Ростовский Ю.М., Гречков В.Ю. Внешнеэкономическая деятельность. Учебник" (3е издание, переработанное и дополненное) (Ростовский Ю. М., Гречков В. Ю.) ("
 Скачать 2.26 Mb.
|
|
рекламационный акт, составленный с участием незаинтересованной стороны. Сроки заявления претензий обычно устанавливаются следующие: - в отношении качества многих видов товаров - в течение 6 месяцев, считая с даты поставки; - если на товар предоставлена гарантия, установлен срок годности или хранения - не позднее 30 дней после истечения гарантийного срока, срока годности или хранения при условии обнаружения недостатка в пределах срока гарантии; - в отношении количества товара - в течение трех или шести месяцев с даты поставки. Для скоропортящихся товаров устанавливаются более короткие сроки предъявления претензий. Если окончательная сдача - приемка товара по качеству производится в стране Продавца, то претензии по качеству могут предъявляться Покупателем лишь по скрытым дефектам, которые не могли быть обнаружены при обычной проверке товара. В случае повторяющихся поставок дефектных партий товара Покупатель вправе требовать приостановления поставок до тех пор, пока Продавец не устранит обстоятельства, порождающие дефекты. Продавец не заинтересован предоставлять Покупателю право в одностороннем порядке решать вопрос о возврате дефектного товара. Если такое право Покупателя не зафиксировано в контракте, забракованный Покупателем товар не может быть возвращен без согласия Продавца. Претензии по штрафам обычно предъявляются не позднее трех месяцев с даты возникновения права на их требование или с даты достижения максимального размера штрафа, если он начисляется по определенным временным периодам (день, неделя, декада и т.п.). Рассмотрение и удовлетворение претензий В контрактах устанавливаются сроки как заявления, так и рассмотрения претензий. Продавец заинтересован сократить сроки предъявления претензий по качеству/количеству товара и удлинить сроки их рассмотрения. Покупателю же, напротив, выгоднее предусмотреть более длительные сроки заявления подобных претензий, чтобы не опоздать с оформлением необходимых претензионных документов, а также более сжатые сроки для рассмотрения заявленных претензий и их удовлетворения Продавцом, чтобы быстрее получить возмещение возникших убытков. Продавец обязан рассмотреть претензию по качеству или количеству товара и ответить Покупателю по существу претензии без промедления, но не позднее установленного срока (обычно от 15 до 60 дней), а в отношении комплектных заводов и установок - в течение 90 дней с даты получения претензии. Если продавец не даст ответа по существу претензии в срок, то покупатель вправе обратиться в арбитраж. Обоснованная претензия подлежит удовлетворению в установленный срок. Отклонение претензии должно быть мотивировано. Удовлетворение претензий покупателя по количеству и качеству может осуществляться разными способами. Претензии по количеству (недостача товара) удовлетворяются допоставкой недостающего количества, возвратом переплаченной суммы или путем последующих взаимозачетов. Урегулирование претензий по качеству (дефектность товара и/или упаковки, нарушение комплектности, ассортимента и т.д.) возможно посредством следующих действий: - замена забракованного товара или дефектных частей доброкачественными в установленный срок (это не исключает применение санкций за просрочку поставки); - предоставление уценки, согласованной с Покупателем, при условии, что принятый с дефектами товар не причинит вреда потребителям; - устранение дефектов на месте представителями Продавца; - устранение дефектов силами Покупателя за счет Продавца. В интересах Покупателя оговорить в контракте свое право выбрать наиболее выгодный из указанных вариантов действий. В случае чрезмерного нарушения контрактных требований по качеству товара Покупатель может настаивать на аннулировании контракта с возвратом забракованного товара Продавцу и возмещением им транспортных расходов и убытков, понесенных Покупателем. Примечание. Приведем пример из импортного контракта: "В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Продавцом своих обязательств по контракту Покупатель имеет право предъявить Продавцу претензии, которые будут рассмотрены Продавцом по существу (т.е. удовлетворены либо отказаны) в срок, не превышающий 15 дней с даты получения Продавцом соответствующей претензии. За каждый день просрочки с ответом на претензию или задержки в переводе признанной суммы по претензии Продавец обязан уплатить штраф в размере (указывается процент) от суммы платежей". Применение санкций (ответственность сторон) Каждая сторона контракта несет материальную ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств, предусмотренных контрактом. Конкретные условия реализации этой ответственности излагаются в статье под названием "Ответственность сторон" или "Санкции". Общепризнаны две формы материальной ответственности: уплата виновной стороной фиксированного штрафа (пени или неустойки) либо возмещение фактических убытков, причиненных ею другой стороне. Штрафы могут взыскиваться за просрочку поставки товара, некомплектную поставку, несвоевременное представление необходимых документов (товарораспорядительных, о качестве и сертификации товара, технической документации), несвоевременное устранение выявленных дефектов или замена дефектного товара, опоздание с подачей транспортных средств под погрузку товара или их простой (судов, железнодорожных вагонов, автотранспорта), несвоевременное сообщение отгрузочных инструкций, несвоевременное извещение о произведенной отгрузке товара, задержку оплаты товара и по другим основаниям. Штраф за просрочку поставки (иногда называется конвенциональным штрафом) и ряд иных нарушений начисляются за определенный период времени (день, неделя). Такой штраф может прогрессивно возрастать в зависимости от продолжительности нарушения, но быть ограничен предельным размером. В контрактах с контрагентами стран ЦВЕ обычно устанавливался штраф за просрочку поставки в следующих размерах: в течение первых 30 дней - 0,05% за каждый день, в течение следующих 30 дней - 0,08% за каждый день и в дальнейшем - 0,12% за каждый день, причем предельная сумма штрафа составляла 8% стоимости товара, в отношении которого имелась просрочка. Но стороны могут предусмотреть и не прогрессирующий штраф, например в размере 0,1% за каждый день или 0,5% за каждую неделю просрочки с максимальной суммой 10% стоимости несвоевременно поставленного товара. Уплата штрафа за просрочку поставки не освобождает Продавца от обязанности произвести поставку товара. Вместе с тем в случае просрочки поставки сверх установленного в контракте срока (например, 4 или 6 месяцев) может быть оговорено право Покупателя аннулировать контракт в невыполненной части. По договоренности сторон вместо повременного штрафа за просрочку поставки иногда взыскивается фиксированная неустойка. Примечание. В качестве примера приведем содержание статьи "Санкции" из контракта на импорт комплектного оборудования: "1. В случае если будет иметь место опоздание в передаче технической документации и/или в поставке оборудования против сроков, указанных в настоящем контракте, Продавец должен уплатить Покупателю конвенциональный штраф в размере 0,5 процента от стоимости некомплектно поставленного или непоставленного оборудования за каждую неделю в течение первых 4-х недель и 1 процент за каждую последующую неделю, но не более 10 процентов от стоимости непоставленной документации или оборудования. 2. Если по вине Продавца будет иметь место задержка в пуске оборудования в эксплуатацию, Покупатель будет иметь право на получение от Продавца штрафа в размере до 10 процентов от стоимости оборудования, рассчитанного как указано выше, включая штраф за просрочку поставки, если таковой уже был начислен. 3. Размер штрафа не может быть изменен в арбитражном порядке. 4. Штраф будет удерживаться со счетов Продавца при оплате их Покупателем. В случае если Покупатель по какой-либо причине не удержит штраф при оплате счета Продавца, последний обязан оплатить сумму штрафа по первому требованию Покупателя. 5. В случае если опоздание превысит четыре месяца, Покупатель имеет право отказаться от оборудования. 6. За неизвещение или несвоевременное извещение о произведенной отгрузке оборудования Продавец уплачивает Покупателю штраф в размере 0,1 процента от стоимости отгруженного оборудования". Стороны контракта определяют, за какие нарушения взыскивается штраф и в каких случаях возмещаются фактические убытки. В эти убытки включаются понесенные расходы, стоимость утраченного или поврежденного имущества потерпевшей стороны, а также упущенная ею выгода в связи с нарушением виновной стороной контрактных обязательств. Убытки потерпевшей стороны подтверждаются документально. Примечание. Обстоятельное толкование прямых убытков содержится в ОУП с Финляндией (гл. 17): "Под возмещением убытков сторонам контракта в смысле настоящих Общих условий поставок понимается возмещение причиненных стороне контракта прямых убытков, непосредственно причинно обусловленных нарушением контракта другой стороной. При определении размера прямых убытков учитывается, если иное не предусмотрено в контракте, следующее: 1) расходы, понесенные стороной контракта в связи с действиями по исполнению контракта; 2) расходы, понесенные стороной контракта в связи с обоснованием ею своих требований, связанных с нарушением контракта; 3) расходы, возникшие у стороны в связи с предпринятыми ею мерами для ограничения убытков, причиненных нарушением контракта; 4) в случае отказа покупателя от контракта вследствие нарушения контракта продавцом разница между стоимостью товара по ценам контракта и стоимостью, которую покупатель должен уплатить третьим лицам при приобретении у них товара; 5) в случае отказа продавца от контракта вследствие нарушения контракта покупателем разница между стоимостью товара по ценам контракта и стоимостью, которую продавец получит, если он продаст товар третьим лицам; 6) в случае отказа от контракта вследствие нарушения, допущенного другой стороной, расходы, понесенные стороной контракта в связи с его заключением; 7) другой соответствующий ущерб, возникновение которого у стороны вследствие нарушения контракта могло быть предвидено стороной, нарушившей контракт, при его заключении". 