УП_ТГиП-2_ПРИНЯТО_10 12 2014. Теория государства и права часть ii. Теория права в схемах, комментариях и определениях
 Скачать 7.4 Mb.
|
|
Министерство образования и науки Российской Федерации ТОМСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ СИСТЕМ УПРАВЛЕНИЯ И РАДИОЭЛЕКТРОНИКИ (ТУСУР) ФАКУЛЬТЕТ ДИСТАНЦИОННОГО ОБУЧЕНИЯ (ФДО) А. В. Баранов ТЕОРИЯ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА Часть II. Теория права в схемах, комментариях и определениях Учебное пособие Томск 2015 УДК 342(075.8) ББК 67.0я73 Б 241 Рецензенты: Гааг Л. В., канд. юрид. наук, доцент кафедры теории и истории государства и права, административного права Юридического института Томского государственного университета; Кашенов А. Т., канд. истор. наук, зав. кафедрой теории и истории государства и права юридического факультета Томского института бизнеса, доцент кафедры теории права юридического факультета Института инноватики ТУСУР. Баранов А. В. Б 241 Теория государства и права : учебное пособие. В 2-х частях / А. В. Ба- ранов. — Томск : ФДО, ТУСУР, 2015. — Ч. II. — 220 с. Учебное пособие разработано в соответствии с требованиями ФГОС ВПО направления подготовки «Юриспруденция». Предназначено для сту- дентов юридического факультета всех форм обучения, а также широкого круга читателей, интересующихся теоретико-правовыми и государственно- правовыми проблемами. УДК 342(075.8) ББК 67.0я73 © Баранов А. В., 2015 © Оформление. ФДО, ТУСУР, 2015 ОГЛАВЛЕНИЕ Введение 7 1 Понятие и сущность права 9 1.1 Основные теории правопонимания . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9 1.2 Признаки права и его определение . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13 1.3 Пути формирования права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15 1.4 Пределы свободы личности . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17 1.5 Сущность права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17 1.6 Подходы к пониманию сущности права . . . . . . . . . . . . . . . . . . 18 1.7 Принципы права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19 1.8 Функции права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21 2 Право в системе нормативного регулирования 25 2.1 Система нормативного регулирования . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25 2.2 Право в системе социальных норм . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 26 2.3 Право и мораль (возможные модели соотношения) . . . . . . . . . . . 28 2.4 Взаимодействие права и морали . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 29 3 Нормы права 32 3.1 Понятие нормы права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 32 3.2 Структура нормы права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 33 3.3 Соотношение нормы права и статьи нормативно-правового акта . . . 37 3.4 Изложение норм права в статьях нормативно-правовых актов . . . . 38 3.5 Классификация норм права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 38 3.5.1 По функциональному назначению . . . . . . . . . . . . . . . . . 39 3.5.2 По отраслевому критерию . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 41 3.5.3 По характеру предписания . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 42 3.5.4 По степени властности предписания . . . . . . . . . . . . . . . . 42 3.5.5 По юридическому содержанию . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 44 3.5.6 По субъекту правотворчества . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 44 3.5.7 По времени действия . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 45 3.5.8 По степени общности предписания . . . . . . . . . . . . . . . . 45 4 Источники права 48 4.1 Подходы к пониманию источника права . . . . . . . . . . . . . . . . . . 48 4.2 Виды формальных источников права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49 4.3 Соотношение нормативно-правового, нормативного и правового актов . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 52 4.4 Виды нормативно-правовых актов . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 52 4.5 Понятие и виды законов . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 54 4.6 Понятие и виды подзаконных актов . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 56 4 Оглавление 4.7 Виды систематизации нормативно-правовых актов . . . . . . . . . . . 57 4.8 Действие нормативно-правовых актов во времени, в пространстве и по кругу лиц . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 60 4.8.1 Действие нормативно-правовых актов во времени . . . . . . . 60 4.8.2 Действие нормативно-правовых актов в пространстве . . . . . 62 4.8.3 Действие нормативно-правовых актов по кругу лиц . . . . . . 62 5 Система права 65 5.1 Структура системы права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65 5.2 Виды отраслей права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67 5.3 Публичное и частное право . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 68 5.4 Материальное и процессуальное право . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 69 5.5 Основания (критерии) деления системы права на отрасли . . . . . . . 70 5.6 Соотношение системы права и системы законодательства . . . . . . . 