полномочий представителя зависит от вида представительства. Обязательное представительство возникает в силу прямого указания в законе в тех случаях, когда представляемый по объективным причинам не может самостоятельно защищать свои интересы в суде. Обязательный представитель всегда полностью заменяет своими процессуальными действиями соответствующие действия представляемого, поскольку обладает всем комплексом правомочий представляемого, вплоть до распоряжения исковыми требованиями. Этот вид представительства в свою очередь подразделяется на: 1. законное представительство родителей, усыновителей от имени несовершеннолетних детей, опекунов и попечителей от имени недееспособных, ограниченно дееспособных лиц. Эти попечителя или опекуна; 2. уставное представительство – это представительство от имени организации ее органов на основании закона и учредительных документов26. К данному виду представительства относится также представительство ликвидируемой организации уполномоченным ликвидационной комиссии. Эти представители предъявляют арбитражному суду соответствующие документы, свидетельствующие о родстве или о наделении их полномочиями опекуна или попечителя, подтверждающие служебное положение руководителя организации и т. д. Добровольное представительство возникает по воле представляемого и на основании соглашения сторон. При этом представитель определяет комплекс правомочий, которыми наделяется представитель. В основе добровольного представительства может лежать гражданский договор поручения (представительство, осуществляемое адвокатом) или трудовой договор (представительство юрисконсульта или любого штатного сотрудника организации). Разновидностью добровольного представительства является представительство одного из соучастников по поручению других соучастников. Добровольный представитель должен предъявить арбитражному суду доверенность, выданную ему представляемым и оформленную в соответствии с законом. Доверенность от имени организации выдается ее руководителем и скрепляется печатью организации. Полномочия представителя по своему содержанию делятся общие и специальные. Общие полномочия – это процессуальные действия, которые может совершать любой представитель, без которых невозможно участие лица в процессе. Это ознакомление с материалами дела, заявление ходатайств, отводов, представление доказательств, участие в судебных заседаниях и др. Специальные полномочия – это процессуальные действия распорядительного характера, которые связаны с распоряжением материальными правами, или с постадийным движением процесса. В частности, это право на подписание и предъявление заявления, отказ от иска, признание иска, изменение иска, заключение мирового соглашения, соглашения по фактическим обстоятельствам, подачу жалоб, предъявление решения к исполнению. Наличие подобные полномочий у представителя должно быть специально оговорено в доверенности, в противном случае представитель этими полномочиями не обладает. Представитель в арбитражном процессе вправе передать свои полномочия на ведение дела другому лицу (передоверие), если в доверенности среди специальных полномочий это указано, доверенность на это должна быть нотариально удостоверена. Арбитражный суд проверяет полномочия представителя и решает вопрос о признании полномочий (ст. 63 АПК РФ). Тема 10. Иск в арбитражном процессе. Исковое производство используется в арбитражном процессе. В отличие от административного производства исковое производство наиболее последовательно реализует принципы состязательности, равенства сторон. Исковое производство – это урегулированная нормами арбитражного процессуального права деятельность арбитражного суда по рассмотрению и разрешению споров о субъективном праве или охраняемом законом интересе в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. (разд. II АПК РФ). Сущность искового производства состоит в том, что арбитражный суд проверяет наличие или отсутствие субъективного права, ввиду неопределенности, оспаривания или нарушения права, по поводу которого возник спор. Основные признаки искового производства: 1. Наличие спора о субъективном праве или охраняемом законом интересе, характеризующемся равенством сторон. Это в первую очередь, гражданское право. 2. Наличие материального требования, вытекающего из нарушенного или оспоренного права. 3. Наличие двух сторон с противоположными интересами. Производство в арбитражном процессе носит характер спорного искового производства, проходящего в строго определенной процессуальной форме, для которой характерна проверка законности и обоснованности заявленных исковых требований в четко определенной законом последовательности порядке. В законе отсутствует определение иска. В теории процесса нет единого подхода к определению понятия иска, имеющему многоаспектное значение. В понятии иска выделяется две стороны: 1) материально-правовая как спорное правовое требование одного лица к другому, подлежащее рассмотрению по существу в определенном процессуальном порядке; 2) процессуально-правовая как обращение в суд с просьбой о разрешении возникшего спора по существу и о защите нарушенного или оспоренного права. Существо различий состоит в подходе. Одни процессуалисты объединяют в определении иска обе эти стороны и иском считают спорное правовое требование одного лица к другому, вытекающее из материально-правового отношения, основанное на юридических фактах и предъявленное в арбитражный суд для рассмотрения и разрешения в строго определенном процессуальном порядке27 Другие выделяют в нем только процессуально-правовую сторону и называют иском обращение в суд заинтересованного лица с требованием о защите нарушенного или оспариваемого субъективного права или охраняемого законом интереса путем разрешения спора о праве28. Элементы иска – это составные части иска, которые характеризуют его содержание, и используются для индивидуализации исков, т. е. определения отличия одного иска от другого. Общепризнанно