ответы на вопросы к вступительным в магистратуру юриспруденция. вопр. на вступ в магистр-ру. Тгп вопросы
 Скачать 2.63 Mb.
|
19. Сущность, задачи и основные формы деятельность адвокатуры. Модели организации адвокатуры. Организация адвокатуры в России.*Модели организации адвокатуры В настоящее время в мире насчитывается более 6 миллионов адвокатов. Из них 1,3 млн адвокатов - из США [1], 1,2 млн адвокатов - из Индии [2], 1 млн адвокатов - из Бразилии [3], 1 млн адвокатов из стран Европейского сообщества [4] и около 2 млн - из остального мира. Проблемы классификации адвокатской деятельности в отдельных государствах рассматривались в работах Е. Васьковского, С. Деханова, М. Аракеляна, А. Аксенова, Р. Мельниченко, В. Смирнова, С. Тарасовой, А. Насадюка, Р. Йокобаускаса, М. Йоберта, А. Кормича, И. Переверзы и др. Отдельные аспекты адвокатского самоуправления затрагивались в трудах И. С. Яртых, В. Р. Дюкиной, О. В. Поспелова, Н. В. Лазаревой-Пацкой и других ученых. и классификации моделей адвокатуры необходимо обратить внимание на то, что она не может совпадать с классификацией правовых систем, так как в рамках одной и той же правовой семьи могут сосуществовать различные модели адвокатуры. Например, и Великобритания, и США относятся к странам общей системы права, но организация адвокатской деятельности очень отличается. Мало выполнить важное условие правильного организационного оформления института адвокатуры, не менее важным является вопрос реального обеспечения независимости органа самоуправления от органов государственной власти и лиц, выполняющих исполнительно -распорядительные функции. В странах Западной Европы с середины прошлого века существуют органы адвокатского самоуправления (например, ассоциации в Италии и Дании, палаты в Бельгии, Швейцарии и Греции, ордена в Португалии). В большинстве стран мира обязательно членство адвокатов в органах адвокатского самоуправления, территориальная юрисдикция которых влияет и на формы индивидуальной или коллективной работы адвокатов. Адвокатская деятельность в современном мире осуществляется по принципу самоорганизации адвокатов и адвокатских сообществ. Как правило, главным органом адвокатского самоуправления является коллегиальный орган (Съезд, Ассоциация, Совет, Коллегия, Комитет). Особое положение занимает адвокатура Кыргызской Республики. Действующий закон об адвокатской деятельности Кыргызской Республики не предусматривает в качестве органа самоуправления адвокатуры ни коллегию адвокатов, ни адвокатскую палату и, как следствие, создание и функционирование единой ассоциации адвокатов [6]. По мнению экспертов Совета Европы, в Украине существует несколько независимых организаций адвокатов, однако ни одна из них не обладает полномочиями по управлению и регулированию профессии. А органы, осуществляющие полномочия ассоциаций адвокатов (квалификационные дисциплинарные комиссии, Высшая квалификационная комиссия адвокатуры) выполняют ограниченные функции и не являются полноценной профессиональной организацией адвокатов [7, 19]. Не могут не настораживать и выводы Международной комиссии юристов о положении органа адвокатской организации Республики Азербайджан -Коллегии адвокатов, который перестал быть органом подлинного самоуправления профессией [8]. Следует также отметить южноамериканское государство - Колумбия, в котором адвокаты вообще не объединены в профессиональную организацию. Организации национального и регионального уровня не являются конкурентами, поскольку они выполняют разные функции, однако вместе они составляют объединенную структуру. К странам с моделью единой профессиональной организации относятся: Россия, Япония, Канада, Китай, Кипр, Турция, Швеция, Вьетнам и др. Модель нескольких профессиональных организаций подразумевает наличие двух и более профессиональных организаций адвокатов, функционирующих на территории отдельного государства. Данное многообразие может сложиться по нескольким причинам. 1. Разделение страны по территориальному или языковому принципу, например, в Бельгии существуют отдельные ассоциации адвокатов (Ордена) для адвокатов, которые говорят на фламандском, французском или немецком языках. Это обусловлено тем, что в Бельгии официальными языками признаны фламандский, французский и немецкий. 2. Наличие двух юридических профессий в стране, например, в Польше есть адвокаты (Национальный Совет адвокатов в Польше) и юридические советники (Ассоциация юристов Польши). 3. Иногда территориальный принцип и наличие двух профессий предопределяют существование нескольких ассоциаций адвокатов. Например, в Соединенном Королевстве существуют шесть ассоциаций: три соответствуют трём территориям (Англия и Уэльс, Шотландия, Северная Ирландия) и двум профессиям (барристеры и солиситоры), существующим в пределах этих территорий. 