4.12. Форс-мажор и существенное изменение обстоятельств После заключения сделки могут возникнуть обстоятельства, препятствующие исполнению контракта. Непредвиденные, неотвратимые и непреодолимые для сторон события чрезвычайного характера, влекущие неисполнение контрактных обязательств, принято называть форс-мажорными, или обстоятельствами непреодолимой силы, т.е. препятствием, находящимся вне контроля соответствующей стороны контракта. В связи с этим в контракт целесообразно включать форс-мажорную оговорку (Force majeure clause). В материалах ТПП отмечается, что данный тип оговорки может быть точнее охарактеризован выражением "оговорка об освобождении от ответственности". Однако в зарубежной и отечественной коммерческой практике обычно применяется термин "форс-мажор", заимствованный из французского языка. Содержание форс-мажорной оговорки В контракте приводятся перечень событий форс-мажорного характера, порядок извещения о наступлении и прекращении форс-мажорных обстоятельств, доказательства наличия таких обстоятельств и максимальный срок действия такого рода обстоятельств, в течение которого исполнение обязательств по контракту откладывается и после истечения которого стороны вправе отказаться от дальнейшего выполнения обязательств. Если перечень форс-мажорных обстоятельств окажется достаточно обширным, его можно вынести в приложение к контракту. Форс-мажорные обстоятельства могут возникать у любой стороны контракта, но вполне очевидно, что они гораздо чаще возникают у Продавца. Нередко Продавец стремится включить в контракт возможно более широкий и неисчерпывающий перечень событий, которые могут воспрепятствовать исполнению его обязательств, а также могут использоваться им как формальное основание для невыполнения обязательств, если по каким-либо причинам ему стало невыгодно исполнять контракт. Покупатель, заинтересованный в получении товара, стремится, наоборот, предусмотреть узкий и исчерпывающий перечень таких событий, чтобы ограничить возможности Продавца произвольно действовать в отношении выполнения обязательств по поставке товара, а, с другой стороны, зарезервировать право Покупателя на одностороннее расторжение контракта. В зависимости от степени заинтересованности Покупателя в получении товара предельная продолжительность обстоятельств форс-мажора может быть ограничена достаточно коротким или более длительным сроком. Весьма часто указывается предельный срок 5 - 6 месяцев, хотя этот срок в необходимых случаях сокращается до 1 месяца или увеличивается до 8 месяцев. Обычно обстоятельства форс-мажора подтверждаются справкой торговой палаты страны, где наступили такие обстоятельства. В России в соответствии с Законом "О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации" 1993 г. форс-мажорные обстоятельства по внешнеторговым контрактам свидетельствует ТПП России. В ТПП утверждено Положение от 30 сентября 1994 г. "О порядке свидетельствования ТПП России форс-мажорных обстоятельств". Согласно этому Положению заинтересованная сторона внешнеторгового контракта направляет в ТПП письменное заявление, подписанное руководителем организации, и заключение территориальной торгово-промышленной палаты. К заявлению прилагаются следующие документы: копия контракта, копии спецификаций, документы компетентных органов, подтверждающие наличие форс-мажорных обстоятельств (к примеру, справки служб Росгидрометцентра о погодных условиях, указания МПС об ограничении перевозок на определенных направлениях и др.). В случае необходимости ТПП вправе запросить дополнительные документы. Сертификаты о форс-мажорных обстоятельствах выдаются только в отношении обстоятельств, наступивших на территории России, по каждому контракту отдельно. Примечание. Проиллюстрируем содержание статьи "Форс-мажор" извлечением из контракта на импорт оборудования: "1. Стороны освобождаются от ответственности за частичное или полное неисполнение обязательств по настоящему контракту, если оно явилось следствием непреодолимой силы, а именно: пожара, наводнения, землетрясения, и если эти обстоятельства непосредственно повлияли на исполнение настоящего контракта. При этом срок исполнения обязательств по контракту отодвигается соразмерно времени, в течение которого действовали такие обстоятельства. 2. Сторона, для которой создалась невозможность исполнения обязательств по контракту, обязана о наступлении и прекращении вышеуказанных обстоятельств немедленно, однако не позднее десяти дней с момента их наступления в письменной форме известить другую сторону. Несвоевременное, сверх 15 дней, извещение об обстоятельствах непреодолимой силы лишает соответствующую сторону права ссылаться на них в будущем. 