выделение двух элементов иска: предмет и основание, которые используются в АПК РФ. При этом основание иска общепризнанно определяется как совокупность юридических фактов, на которых истец основывает свои требования к ответчику. Выделяется правовое основание иска, связанное в указанием в исковом заявлении на нарушение закона или иных нормативных актов, из которых вытекает требование истца к ответчику, и фактическое основание иска. Относительно определения предмета иска также отсутствует единообразие подхода в теории процесса, что является следствием различных подходов к определению иска. Предметом иска считается материально-правовое требование истца к ответчику, которое вытекает из спорного материально-правового отношения и по поводу которого арбитражный суд должен вынести решение по делу (п. 4 ст. 125 АПК РФ)29. Другие авторы под предметом иска понимают указанное истцом субъективное право, о котором он просит суд вынести решение одним из указанных способов, и вводят еще один элемент иска – его содержание, определяя его как действие суда, совершения которого просит истец, обращаясь в суд за защитой нарушенного или оспариваемого права. Содержание определяется истцом, исходя из способа судебной защиты, предусмотренной законом (ст. 12 ГК РФ)30. Заметим, что такие элементы, как предмет и основание иска, использует АПК РФ, а содержание иска как его элемент используется только в теории процесса, в законе оно не упоминается. Тождественными признаются иски, в которых совпадают предмет, основание и стороны (внешнее тождество исков в разных судебных процессах). Существует понятие внутреннего тождества иска. Оно связано с тем, что истец вправе изменять предмет или основание иска в рамках одного процесса. Закон допускает изменение лишь одного элемента иска в одном процессе, поскольку при изменении обоих элементов нарушается внутреннее тождество иска. Иски классифицируются по различным основаниям: 1) по предмету иска производится процессуально-правовая классификация; 2) по объекту защиты – материально-правовая классификация; 3) по характеру защищаемого интереса. 1. Процессуально-правовая классификация предполагает выделение исков о признании, о присуждении. С помощью иска о признании истец просит признать или подтвердить наличие у него спорного права (положительный иск, например, иск о признании права собственности) или отсутствие спорной обязанности (отрицательный иск, например, о признании недействительной сделки). В исках о присуждении истец требует обязать ответчика совершить определенные действия (положительные иски, например, о взыскании определенной суммы в возмещение ущерба) или запретить истцу совершать определенные действия (отрицательные иски, например, не препятствовать пользоваться помещением). Кроме этого, ряд процессуалистов выделяют преобразовательные иски, которые направлены на изменение или прекращение существующего соответчиком правоотношения, например, об изменении условий договора. 2. Материально-правовая классификация исков выделяет иски, вытекающие из гражданских, земельных, отношений, отношений по природопользованию и другие. 3. Классификация по характеру защищаемого интереса выделяет следующие иски: 1. личные иски, направленные на защиту собственных интересов истца – участника спорного материального правоотношения; 2. иски в защиту публичных интересов, направленные на защиту имущественных интересов государства и общества, когда невозможно определить конкретного выгодоприобретателя, например, иск о признании сделки недействительной; 3. иски в защиту интересов других лиц, направленные на защиту прав конкретных лиц, когда истцом по делу выступает другое управомоченное лицо, например, прокурор или иной государственный орган в случаях предусмотренных законом; 4. групповые иски, направленные на защиту интересов значительного круга лиц, включая неопределенного круга лиц, когда невозможно определить всех лиц, пострадавших от правонарушения; 5. косвенные иски, направленные на защиту имущественных прав хозяйствующих обществ, предъявляемые к управляющим общества акционерами или участниками общества (ФЗ «Об акционерных обществах», ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственности»). Право на иск – это обеспеченная законом возможность получения защиты нарушенного или оспоренного субъективного права и принудительной его реализации в исковой форме , по мнению одних , и -гражданское субъективное право на принудительное осуществление обязанности должника совершить какое-нибудь действие или воздержаться от него, по мнению других. 31Эти различия вызваны различиями к определению понятия иска, в частности, объединением в нем двух сторон иска или выделением лишь процессуально-правовой стороны. Право на иск включает два правомочия: право на предъявление иска и право на удовлетворение иска. Осуществление права на предъявление иска связано с наличием ряда предпосылок: 1) спор должен подлежать рассмотрению в арбитражном суде (подведомственность спора арбитражному суду); 2) не должно быть вступившего в законную силу решения или определения о прекращении производства по делу по тождественному иску, принятого арбитражным судом , судом общей юрисдикции, компетентным судом иностранного государства, кроме случаев отказа в признании и приведении в исполнение решения иностранного суда; 3) не должно находиться в производстве арбитражного суда, суда общей юрисдикции, третейского суда дела по тождественному иску; 4) не должно иметься решения третейского суда по тождественному иску, кроме случаев отказа арбитражного суда в выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение такого решения третейского суда. Кроме общих предпосылок на предъявление иска, по некоторым категориям дел могут существовать специальные предпосылки. Например, по некоторым дела в силу прямого указания в федеральном законе или в договоре может быть обязательным досудебный (претензионный) порядок урегулирования