4. Разделение функций регулирования и представительства между двумя профессиональными организациями, как, например, в Германии (адвокаты, которые допущены для работы при Верховном суде (Oberlandesgericht), образуют особую палату адвокатов). 5. Наличие большого количества добровольных профессиональных организаций, членами которых могут быть только адвокаты. Например, в США, благодаря федеративному устройству, наряду с Американской ассоциацией, которая является крупнейшей добровольной профессиональной организацией и представителем адвокатуры, функционируют около 30 других американских организаций юристов, аффилированных с Американской ассоциацией. Как и в других европейских странах ЕС, адвокатура в Республике Франция строится на сочетании функций контроля государства (в лице Высших судов) за адвокатской деятельностью с четкой организационной связанностью адвокатов внутри каждой коллегии. Как правило, реестры адвокатов и адвокатских образований ведут либо органы адвокатских сообществ (например, коллегии адвокатов - во Франции, в Испании, Италии, Чехии, Венгрии, Швеции, Финляндии, Армении, Республике Узбекистан), либо органы исполнительной власти в области юстиции (например, в Норвегии, Туркменистане, Таджикистане), либо судебные органы (отчасти, в ФРГ). В то же время вопросы лицензирования во многих странах мира являются компетенцией органов государственной власти. В России, правда, функции по ведению этих адвокатских реестров разграничены между государственным органом (территориальный орган федерального органа исполнительной власти в области юстиции) - ведение реестра адвокатов и органами адвокатского самоуправления (Адвокатскими палатами субъектов РФ) - п. 1 ст. 14 и п. 18 ст. 31 Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» - ведение реестра адвокатских образований [11]. Таким образом, минимальный государственный контроль за адвокатской корпорацией наблюдается в Японии, Франции, Швеции, Грузии, Армении, максимальный государственный контроль - в Республиках Кыргызстан, Таджикистан, Туркменистан, Узбекистан, Азербайджан и Беларусь, Украине, Китае, Вьетнаме, Дании, Норвегии, Германии. Баланс отношений и принцип невмешательства в работу института адвокатуры наблюдается в Российской Федерации, Республике Италия, Казахстане, Польше, Чехии, Финляндии. Адвокатура - это специфический общественный институт, независимый от государства, но тесно связанный с ним, это профессиональная ассоциация, но не общественная организация. Однако правовая природа адвокатских самоорганизаций на правовой карте мира различна. Адвокаты выполняют в государстве важную функцию, которая носит публично-правовой характер: они содействуют правосудию. С этой точки зрения адвокат не просто отстаивает частные интересы своего клиента, но и объективно способствует повышению качества правосудия, т. е. выполняет государственные задачи. По характеру правового регулирования организационно-функциональных основ саморегулируемых адвокатских организаций различаем публично-правовую модель адвокатской корпорации и частноправовую модель адвокатской корпорации. К странам публично-правой модели адвокатской корпорации относятся: Россия, Германия, Австрия, Финляндия, Япония, Грузия, Нидерланды и другие. Многие адвокатские самоорганизации - это публично-правовые корпорации, которые учреждены актом государства, наделены властными полномочиями и выполняют функции государства, что позволяет действовать от имени государства и в то же время от своего имени. И как все юридические лица публичного права внутри государства, адвокатские самоорганизации подлежат государственному контролю, который осуществляется, как правило, в форме контроля за соблюдением законности. Режим создания и деятельности таких субъектов публичного управления отличается от режима частноправовых юридических лиц. Более того, отношения между членами палаты и самой адвокатской палатой нередко носят административный характер, который весьма далек от характера отношений внутри организации, созданной по принципам частного права. Так, в Российской Федерации, Германии, Австрии, Японии, Финляндии адвокатские корпорации - это некоммерческие организации с публично-правовым статусом при обязательном членстве. Финская Ассоциация адвокатов урегулирована с использованием публичного права в виде императивных норм государственных органов [12, 21]. Законодатель Японии прямо указывает на то, что адвокатура является частью судебной системы, при этом адвокатская корпорация полностью автономна и не управляется каким-либо государственным органом [13, 22]. Большинство же адвокатских корпораций в мире (например, Шведская ассоциация адвокатов (Sveriges Advokatsamfund), Союз адвокатов Норвегии (The Norwegian Bar Association), Союз адвокатов Швейцарии (Swiss Bar Association) и другие имеют статус общественных организаций, профессиональных сообществ с организационно-правовой формой - Ассоциации (союз), созданной по принципам частного права. Такой статус корпорации предполагает, как правило, добровольное членство и образование исполнительных органов, которое является исключительной компетенцией высшего органа управления - собрания (конференции) или съезда. Таким образом, частноправовая модель адвокатской корпорации распространена в государствах: Швейцария, Норвегия, Швеция, Португалия и другие. В зависимости от принципов организации адвокатского сообщества выделяем модель добровольного членства и модель обязательного членства в юридическом конгломерате. Модель обязательного членства закреплена в адвокатских сообществ Австрии, Великобритании, Италии, Чехии, Швеции, Дании, Индии, России, Азербайджане, Таджикистане, Вьетнаме, Китае, Казахстане, Португалии и др. Статус добровольного членства в общественных объединениях адвокатов имеют адвокатские сообщества Израиля, США, Канады, Швейцарии, Венгрии, Норвегии, Пакистана, Украины, Узбекистана, Кыргызстана и др. Таким образом, даже если членство не является обязательным для всех адвокатов, решения адвокатского самоуправления должны распространяться на всех. Следует признать, что, во-первых, если адвокат будет фактически и эффективно защищаться Палатой адвокатов, то членство в Палате станет обязательным не в силу организационного решения, а в силу внутренней уверенности адвоката в поддержке своих коллег при обстоятельствах правового конфликта, от которых никто не застрахован. Во-вторых, принцип обязательного членства влечет за собой многочисленные обязанности руководства Палаты адвокатов по координации действий своих членов, оказания им методической помощи в двух важных вопросах - единая практика применения Кодекса профессиональной этики адвоката и непрерывное повышение квалификации адвокатом. Независимость корпорации адвокатов включает в себя независимость от властей и от общественности. У властей не должно быть возможности вмешиваться ни в процесс принятия решений в самоорганизации адвокатов, ни в процесс формирования её органов. Ассоциации адвокатов должны иметь право принимать кодексы поведения и осуществлять дисциплинарное Адвокатура от лат. advocates - "призванный", т.е. призванный защищать на суде, вести дело. Адвокатура - это негосударственное и некоммерческое добровольное профессиональное объединение квалифицированных юристов, обладающих статусом адвоката, созданное для оказания юридической помощи физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав и законных интересов. Адвокатура является профессиональным сообществом адвокатов и как институт гражданского общества не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления. Сущность адвокатуры заключается в том, что это: - негосударственная структура, которая не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления, не создается государством и не финансируется государством; - добровольное объединение юристов-профессионалов, обладающих статусом адвоката, организованное на основании закона в целях оказания юридической помощи всем, кто в ней нуждается; - некоммерческая организация, не преследует цель извлечения прибыли. Вознаграждение адвокатов - это не прибыль, а оплата их труда. Кроме того, в случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь адвокатами оказывается бесплатно (ст. 26 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре); - институт гражданского общества - защитник гражданского общества, призван представлять и защищать не государственный, а частный интерес. Свои функции он осуществляет путем оказания квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав и свобод. Адвокатура организована и действует на основе следующих принципов: - законности, - независимости, - самоуправления, - корпоративности, - равноправия адвокатов. Принцип законности - организация и деятельность адвокатуры должны соответствовать действующему законодательству. Органы адвокатуры и формы адвокатских образований создаются в строгом соответствии с Законом об адвокатской деятельности и адвокатуре. Адвокат обязан осуществлять защиту и представительство своего доверителя только законными средствами, добиваться восстановления нарушенного права доверителя законными средствами. Принцип независимости - органы государства (в том числе Министерство юстиции, прокуратура, Министерство внутренних дел, суд) не вправе вмешиваться в организацию и функционирование адвокатских образований. Численный состав, штаты, смета доходов и расходов являются компетенцией органов самоуправления адвокатуры. Адвокатские образования и органы самоуправления адвокатуры организованы не при судах, а по территориальному принципу. Адвокатские образования и органы самоуправления адвокатуры также не могут вмешиваться в производство по конкретному делу. Адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам. Он самостоятельно принимает решения и осуществляет действия, входящие в круг его профессиональных полномочий. В целях обеспечения доступности для населения юридической помощи и содействия адвокатской деятельности органы государственной власти обеспечивают гарантии независимости адвокатуры, осуществляют финансирование деятельности адвокатов, оказывающих юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, а также при необходимости выделяют адвокатским образованиям служебные помещения и средства связи. Принцип самоуправления - адвокатское сообщество управляет своими делами самостоятельно, через свои органы самоуправления (съезды, конференции, собрания, советы адвокатских палат, ревизионные комиссии, квалификационные комиссии, президентов). Наиболее важные вопросы адвокатской деятельности обсуждаются на Всероссийском съезде адвокатов России, конференциях (собраниях) адвокатов адвокатских палат субъектов Российской Федерации, решения которых являются обязательными для исполнения адвокатским сообществом. Органы самоуправления адвокатуры формируются адвокатами самостоятельно, без вмешательства извне. Принцип корпоративности - адвокатура представляет единый социальный институт, основанный на добровольном союзе лиц, объединенных общими интересами, задачами и целью обеспечить профессиональную защиту доверителей. Все лица, занимающиеся адвокатской деятельностью, состоят членами профессиональной единой корпорации. Каждый адвокат - член одной адвокатской палаты субъекта РФ, а адвокатская палата субъекта является членом Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации. Адвокаты обязаны соблюдать правила, установленные адвокатской корпорацией (Кодекс профессиональной этики адвоката, устав и решения органов адвокатуры). Корпоративность как принцип организации и деятельности адвокатуры оберегает ее от возможного вмешательства извне, обеспечивает адвокатам уверенность и защищенность своей деятельности. Принцип равноправия адвокатов - лицо, получившее в установленном Законом порядке статус адвоката и избравшее форму адвокатского образования, становится полноправным членом профессиональной корпорации. Адвокат вправе осуществлять любой вид юридической помощи, предусмотренной Законом, представлять доверителя в любых органах государственной власти, судах, в органах местного самоуправления на всей территории РФ. При этом объем полномочий адвоката не зависит от стажа его работы по юридической специальности, продолжительности его адвокатской практики. Адвокат вправе по своему усмотрению избрать любую форму адвокатского образования, предусмотренную законом. Общая задача адвокатуры - оказание юридической помощи - конкретизируется в отдельных видах этой помощи. Оказывая юридическую помощь, адвокат: 1) дает консультации и справки по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме; 2) составляет заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера; 3) представляет интересы доверителя в конституционном судопроизводстве; 4) участвует в качестве представителя доверителя в гражданском и административном судопроизводстве; 5) участвует в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях; 6) участвует в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов; 7) представляет интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях; Организация адвокатской деятельности – это правовая и организационная форма объединения адвокатов в соответствующую структуру для эффективного осуществления своих задач. Формами адвокатских образований являются: - адвокатский кабинет, - коллегия адвокатов, - адвокатское бюро, - юридическая консультация. Адвокат вправе самостоятельно избирать форму адвокатского образования и место осуществления адвокатской деятельности - обязан уведомить совет адвокатской палаты Адвокатский кабинет - не является юр. лицом. Адвокат, имеющий стаж адвокатской деятельности не менее 5 лет и принявший решение осуществлять адвокатскую деятельность индивидуально, вправе учредить адвокатский кабинет. - направляет в совет адвокатской палаты уведомление об этом - открывает счета в банках, печать, штампы и бланки… - соглашения заключаются между адвокатом и доверителем и регистрируются в документации. (жилые помещения, принадлежащие ему либо членам его семьи на праве собственности, с согласия последних – под кабинет) Коллегия адвокатов - юр лицо, имеет самостоятельный баланс, открывает счета в банках. - 2 и более адвоката вправе учредить коллегию - стаж адвокатской деятельности не менее 5 лет. - неком. Орг. основанной на членстве и действующей на основании устава. - Учред. адвокаты, сведения о которых внесены только в один региональный реестр. - Об учреждении, о реорганизации или о ликвидации коллегии учредители направляют в совет адвокатской палаты уведомление. - имеет печать, штампы и бланки с адресом…. - вправе создавать филиалы - уведомление в совет адвокатской палаты субъекта - Члены коллегии не отвечают по ее обязательствам, коллегия не отвечает по обязательствам своих членов. - Соглашения об оказании помощи заключаются между адвокатом и доверителем и регистрируются в документации коллегии адвокатов Адвокатское бюро - 2 и более адвоката вправе учредить адвокатское бюро. - адвокаты заключают между собой партнерский договор в простой письменной форме. - договор не предоставляется для государственной регистрации адвокатского бюро. В партнерском договоре указываются: 1) срок действия партнерского договора; 2) порядок принятия партнерами решений; 3) порядок избрания управляющего партнера и его компетенция; 4) иные существенные условия. Соглашение об оказании помощи с доверителем заключается управляющим партнером или иным партнером от имени всех партнеров на основании выданных ими доверенностей. - С момента прекращения партнерского договора его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении доверителей и третьих лиц. - вышедший из партнерского договора, отвечает перед доверителями и третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в партнерском договоре. Юридическая консультация - если на территории одного судебного района общее число адвокатов во всех адвокатских образованиях менее 2 на одного федерального судью, адвокатская палата по представлению органа исполнительной власти соответствующего субъекта учреждает юр. консультацию. - является некоммерческой организацией. - совет адвокатской палаты утверждает порядок, в соответствии с которым адвокаты направляются для работы в юр. консультациях. Организация адвокатуры Как уже было сказано, адвокатуры представляет собой профессиональную корпорацию, что предполагает определенную организацию. Вопросы организации адвокатуры именно как корпорации рассмотрены в ст.ст. 29-38 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ». Все адвокаты, зарегистрированные на территории одного субъекта РФ, образуют адвокатскую палату субъекта РФ. Адвокатская палата является негосударственной некоммерческой организацией, основанной на обязательном членстве адвокатов одного субъекта Российской Федерации. Адвокатская палата создается в целях: обеспечения оказания квалифицированной юридической помощи, ее доступности для населения на всей территории данного субъекта Российской Федерации, организации юридической помощи, оказываемой гражданам Российской Федерации бесплатно, представительства и защиты интересов адвокатов в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях, контроля профессиональной подготовки лиц, допускаемых к осуществлению адвокатской деятельности, и соблюдения адвокатами кодекса профессиональной этики адвоката. Высшим органом адвокатской палаты субъекта РФ является собрание либо конференция адвокатов, которое созывается не реже одного раза в год. В случае, если численность адвокатской палаты превышает 300 человек, высшим органом адвокатской палаты является конференция адвокатов. В период между собраниями (конференциями) адвокатов деятельностью адвокатской палаты руководит Совет. Совет адвокатской палаты является коллегиальным исполнительным органом адвокатской палаты. Из состава Совета избирается Президент адвокатской палаты. При адвокатской палате субъекта создаются две комиссии: ревизионная, которая осуществляет контроль финансово-хозяйственной деятельности адвокатской палаты и ее органов, и квалификационная. Квалификационная комиссия создается: для приема квалификационных экзаменов у лиц, претендующих на присвоение статуса адвоката, для рассмотрения жалоб на действия (бездействие) адвокатов. В состав квалификационной комиссии входят адвокаты, представители органов юстиции и судейского сообществ а, законодательного органа власти субъекта Федерации. На федеральном уровне существует Федеральная палата адвокатов Российской Федерации, которая является общероссийской негосударственной некоммерческой организацией, объединяющей адвокатские палаты субъектов Российской Федерации на основе обязательного членства. Федеральная палата адвокатов как орган адвокатского самоуправления в Российской Федерации создается в целях: представительства и защиты интересов адвокатов в органах государственной власти, органах местного самоуправления; координации деятельности адвокатских палат; обеспечения высокого уровня оказываемой адвокатами юридической помощи. Решения Федеральной палаты адвокатов и ее органов, принятые в пределах их компетенции, обязательны для всех адвокатских палат и адвокатов. Высшим органом Федеральной палаты адвокатов является Всероссийский съезд адвокатов. Съезд созывается не реже одного раза в два года. Коллегиальным исполнительным органом Федеральной палаты адвокатов является Совет палаты. Возглавляет Совет Президент ФПА РФ. |