3. Надлежащим доказательством наличия указанных выше обстоятельств и их продолжительности будут служить свидетельства соответствующих Торговых палат. 4. Если эти обстоятельства будут длиться более 6 месяцев, то каждая из сторон вправе аннулировать контракт полностью или частично, и в этом случае ни одна из сторон не будет иметь права потребовать от другой стороны возмещения возможных убытков. Продавец обязуется при этом немедленно возвратить Покупателю все суммы, уплаченные последним по настоящему контракту". Рекомендации МТП по форс-мажору Российским участникам ВТД целесообразно руководствоваться рекомендациями, содержащимися в документе МТП "Форс-мажорные обстоятельства" (Force Majeure and Hardship), публикация N 421(E). Из этой публикации следует, в частности, что сторона, ссылающаяся на форс-мажорные обстоятельства, должна доказать, что: - неисполнение ею какого-либо обязательства явилось результатом препятствия, находящегося вне ее контроля; - от нее нельзя было разумно ожидать в момент заключения контракта принятия во внимание данного препятствия или его последствий для исполнения контракта; - она не могла разумно избежать или преодолеть такое препятствие или по крайней мере его последствия. Полезно учесть приведенный в публикации МТП перечень событий, являющихся основанием для освобождения от ответственности, причем он не является исчерпывающим: (а) объявленная или необъявленная война, гражданская война, беспорядки и революции, акты пиратства, саботаж; (б) стихийные бедствия, ураганы, циклоны, землетрясения, цунами, наводнения, разрушение в результате молнии; (в) взрывы, пожары, разрушения машин, заводов и любых установок; (г) бойкоты, забастовки и локауты в любой форме, замедление работы, занятие предприятий или их помещений, остановки в работе, происходящие на предприятии стороны, которая просит об освобождении от ответственности; (д) действия властей, законные или незаконные, за исключением тех, в отношении которых соответствующая сторона приняла на себя риск согласно условиям контракта, а также за исключением таких случаев, как отсутствие разрешения, лицензии, одобрений, которые должны быть выданы государственными органами. В публикации МТП приведена типовая оговорка о форс-мажоре (об освобождении от ответственности), которую стороны могут включать в контракты, указав, что "составной частью настоящего контракта является оговорка о форс-мажоре МТП (публикация МТП N 421E)". Содержание этой оговорки перекликается с положениями Венской конвенции (ст. 79). Стороны могут по своему желанию отступить от ее условий. Оговорка может включать случаи неисполнения своих обязательств любой стороной, продавцом или покупателем независимо от того, касается ли она неисполнения по существу или затрагивает только платежи. Данная оговорка может применяться и в отношении недостатков исполнения или несоблюдения срока исполнения. В каждом случае использования этой оговорки полезно и даже необходимо проверить, следует ли дополнить ее или изменить в зависимости от конкретных обстоятельств. Данная оговорка исходит из презумпции того, что действительно имело место нарушение контракта или его неисполнение. Поэтому неисправная сторона освобождается полностью или частично от санкций и других последствий, таких как аннулирование или расторжение контракта, при условии, что предусмотренные в данной оговорке основания освобождения от ответственности будут применимы. Причиной ненадлежащего исполнения могут быть различные препятствия. Это означает, что не является достаточным наличие обстоятельств, которые делают исполнение малоудобным или обременительным для должника. Более того, недостаточно, если эти обстоятельства только уменьшают ценность исполнения, на что рассчитывала другая сторона. Необходимо наличие какого-либо препятствия, которое затрудняло бы нормально предусмотренное исполнение. Препятствие не должно зависеть от волеизъявления соответствующей стороны. Термин "препятствие" может иногда пониматься в более ограниченном смысле, например начавшаяся война, прервавшая всякие сообщения между двумя сторонами. Иногда данный термин используется в более широком смысле для включения последствий первоначального события, скажем, нехватка рабочей силы или материалов или запрещение коммуникаций. Сторона могла предвидеть первоначальное событие, но не его последствия. Данная оговорка касается именно того, что можно было разумно ожидать от стороны сделки принять во внимание и предполагать как препятствие на момент заключения контракта. Например, от нее можно было ожидать своевременного приобретения сырья или своевременного приглашения рабочих для выполнения работы, но не осуществления таких действий, которые выходят за рамки обычных деловых операций, например приобретения в первый же день всего количества сырья, предусмотренного к поставке по долгосрочному контракту. Следует применять критерии коммерческой разумности. Примечание. Например, при разрушении вследствие пожара завода Продавца последний должен быть освобожден от ответственности, если даже он ничего не делает для восстановления завода и осуществления поставок в срок. Тогда как пожар или иной аналогичный случай может не представлять основания освобождения от ответственности, если Продавец мог разумно привести в порядок свое оборудование и выполнить контракт даже ценой дополнительных затрат и трудовых усилий. Война и естественные катаклизмы - типичные случаи форс-мажора, причем общим для них является их чрезвычайный характер. Могут учитываться сильные бури или циклоны, но не просто плохая погода. Упомянутые ранее различные трудовые конфликты должны быть определенно связаны с деятельностью предприятия-должника. Примечание. Например, забастовка транспортников, затрагивающая предприятие ответчика, может быть принята во внимание, но не будет принята во внимание забастовка на самом предприятии поставщика, если она специально не оговорена в контракте. Недостаточно наличия общей нехватки рабочей силы или отсутствия сырья или неисполнения со стороны поставщика. Если в перечне оснований освобождения от ответственности указанные события не приводятся, то и нельзя решить, должна ли та или иная сторона нести ответственность за такие события. В одних договорных отношениях - применительно к цене и другим условиям контракта - признается естественным, что должник освобождается от рисков, связанных с отмеченными обстоятельствами. В других случаях ситуация может быть обратной. Бывает, что в случае необходимости стороны расширяют подобную оговорку, чтобы включить в нее события, в ней не упомянутые, например общая нехватка сырья, рабочей силы или средств транспорта. Вместе с тем должно быть указано, что такой перечень не является исчерпывающим. Всеобщая забастовка на железной дороге или в порту, в месте нахождения должника, представляет, по всей вероятности, основание освобождения от ответственности, даже если общее нарушение коммуникаций не упомянуто специально в оговорке. Оговорка о существенном изменении обстоятельств Помимо положений о форс-мажоре, в той же публикации МТП изложены Предложения по формулированию Положения о существенном изменении обстоятельств (Hardship provisions - Drafting suggestions). Концепция существенного изменения обстоятельств, отличающихся от форс-мажорных, является сравнительно новой для международной коммерческой практики. Она еще проходит стадию становления и используется в достаточно индивидуальных формах главным образом в долгосрочных контрактах. В предложениях МТП подчеркнуто, что рекомендуемое Положение о существенном изменении обстоятельств не является типовой оговоркой, поэтому не может быть включено в контракт путем отсылки к нему. В случае значительного изменения баланса интересов сторон заключенного контракта вследствие наступления обстоятельств, которые не ожидались сторонами и которые повлекли за собой для одной из сторон исключительное обременение в исполнении контрактных обязательств, эта сторона может потребовать пересмотра положений контракта в течение разумного периода времени, исчисляемого с момента, когда ей стало известно о подобном обстоятельстве. В требовании должны содержаться соответствующие мотивы. В этом случае стороны проведут консультации с целью пересмотра контракта на основе взаимности таким образом, чтобы избежать дополнительного ущерба для каждой из сторон. Требование пересмотра само по себе не приостанавливает исполнения контракта. В публикации МТП предлагается использовать один из четырех альтернативных способов действий, если стороны не достигнут согласия по истечении 90 дней после направления предложения о пересмотре положений контракта, а именно: 1) остаются в силе первоначальные положения контракта; 2) заинтересованная сторона передает дело в Постоянный комитет МТП по урегулированию договорных отношений для назначения посредника (или коллегии из трех членов), который высказывает свое мнение о том, являются ли подходящими предлагаемые условия пересмотра. В положительном случае он рекомендует справедливый пересмотр положений контракта, гарантирующий, что ни одной из сторон не будет причинен дополнительный ущерб. Однако мнение и рекомендации посредника не являются обязательными для сторон контракта. Если после их добросовестного изучения стороны не придут к соглашению относительно пересмотра контракта, его первоначальные положения остаются в силе; 3) заинтересованная сторона передает спорный вопрос на рассмотрение арбитража, предусмотренного в контракте, либо при отсутствии такой договоренности - в компетентный суд; 4) заинтересованная сторона передает дело в Постоянный комитет МТП по урегулированию договорных отношений для назначения посредника (или коллегии из трех членов). Назначенный посредник на основании отчетов сторон решает, выполнены ли надлежащие условия пересмотра. При их выполнении он перерабатывает контракт, с тем чтобы ни одной из сторон не был причинен дополнительный ущерб. Решение посредника является обязывающим для сторон и считается инкорпорированным в контракт. Далее в публикации МТП содержатся "Замечания и комментарии относительно правил о существенном изменении обстоятельств", в которых даются подробные дополнительные разъяснения. Там, в частности, отмечается, что стороны могут сами определить в контракте те события, которые дают соответствующей стороне право ссылаться на существенное изменение обстоятельств. В то время как к форс-мажору можно прибегнуть, если исполнение контракта становится невозможным или квазиневозможным, на существенное изменение обстоятельств можно сослаться, когда затронут баланс контракта. Существенное изменение обстоятельств может иметь место не только в отношении стороны, которая при осуществлении поставки несет чрезвычайные дополнительные расходы, но и в отношении лица, для которого получаемая польза становится настолько минимальной и непропорциональной по отношению к выгоде, которая при этом приобретается другой стороной. Вместе с тем сторона не может сослаться на существенное изменение обстоятельств только потому, что контракт оказался для нее менее выгодным или уровень получаемой прибыли оказался более низким, чем она рассчитывала в момент подписания контракта. Более того, существенное изменение обстоятельств должно оцениваться в общем контексте контракта, а не только в отношении исполнившей ее стороны. Ссылающаяся на существенное изменение обстоятельств сторона должна продолжать исполнение контракта. При наличии просьбы о пересмотре контракта стороны обязаны осуществить консультации на справедливой основе с целью не допустить ни для одной из сторон дополнительного ущерба. В случае использования второго или четвертого альтернативного способа действий каждая из сторон имеет одинаковую возможность обратиться к посреднику, однако в этом случае решение посредника, назначенного Постоянным комитетом МТП по урегулированию договорных отношений, является обязательным для сторон и подлежит включению в контракт. 4.13. Порядок разрешения споров, арбитраж. Прочие условия В завершающей части внешнеторговых контрактов обычно содержится статья, называемая "Разрешение споров", "Арбитраж" или как-то иначе. Ее часто именуют арбитражной оговоркой (по аналогии с форс-мажорной оговоркой). Арбитражная оговорка в контрактах В Рекомендациях российских органов исполнительной власти, на которые мы уже неоднократно ссылались, весьма лаконично сказано о рассмотрении споров во внешнеторговом контракте: "Приводится порядок предъявления и рассмотрения неурегулированных претензий, порядок платежей по претензиям, рассмотрение спорных вопросов в Арбитраже. Указывается, правом какого государства будут регулироваться отношения по контракту". Заметим, что часть этой краткой рекомендации входит в условие контракта о претензиях. Целесообразно оговорить в контракте порядок не только рассмотрения споров, но и их разрешения, а также указать конкретный арбитражный орган, в котором должен разрешаться спор. В реальных внешнеторговых контрактах данная статья обычно начинается с заверения сторон о том, что они будут стремиться принять все меры к урегулированию разногласий или споров (претензий), которые могут возникнуть из настоящего контракта или в связи с ним, дружественным путем на основе взаимной договоренности. В ходе переговоров по урегулированию споров заинтересованные стороны нередко идут на взаимные уступки. При этом в целях поддержания и дальнейшего расширения деловых связей основной акцент может быть сделан не столько на формальных доводах, сколько на существе дела. В действительности разногласия, возникающие между традиционными партнерами, в подавляющем большинстве случаев разрешаются именно таким путем, без обращения к третейскому суду - арбитражу. Однако все же не исключены случаи, когда сторонам контракта не удается по тем или иным причинам достичь добровольного соглашения по возникшим разногласиям. Поэтому стороны оставляют за собой право передать дело на решение арбитража. В отечественной внешнеторговой практике принято предусматривать в контрактах, что исключено рассмотрение возможных споров в общих или специальных судах. В ОУП с зарубежными странами также содержится положение о том, что все споры, возникающие из контракта или в связи с ним, если стороны не смогли урегулировать их путем переговоров или переписки, не подлежат подсудности общих судов, а должны быть разрешены в арбитражном порядке. Таким путем устраняется риск некомпетентного или предвзятого разбирательства споров в общих судах. Различают следующие виды арбитражных оговорок в зависимости от определения места арбитражного разбирательства: (1) в стране Продавца, (2) в стране Покупателя, (3) в стране ответчика, (4) в стране подписания контракта и (5) в третьей стране. Чаще всего разбирательство внешнеторговых споров проводится в специализированных арбитражах, действующих при национальных торговых палатах или МТП в Париже. В международной практике используется два основных вида арбитража: (1) постоянно действующее арбитражное учреждение и (2) арбитраж, образуемый специально для рассмотрения конкретного дела, так называемый ад-хок (ad hoc). Характерным примером последнего является арбитраж при Торговой палате Стокгольма (Швеция). Этот арбитраж имеет высокий международный авторитет. Каждая из сторон, обращающаяся в этот арбитраж, вправе избрать своего арбитра для рассмотрения и вынесения решения по данному иску, либо с согласия сторон арбитр назначается Председателем Торговой палаты. Во внешнеторговых контрактах указываются точное наименование арбитражного органа и его местонахождение (страна, город). Поскольку деятельность каждого арбитражного учреждения регламентируется установленными правилами, в контракте целесообразно сослаться на правила производства дел (регламент) соответствующего арбитража. В некоторых случаях в контракте конкретизируется порядок проведения арбитражного разбирательства, включая взаимное оповещение сторон, назначение (избрание) арбитров и при необходимости суперарбитра, участие сторон в арбитражном процессе, вынесение решения арбитража и его исполнение. Российским участникам ВЭД при проработке арбитражной оговорки полезно заблаговременно запастись необходимой информацией о правилах и практике ведения дел в соответствующем иностранном арбитраже, включая процедуру подачи искового заявления, получения отзыва ответчика, принятия решения, необходимость участия своих представителей, на каком языке ведется переписка и арбитражное разбирательство, а также подготовить калькуляцию возможных расходов по арбитражному разбирательству и командированию своих специалистов. Нормативные требования по вопросам арбитража В нашей стране с 1993 г. действует Закон РФ "О международном коммерческом арбитраже", в котором учтены положения, содержащиеся в международных договорах РФ и Типовом законе, принятом в 1985 г. ЮНСИТРАЛ и одобренном Генеральной Ассамблеей ООН для применения в национальном законодательстве. В Законе признана полезность арбитража (третейского суда) как широко применяемого метода разрешения споров, возникающих в международной торговле. Арбитражное соглашение определено в Законе как соглашение сторон о передаче в арбитраж всех или определенных споров, которые возникли или могут возникнуть между ними в связи с каким-либо конкретным правоотношением, независимо от того, носило оно договорный характер или нет. Арбитражное соглашение может быть заключено в виде арбитражной оговорки в договоре или в виде отдельного соглашения (ст. 7). В Законе содержатся разделы, посвященные составу третейского суда, его компетенции, ведению арбитражного разбирательства, вынесению арбитражного решения, его оспариванию, признанию и приведению в исполнение. В качестве приложений к Закону утверждены Положение о международном коммерческом арбитражном суде (МКАС) и Положение о морской арбитражной комиссии (МАК) при ТПП России. Для российских участников ВЭД предпочтительно рассмотрение споров в МКАС, который широко известен в нашей стране и за рубежом как высококвалифицированное и авторитетное арбитражное учреждение по рассмотрению международных коммерческих споров. Согласно Регламенту МКАС, утвержденному ТПП России, решения этого арбитражного органа являются окончательными и обязательными для обеих сторон - истца и ответчика и не подлежат обжалованию. Подобное положение содержится в регламентах многих зарубежных арбитражей. В ОУП также предусмотрено, что решения арбитража окончательны и обязательны для сторон. Согласно ОУП и другим соглашениям, заключенным с зарубежными странами в том числе по линии ТПП, предусмотрено рассмотрение внешнеторговых споров в арбитраже страны ответчика, что отражает соблюдение принципа взаимности в отношениях с иностранными торговыми партнерами. По соглашениям с некоторыми другими странами (например, с США) арбитражное разбирательство по внешнеторговым спорам предусмотрено в третьей стране. Нередко такой страной избирается Швеция, в частности вышеупомянутый арбитраж при Торговой палате Стокгольма. Коммерсантам различных стран мира активно предлагает свои услуги Арбитражный суд МТП в Париже. Прочие (другие) условия контрактов Помимо вышерассмотренных условий во многие внешнеторговые контракты при необходимости включаются другие статьи (пункты), а именно: транспортные условия, страхование, техническое обслуживание, снабжение запасными частями, командирование и обучение специалистов, конфиденциальность информации и документации, защита патентных прав, переуступка прав и обязательств (цессия), экспортные (или импортные) лицензии либо иные разрешения государственных органов, запрещение перепродажи и реэкспорта в третьи страны и т.