спора, если он не соблюден, то спор не может стать предметом судебного рассмотрения (условная подведомственность). Арбитражный суд проверяет наличие перечисленных предпосылок уже в стадии рассмотрения дела по существу и при их отсутствии прекращает производство по делу, поскольку в АПК РФ отсутствует институт отказа в принятии искового заявления. Право на удовлетворение иска также связано с наличием ряда предпосылок: - наличие права на предъявление иска, поскольку не будучи предъявленным иск не может быть и удовлетворенном; - правовая обоснованность иска, свидетельствующая о наличии материального закона, иного правового акта, на котором основано заявленное требование; - фактическая обоснованность иска, свидетельствующая о доказанности фактов, служащих основанием правового требования истца к ответчику. При отсутствии совокупности предпосылок на удовлетворение иска арбитражный суд выносит решение об отказе в иске. Кроме общих предпосылок на удовлетворение иска, по некоторым категориям дел могут существовать специальные предпосылки. Например, соблюдение сроков исковой давности. Исковая давность – срок, установленный законом для принудительной защиты нарушенного права по иску заинтересованного лица. 32Хотя понятие исковой давности принадлежит к институтам материального права, но оно тесно связано с исковым производством, поскольку только при соблюдении сроков исковой давности сохраняется возможность исковой формы защиты нарушенного или оспоренного права. Пропуск истцом срока исковой давности не препятствует предъявлению им иска в арбитражный суд. Спор должен быть рассмотрен арбитражным судом, в рамках чего проверено исчисление сроков исковой давности, проверены причины пропуска этого срока, поскольку при наличии уважительных оснований срок может быть восстановлен. С учетом последовательной реализации принципа диспозитивности исковая давность применяется арбитражным судом только по заявлению стороны в споре, сделанному до вынесения судом решения (ч. 2 ст. 199 ГК РФ). Таким образом, арбитражный суд ни по собственной инициативе, ни по инициативе третьих лиц не вправе применить институт исковой давности. Установление арбитражным судом факта истечения срока исковой давности, о применении которого заявлено стороной в споре, является основанием для вынесения арбитражным судом решения об отказе в иске, поскольку при этом погашается право на принудительную защиту нарушенного или оспоренного права. Процессуальными средствами защиты ответчика против предъявленного к нему иска выступают возражения и встречный иск. Возражения ответчика – это объяснения ответчика, обосновывающие неправомерность предъявленного к нему иска и направленные на защиту его интересов33. Возражения ответчика в зависимости от их содержания и цели можно подразделить на материально-правовые и процессуально-правовые. Процессуально-правовые возражения ответчика в своей основе содержат указание на имеющиеся с точки зрения ответчика нарушения процессуального закона при принятии искового заявления к производству, которые влекут невозможность рассмотрения данного дела. Например, неподведомственность данного спора арбитражному суду, отсутствие других предпосылок предъявления иска. Целью подобных возражений может быть прекращение производства по делу, приостановление производства по делу, передача дела в другой арбитражный суд путем вынесение соответствующего определения. Материально-правовые возражения базируются на несогласии истца с существом заявленных требований, с лежащими в их основе юридическими фактами, они находятся в рамках материального права. . Целью подобных возражений будет вынесение арбитражным судом решения в пользу ответчика, т. е. об отказе в иске, поскольку отсутствуют нарушение либо само материальное субъективное право, принадлежащее истцу, о защите которого он просил . Возражения ответчика могут содержать как в отзыве на исковое заявление, направляемое им в арбитражный суд и всем участвующим в деле лицам после получения искового заявления (ст. 131АПК РФ), так и заявляться позднее в ходе рассмотрения дела. Более радикальной формой защиты, которую может избрать ответчик, является встречный иск. Встречный иск – это самостоятельное исковое требование в целях защиты своих интересов, заявленное ответчиком в уже возникшем процессе для совместного рассмотрения с первоначальным. Встречный иск предъявляется в письменной форме, оплачивается госпошлиной по правилам предъявления обычного иска. Отличительными особенностями процедуры предъявления встречного иска являются отсутствие обязанности досудебного урегулирования спора и особые правила подсудности (он предъявляется в арбитражный суд, рассматривающий первоначальный иск). В соответствии с процессуальным законом не любое требование ответчика к истцу может быть принято как встречное. Последнее должно отвечать одному из следующих условий: - быть направлено к зачету первоначального требования; - удовлетворение встречного иска должно исключать удовлетворение первоначального иска; - между встречным и первоначальным исками должна иметься взаимная связь и их совместное рассмотрение должно привести к более быстрому и правильному рассмотрению дела (ч. 3ст. 134 АПК РФ). Для предъявления встречного иска существуют те же предпосылки. что и для основного иска, последствия их несоблюдения аналогичны. В одном иске могут быть соединено несколько требований истца, связанных между собой по основаниям возникновения или предъявленным доказательствам (ст. 130 АПК РФ). Этот институт позволяет реализовать принцип процессуальной экономии и быстрее и правильнее разрешать экономические споры. Арбитражный суд вправе как разъединить исковые требования, заявленные в одном деле, если сочтет, что их раздельное рассмотрение является более целесообразным, либо наоборот объединить несколько дел в одно для совместного рассмотрения. Эта процедура возможна до вынесения по делу решения и оформляется судебным определением. |