72 6 Правотворчество 75 6.1 Понятие и принципы правотворчества . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75 6.2 Формы правотворчества . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 76 6.3 Стадии правотворчества . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 78 7 Юридическая техника 81 7.1 Понятие, значение и структура юридической техники . . . . . . . . . 81 7.2 Виды юридической техники . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 82 7.3 Юридические средства . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 85 8 Правовые отношения 89 8.1 Понятие и структура правоотношения . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 89 8.2 Содержание правового отношения . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 90 8.3 Субъекты правовых отношений . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 92 8.4 Объект правоотношений . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 94 8.5 Классификация правоотношений . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 95 8.5.1 По степени определенности субъектов . . . . . . . . . . . . . . 95 8.5.2 По отраслевой принадлежности . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96 8.5.3 По содержанию . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97 8.5.4 По характеру юридической связи . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97 8.5.5 По функциональному назначению . . . . . . . . . . . . . . . . . 98 8.5.6 По характеру юридической обязанности . . . . . . . . . . . . . 98 8.5.7 По количеству участников . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99 8.5.8 По срокам существования . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99 8.5.9 По правовому положению субъектов . . . . . . . . . . . . . . . 100 8.6 Юридические факты . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 101 8.6.1 Классификация юридических фактов по отношению к воле субъектов . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 101 8.6.2 Классификация юридических фактов по срокам существования . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 103 8.6.3 Классификация юридических фактов по характеру последствий . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 104 Оглавление 5 8.6.4 Классификация юридических фактов по выполняемой роли . 105 8.6.5 Классификация юридических фактов по составу . . . . . . . . 106 8.7 Фактический состав . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 106 9 Реализация права 109 9.1 Понятие и формы реализации права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 109 9.2 Основания применения права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 111 9.3 Стадии применения права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 113 9.4 Понятие правоприменительных актов. Соотношение нормативно-правового акта и акта применения права . . . . . . . . . . 114 9.5 Виды правоприменительных актов . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 115 9.6 Способы восполнения пробелов в праве . . . . . . . . . . . . . . . . . . 117 10 Толкование права 121 10.1 Понятие и формы толкования права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 121 10.2 Виды толкования норм права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 122 10.3 Способы (приемы) толкования . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 124 11 Правовое поведение 127 11.1 Понятие и виды правового поведения . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 127 11.2 Понятие и виды правомерного поведения . . . . . . . . . . . . . . . . . 128 11.3 Понятие правонарушения, его признаки и определение . . . . . . . . 131 11.4 Состав правонарушения . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 133 11.5 Классификация правонарушений . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 136 12 Юридическая ответственность 140 12.1 Понятие и основания юридической ответственности . . . . . . . . . . 140 12.2 Цель и функции юридической ответственности . . . . . . . . . . . . . 142 12.3 Принципы юридической ответственности . . . . . . . . . . . . . . . . . 143 12.4 Виды юридической ответственности . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 144 12.5 Обстоятельства, исключающие юридическую ответственность . . . . 147 12.6 Иные меры государственного принуждения . . . . . . . . . . . . . . . . 149 13 Правосознание и правовая культура 152 13.1 Понятие и структура правового сознания . . . . . . . . . . . . . . . . . 152 13.2 Виды правосознания . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 155 13.3 Уровни правосознания . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 156 13.4 Функции правосознания . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 157 13.5 Правовая культура . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 158 13.6 Правовая культура личности . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 158 13.7 Правовая культура общества . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 159 13.8 Виды правовой культуры . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 160 13.9 Уровни правовой культуры . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 160 13.10 Функции правовой культуры . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 161 13.11 Правовое воспитание . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 162 13.12 Формы деформации правосознания . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 164 6 Оглавление 14 Законность и правопорядок 169 14.1 Понятие законности . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 169 14.2 Принципы законности . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 170 14.3 Требования законности . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 171 14.4 Гарантии законности . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 172 14.5 Соотношение законности и правопорядка . . . . . . . . . . . . . . . . . 174 14.6 Соотношение правопорядка и общественного порядка . . . . . . . . . 176 15 Основные правовые системы (семьи) современности 178 15.1 Структура правовой системы общества . . . . . . . . . . . . . . . . . . 178 15.2 Виды правовых семей . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 179 16 Правовое регулирование и его механизм 186 16.1 Соотношение правового регулирования и правового воздействия . . 186 16.2 Механизм правового воздействия . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 187 16.3 Стадии правового регулирования . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 189 16.4 Механизм правового регулирования . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 190 16.5 Соотношение стадий правового регулирования и элементов его механизма . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 191 16.6 Методы правового регулирования . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 192 16.7 Способы правового регулирования . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 193 16.8 Типы правового регулирования . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 193 16.9 Эффективность правового регулирования . . . . . . . . . . . . . . . . . 194 Заключение 197 Литература 198 Глоссарий 203 ВВЕДЕНИЕ Теория государства и права является базовой, фундаментальной юридической дисциплиной, а её изучение выступает важнейшей составляющей процесса форми- рования будущего юриста. В процессе освоения студентами теоретико-правового материала формируется основа для изучения других юридических дисциплин, по- вышается общая и правовая культура. В процессе обучения, особенно на первом курсе, студенты сталкиваются с тем, что материал по теории государства и пра- ва сложно воспринимается, не запоминается. Такова специфика любой теоретиче- ской дисциплины — она в определенной мере абстрактна. Кроме того, объем ин- формации, её сложность, множество различных авторских позиций по отдельным вопросам теории государства и права, наконец, большое количество учебников и учебных пособий, которые могут противоречить друг другу, создает определен- ные, подчас весьма существенные трудности при изучении не только дисциплины «Теория государства и права», но и иных юридических наук. Ценность схем и определений состоит в том, что они в концентрированном си- стемном виде иллюстрируют основные теоретические положения, создают своего рода «скелет», научно обоснованный костяк изучаемой дисциплины. Учитывая, что теория государства и права — абстрактная наука и соответственно учебная дис- циплина, схематическое изложение понятий будет способствовать усвоению мате- риала. Вместе с тем важно помнить о том, что любые схемы отображают инфор- мацию весьма условно, подчас односторонне. Поэтому к схемам нужно относиться именно как к вспомогательному учеб- ному средству, имея в виду, что они отражают лишь некоторые, хотя и главные, основные стороны изучаемого понятия. Всех деталей в схемах быть не может. Учебное пособие «Теория государства и права. Часть II: Теория права в схе- мах, комментариях и определениях» является вспомогательным средством изуче- ния этой учебной дисциплины. Оно ни при каких обстоятельствах не сможет за- менить лекции, учебники и иные учебные материалы по дисциплине «Теория го- сударства и права». Автор выражает глубокую признательность рецензентам: кандидату юридических наук, доценту Л. В. Гааг и кандидату исторических наук, доценту А. Т. Кашенову. 8 Введение Соглашения, принятые в книге Для улучшения восприятия материала в данной книге используются пикто- граммы и специальное выделение важной информации. Эта пиктограмма означает определение или новое понятие. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Эта пиктограмма означает внимание. Здесь выделена важная ин- формация, требующая акцента на ней. Автор здесь может поде- литься с читателем опытом, чтобы помочь избежать некоторых ошибок. Пример Эта пиктограмма означает пример. В данном блоке автор может привести прак- тический пример для пояснения и разбора основных моментов, отраженных в тео- ретическом материале. В блоке «На заметку» автор может указать дополнительные сведе- ния или другой взгляд на изучаемый предмет, чтобы помочь чита- телю лучше понять основные идеи. Контрольные вопросы по главе Рекомендуемая литература по главе Глава 1 ПОНЯТИЕ И СУЩНОСТЬ ПРАВА 1.1 Основные теории правопонимания Схема 1.1 – Основные теории правопонимания 10 Глава 1. Понятие и сущность права Теория естественного права зародилась в Древней Греции и Древнем Риме, но ос- новное распространение получила в ХVII–ХVIII веках. Во второй половине ХIХ в. была вытеснена юридическим позитивизмом, однако в ХХ в. возродилась вновь. В настоящее время имеет значительное распространение в отечественной юрис- пруденции. Основная идея теории естественного права состоит в том, что в об- ществе наряду с позитивным правом, которое создается государ- ством, существует и так называемое естественное право, которое не создается никем, а возникает само по себе и вытекает либо из природы человека, либо из природы вещей, либо из универсаль- ного вселенского порядка. Позитивное право — это законы, нормы, которые устанавливаются или санкци- онируются, т. е. признаются государством и, как правило, письменно закреплены. Естественное же право — это неписаное право, которое «живет» в сознании людей, в их представлениях о добре, свободе, справедливости, о естественных, неотъ- емлемых правах, свойственных человеку от рождения (праве на жизнь, свободу, равенство, частную собственность и т. д.). Государство не может посягать на есте- ственные права человека и должно их уважать. Поскольку естественное право трактовалось как право, складывающееся в об- ществе само по себе, оно считалось единственно правильным и рассматривалось в качестве критерия позитивного права. С точки зрения сторонников теории есте- ственного права, позитивное право только тогда может считаться правом, когда оно основывается на естественном праве и соответствует ему. Исходя из этого, тео- рия естественного права различает право и закон. Она не сводит право к закону, установленному государством, поскольку последний может и не соответствовать естественному праву. Историческая школа права сформировалась в конце ХVIII — начале ХIХ вв. и яви- лась определенной реакцией на теорию естественного права, избрав её главной мишенью своей критики. Основное внимание уделяла вопросам возникновения и истории права. Говоря о праве, создатели исторической школы права считали, что действующее в обществе право не сводится к совокупности пред- писаний, исходящих от государства. Право возникает спонтанно и своим происхождением не обязано государству. Оно, подобно языку, не устанавливается договором, не вводится по чьему-либо указанию, не дано Богом, а создается, складывается постепенно путем самостоятельного развития через стихийное образование норм общения, добровольно принимаемых народом. Право — это, прежде всего, исторически сложившиеся правовые обычаи, произ- растающие из глубин народного сознания, из недр национального, народного духа. 1.1 Основные теории правопонимания 11 Что же касается предписаний государства, то они составляют позитивное пра- во, которое производно от права обычного и способно лишь помочь его упорядо- чению. Психологическая теория права. Ее родоначальником считается русский уче- ный Л. И. Петражицкий. Возникла в начале ХХ века. Согласно этой теории право является элементом человеческой психики. Оно есть определенные психические переживания, правовые эмоции человека. Л. И. Петражицкий подразделял право на позитивное и интуитив- ное. К позитивному он относил право, выраженное в опреде- ленных внешних источниках (законах, кодексах, обычаях и т. д.), а к интуитивному — психические переживания каждого отдельно- го индивида или группы лиц. По мнению Л. И. Петражицкого, интуитивное право есть там, где существуют так называемые императивно-атрибутивные переживания, т. е. такие психические переживания, которые связаны с представлением одного человека, пользующего- ся каким-либо правом, требовать выполнения определенных обязанностей, лежа- щих на другом человеке. Интуитивное право по отношению к позитивному праву обладает приоритетом и является источником его преобразования, ибо правовые эмоции при определенных условиях объективируются в нормах позитивного пра- ва. Кроме того, Л. И. Петражицкий различал право официальное и неофициальное. Под первым он подразумевал право, которое применяется и поддерживается го- сударственной властью, под вторым — право, которое создается теми или иными социальными группами независимо от государства. По сути дела, и Л. И. Петражицкий, и его последователи отождествляли пра- во с правосознанием, с той его частью, которая относится к правовым чувствам, эмоциям, переживаниям людей. Социологическая теория права (социологическая юриспруденция) зародилась во второй половине ХIХ в., но основное развитие получила в ХХ в., особенно в США. Различные направления этой теории сходятся в том, что право не следует сво- дить к нормам, выраженным в законах государства. Более того, отдельные ее пред- ставители вообще не считают нормы законов правом. С точки зрения социологической юриспруденции право необходи- мо искать в самих общественных отношениях. Оно есть не что иное, как сложившийся в обществе порядок, сеть конкретных пра- воотношений и действия их участников. Это так называемое «живое» право, которое нужно отличать от «мертвого» за- кона. И поскольку закон может не выражать права, судьи и другие должностные лица, применяя закон при решении конкретных дел, вправе его исправлять, кор- ректировать и, опираясь на «живое» право, решить дело по своему усмотрению. 12 |