д. В одном из последних разделов Рекомендаций, названном "Прочие условия и обстоятельства сделки", указано, что в специальных пунктах или разделах контракта оговариваются другие условия и обстоятельства сделки (гарантийные обязательства, лицензионные платежи, техническая помощь, сборка, наладка и монтаж оборудования, обучение персонала, информационные и другие услуги). Такого рода условия могут излагаться в отдельной статье либо в целом ряде статей контракта. Нередко в реальных контрактах содержится статья, называемая "Прочие условия", "Другие условия" или "Общие условия (общие положения)", включающая ряд условий, не вошедших в предыдущие статьи, например: - Все переговоры и переписка, предшествующие заключению настоящего контракта, утрачивают силу с момента его подписания. - Всякие изменения и дополнения к настоящему контракту действительны лишь при условии, если они совершены в письменной форме и подписаны уполномоченными лицами обеих сторон. - Ни одна из сторон не вправе передавать (переуступать) свои права и обязательства по контракту третьим лицам (юридическим или физическим) без письменного согласия (разрешения) другой стороны. - Все налоги, пошлины и всякого рода другие сборы и расходы, связанные с заключением и исполнением контракта, на территории страны Продавца (Покупателя) оплачиваются Продавцом (Покупателем), а вне этой территории - Покупателем (Продавцом) <1>. -------------------------------- <1> Первый вариант выгоден Продавцу, а второй (указано в скобках) - Покупателю. - Любые извещения и заявления, связанные с выполнением контракта, должны направляться сторонами непосредственно друг другу в письменной форме. - Настоящий контракт составлен в двух экземплярах на русском и... языках, один для Продавца, другой для Покупателя, причем оба текста имеют одинаковую силу. - Упомянутые в настоящем контракте приложения составляют его неотъемлемую часть. Настоящий контракт вместе с приложениями содержит (указывается количество) страниц. В последнее время в ряде контрактов дополнительно указывается, что данный контракт и его содержание являются конфиденциальными и не подлежат разглашению или использованию в каких бы то ни было неразрешенных целях. В завершение контракта приводятся юридические адреса сторон. Здесь повторяются наименования сторон контракта и указываются точные и полные юридические адреса каждой стороны. При этом адреса юридических лиц должны строго соответствовать тому, что указано в их учредительных документах, а физических лиц - документам о регистрации (аренде помещения). Не следует ограничиваться указанием а/я, п/я и иных подобных данных, не позволяющих установить реальное местонахождение Продавца или Покупателя. Указываются также точные названия банков каждой стороны контракта, через которые будут осуществляться расчеты, и подробные платежные реквизиты. Контракт подписывают должностные или уполномоченные лица от имени каждой стороны. В прошлом десятилетии было введено требование российских государственных органов указывать должность, фамилию и инициалы лиц, подписывающих контракт, и даже заверять печатью. Однако такое требование не может распространяться на иностранных партнеров, учитывая, что в мировой торговой практике не принято в контрактах обозначать фамилии и должности подписавших лиц, тем более заверять их подписи печатью. Контрольные вопросы 1. Охарактеризуйте значение контракта как основного коммерческого документа, применяемого во внешнеторговых операциях. Почему важна тщательная проработка всех условий контракта, в чем заключаются общие рекомендации по содержанию и форме внешнеторгового контракта? 2. Каковы начальные реквизиты и содержание преамбулы контракта, как обозначаются стороны внешнеторговых контрактов? 3. Что целесообразно включать в статью "предмет контракта", как определяется количество товара в экспортных и импортных контрактах? 4. Каково значение базисных условий поставки, как сформулированы обязанности продавца и покупателя в Инкотермс-2000 (по отдельным базисным условиям)? 5. Какие вопросы освещаются в условии "качество товара" исходя из интересов продавца или покупателя? 6. Как осуществляется контроль за качеством импортных и экспортных товаров, какой порядок проверки качества товара оптимален для продавца и какой более выгоден покупателю, какие гарантии по качеству предоставляет продавец? 7. Какие требования к упаковке и маркировке товаров указываются во внешнеторговых контрактах? 8. Каково содержание условия цены и суммы контракта, что входит в структуру контрактной цены, какие способы установления цены используются во внешнеторговых контрактах? 9. Как определяются в контрактах сроки поставки и дата поставки? 10. Какое значение придается условиям сдачи-приемки товара по количеству и качеству? Сформулируйте несколько вариантов условий сдачи-приемки товара по количеству и качеству, наиболее выгодных для продавца или покупателя. 11. Какие способы платежа и формы расчетов наиболее выгодны российскому продавцу и покупателю? В каких случаях практикуется использование банковских гарантий, каково содержание этих документов (с учетом рекомендаций МТП)? 12. Дайте общую характеристику условий о претензиях и санкциях во внешнеторговых контрактах. