УП_ТГиП-2_ПРИНЯТО_10 12 2014. Теория государства и права часть ii. Теория права в схемах, комментариях и определениях
 Скачать 7.4 Mb.
|
|
Глава 1. Понятие и сущность права Отыскивая право в самих общественных отношениях, они затем закрепляют его в своих решениях, в связи с чем право, как таковое, получает реальное выражение в судебных и административных решениях. Кроме того, социологическая юрис- пруденция считает, что право получает реальное выражение также в правилах, которые фактически и независимо от государства складываются в деятельности различных объединений людей. Юридический позитивизм. Основные его представители — Д. Остин, К. Бергбом, Г. Ф. Шершеневич. Возник в середине ХIХ в. как теория, оппозиционная теории естественного права. Юридический позитивизм отвергал идею естественного пра- ва, считая её заблуждением. Для него право — это только позитивное право, т. е. нормы, пра- вила поведения, установленные или санкционированные государ- ством и адресованные членам общества. А так как эти нормы за- крепляются преимущественно в издаваемых государством норма- тивных актах, законах, то право и есть законы, установленные го- сударством. Причем, какими бы ни были эти законы, демократическими или недемокра- тическими, гуманными или негуманными, справедливыми или несправедливыми, они все равно являются правом, поскольку теорию юридического позитивизма нравственное или какое-либо другое содержание законов совершенно не интере- совало. Близким юридическому позитивизму по духу является нормативизм, основопо- ложником которого считается Г. Кельзен. Нормативизм возник в первой половине ХХ в. как «чистое учение о праве». «Чистота» этого учения, по мысли Г. Кельзена, состоит в том, что оно изучает только право, освобождая право от всего того, что им не является. С точки зрения нормативизма право — это сфера долженствова- ния, это ступенчатая система, пирамида норм, содержащих пра- вила должного поведения и закрепленных в законах и иных офи- циальных актах государства. Вершину этой пирамиды составляет некая гипотетическая основная норма, которая принимается зако- нодателем за исходную для обоснования всего правопорядка. Из основной нормы вытекают все остальные нормы права, вплоть до так называемых индивидуальных норм, создаваемых судебными и административными органами при решении конкретных дел. Вследствие этого право трактуется как замкнутая регулятивная система, в кото- рой нормы находятся в строгой иерархии (соподчинении) и каждая норма приобретает обязательность благодаря только тому, что соответствует норме более высокой силы. Марксистская теория права возникла в середине ХIХ в., основное развитие по- лучила в ХХ в. в советской теории права и теории права других социалистических стран. 1.2 Признаки права и его определение 13 С точки зрения марксистско-ленинской теории право есть возве- денная в закон воля экономически господствующих классов. Содержание этой воли определяется материальными, т. е. экономическими, ус- ловиями жизни общества, а возведение ее в закон осуществляется государством путем установления или санкционирования определенных норм. В советской юри- дической науке и юридической науке других социалистических стран право обыч- но определялось как совокупность или система общеобязательных норм, которые устанавливаются или санкционируются государством, обеспечиваются им, выра- жают волю экономически господствующих классов или народа (в социалистиче- ском обществе) и выступают в качестве регуляторов общественных отношений. Основные теории правопонимания представлены на схеме 1.1. Каждая из этих теорий своеобразна, в них находят свое отражение различные сущностные стороны такого сложного многогранного, многоаспектного социаль- ного института, каким является право. В современной юридической науке право рассматривается с позиций интегративного подхода, который объединяет различ- ные направления правопонимания. 1.2 Признаки права и его определение Право — это обусловленная природой человека и общества и вы- ражающая свободу личности система регулирования обществен- ных отношений, которой присущи нормативность, общеобяза- тельность, формальная определенность, обеспеченность государ- ством. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Признаки права: 1) социальность; 2) общий характер; 3) универсальность; 4) нормативность; 5) связь с государством; 6) властно-волевой характер; 7) общеобязательность; 8) формальная определенность; 14 Глава 1. Понятие и сущность права 9) системность; 10) обеспеченность силой государственного принуждения (см. схему 1.2). Социальность Общий характер Универсальность Нормативность Связь с государством Системность Властно-волевой характер Общеобязательность Формальная определенность Обеспеченность силой государственного принуждения Право Схема 1.2 – Признаки права Социальность права (позитивного права) заключается в том, что в современ- ном обществе оно выступает важнейшим социальным регулятором. При этом сле- дует иметь в виду, что право может регулировать не все общественные отношения, а лишь те, которые поддаются внешнему воздействию и контролю. Общий характер права означает его неперсонифицированность (обезличен- ность, адресованность неопределенному кругу лиц) и многократность регулиру- ющего воздействия (рассчитанность не на конкретные отношения, случаи, а на не- определенное число одинаковых, типичных отношений и случаев). Универсальность права выражается в том, что будучи социальным регулято- ром, право устанавливает равно единые правила поведения для всех без исключе- ния членов общества. Нормативность права (позитивного права) выражается в том, что право со- стоит из норм, т. е. правил, определяющих типичные модели поведения людей в типичных ситуациях. Эти правила определяют нормативы (границы, пределы) нормального (правильного) с точки зрения общества и государства поведения. Связь с государством и властно-волевой характер позитивного права выража- ются в том, что оно возникает не само по себе, а по воле государства. Нормы позитивного права либо непосредственно устанавливаются государством, его ор- ганами, либо возникают в результате государственного санкционирования, когда государство или признаёт в качестве правовых какие-то неправовые нормы (на- пример, обычаи), или разрешает устанавливать нормы права определенным него- сударственным субъектам (например, органам местного самоуправления). Во всех случаях позитивное право появляется по воле государства и выступает в качестве государственного регулятора общественных отношений. Кроме того, волевой ха- рактер позитивного права проявляется еще и в том, что в его нормах в качестве государственной выражена согласованная воля всех социальных групп. Общеобязательность как свойство права означает безусловную необходимость соблюдения и исполнения его требований для всех без исключения лиц, которым оно адресовано. 1.3 Пути формирования права 15 Формальная определенность. Этот признак довольно часто выделяют среди признаков права, поскольку нормы позитивного права в основной своей массе об- ладают формальной определенностью. Это проявляется в том, что подавляющее большинство правовых норм письменно, формально закреплено в различных офи- циальных документах (законах, кодексах, договорах и т. д.) или других источниках (например, в священных книгах). Это делает правовые нормы доступными для восприятия и придает им известную четкость и определенность. Обеспеченность силой государственного принуждения выражается в том, что государство, создав правовые нормы, вместе с тем и гарантирует их, обеспечи- вая возможностью принуждения. Для этого в нормах права предусматриваются различные меры воздействия, которые государство может применить к тем, кто отступает от требований правовых норм, не выполняет содержащиеся в них пред- писания. Системность права проявляется, во-первых, в том, что нормы, из которых со- стоит позитивное право, находятся в определенном единстве, в системе и тесно связаны между собой. Они регулируют общественные отношения не в одиночку, не каждая сама по себе, а в комплексе, во взаимодействии друг с другом, объединя- ясь в институты и отрасли права. Право (особенно это относится к современному праву) — не простая совокупность норм, а единая в масштабах всего государства их система. Во-вторых, свойство системности предполагает неразрывную взаимосвязь ес- тественного, позитивного и субъективного права. Объективное и субъективное право связаны между собой и находятся в неразрывном единстве. Это единство выражается хотя бы в том, что субъективные права закрепляются прежде всего в нормах позитивного права, т. е. в объективном праве, как определенные возмож- ности, возможности того или иного поведения участников общественных отноше- ний, выражающие меру их свободы. В то же время субъективное право производно от объективного. 1.3 Пути формирования права С возникновением государства возникает позитивное право, т. е. право в юри- дическом смысле. Оно обеспечивается государством, государственным принуж- дением и четко разграничивает юридические права и обязанности. Принято выде- лять три основных способа возникновения позитивного права — санкционирование обычаев, создание юридических прецедентов и установление нормативных право- вых актов (см. схему 1.3). Санкционирование обычаев — наиболее ранний способ возникно- вения позитивного права. Он выражался в том, что государствен- ные органы, прежде всего суды, решая конкретные вопросы, осно- вывали свои решения на соответствующих обычаях, придавая тем самым им юридическое значение. 16 Глава 1. Понятие и сущность права Пути формирования права Формирование обычного права Формирование прецедентного права Правотворчество государства Схема 1.3 – Пути формирования права Со временем правовые обычаи начали подвергаться систематизации и обретать письменную форму. Так возникли первые источники позитивного права. Создание юридических прецедентов — тоже довольно ранний спо- соб возникновения позитивного права. В некоторых государствах (например, в Англии) выносимые на основе правовых обычаев су- дебные решения постепенно становились образцами, своеобраз- ными эталонами для решения аналогичных дел. Такого рода судебные, а затем и административные решения сформировали прецедентное право, ставшее другим источником позитивного права. Установление нормативных правовых актов (законов, ордонансов, указов и т. д.) считается более поздним способом возникновения позитивного права по сравнению с первыми двумя. Он выражается в издании государственными органами специальных документов (нормативных правовых актов), в которых содержатся юридические нормы — правила поведения, исходящие непосредственно от государства. К этому способу государство прибегает тогда, когда правовые обычаи и юриди- ческие прецеденты перестают быть достаточными для регулирования обществен- ных отношений, либо тогда, когда государство, особенно в лице его центральных органов, стремится активно воздействовать на общественную жизнь. Такой спо- соб возникновения позитивного права особенно характерен для современных го- сударств. 1.5 Сущность права 17 1.4 Пределы свободы личности Схема 1.4 – Пределы свободы личности 1.5 Сущность права Вопрос о сущности права тесно связан с вопросом о понятии права, но имеет вместе с тем самостоятельное значение. Если понятие права отражает основные, наиболее существенные признаки права, то сущность говорит о том, что есть право само по себе, в чем его смысл и внутренняя основа. Сущность — это как бы скрытая, невидимая сторона права, его душа, суть, без которой нет права как такового. С точки зрения сущности право представляет объективно обу- словленный уровнем общественного развития справедливый мас- штаб свободы личности (см. схему 1.4), находящий свое внеш- нее проявление как возведенная в закон властная государственная воля, отражающая результат борьбы и согласования свободных воль всех социальных групп через призму воли и интересов соци- ально сильной группы (см. схему 1.5). . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 18 Глава 1. Понятие и сущность права Возведенная в закон властная воля государства как результат согласования свободных воль всех социальных групп Субъективные начала Объективные начала Мера (масштаб) свободы личности Условия (материальные, социальные, духовно- культурные, политические) жизни общества Узко- групповые начала Общесоциальные начала Схема 1.5 – Сущность права 1.6 Подходы к пониманию сущности права Сущность права находит свое проявление в его социальном на- значении — в регулировании общественных отношений, в органи- зации управления обществом. Немаловажным моментом здесь яв- ляется то, чью волю выражает право, чьи интересы представляет. Существуют два основных подхода к сущности права: узкогрупповой и обще- социальный. Узкогрупповой подход определяет право как систему гарантированных госу- дарством юридических норм, выражающих возведенную в закон государственную волю социально сильной группы, при этом используются методы насилия, подав- ления и принуждения. Общесоциальный подход к понятию права заключаются в том, что право есть средство достижения компромисса, согласия, взаимных уступок (см. схему 1.6). 1.7 Принципы права 19 Схема 1.6 – Подходы к пониманию сущности права 1.7 Принципы права Принципы права — это основные, исходные начала, положения, идеи, выражающие закономерности и сущность права как специ- фического социального регулятора. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Принципы права выражают закономерности права, им присущи многие черты, характерные для права в целом. Они имеют высокий уровень обобщения и аб- страгирования нормативных предписаний, представляют собой наиболее общие нормы, которые действуют во всей сфере правового регулирования и распростра- няются на всех субъектов. Они либо прямо сформулированы в нормах права, либо выводятся из анализа содержания определенной совокупности норм, общего смыс- ла законов. Классификация принципов права: 1. В зависимости от своего характера — социально-экономические, политические, идеологические, этические, религиозные и специ- ально-юридические. К специально-юридическим принципам относят: принцип общеобязательности норм права для всего насе- ления страны и приоритета этих норм перед всеми иными социальными нормами; 20 Глава 1. Понятие и сущность права принцип непротиворечивости норм, составляющих дей- ствующую правовую систему государства, и приоритет за- кона перед иными нормативно-правовыми актами; принцип подразделения правовой системы государства на публичное и частное право, на относительно самостоя- тельные отрасли и институты права; принцип соответствия между объективным и субъектив- ным правом, между нормами права и правовыми отноше- ниями, между правом и его осуществлением; принцип социальной свободы, выраженный в системе субъективных прав, субъектов общественных отношений, равенство перед законом и судом, равноправие; принцип законности и юридической гарантированности прав и свобод личности, зафиксированных в законе, свя- занность нормами законодательства деятельности всех должностных лиц государственных органов; принцип справедливости, выраженный в равном юриди- ческом масштабе поведения и в строгой соразмерности юридической ответственности допущенному правонару- шению; принцип юридической ответственности только за винов- ное противоправное поведение и признания каждого неви- новным до тех пор, пока вина не будет установлена в су- дебном порядке; презумпция невиновности; принцип недопустимости обратной силы законов, устанав- ливающих новую или более тяжелую юридическую ответ- ственность, и гуманности наказания, способствующего ис- правлению осужденного. 2. В зависимости от степени распространения — распространяю- щиеся на всю систему права; на несколько отраслей; отдельную отрасль права; институциональные принципы (принципы отдель- ных правовых институтов). Распространяющиеся на всю систему права: принцип социальной справедливости; принцип гуманизма; принцип равноправия; принцип законности в процессе создания и реализации норм права; принцип единства юридических прав и обязанностей; принцип демократизма и др. 1.8 Функции права 21 К межотраслевым относятся правовые принципы, действующие в двух и более отраслях права (в качестве примера можно привести принципы процессуальных отраслей права, такие как независимость судей, состязательность судебного про- цесса и т. п.). К отраслевым принципам относятся принципы права, распространяющиеся лишь на отдельные отрасли права — конституционное, гражданское, уголовное, зе- мельное, трудовое и др. Например, для земельного права России свойственны та- кие правовые принципы, как принцип множественности и правового равенства форм собственности на землю, принцип нахождения земли в гражданском оборо- те, принцип государственного управления землей и др. Институциональные принципы (принципы отдельных правовых институтов) находят свое проявление в отдельных институтах права. Например, для института избирательного права в рамках такой отрасли как конституционное право харак- терны следующие принципы: принцип прямых выборов, принцип равных выборов, принцип свободных выборов, принцип тайности голосования. Основные виды принципов права представлены на схеме 1.7. Схема 1.7 – Система принципов права 1.8 Функции права Функции права — основные направления воздействия права на об- щественные отношения с целью их нормативного закрепления, упорядочения развития и защиты, в которых выражается сущ- ность и социальное назначение права. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |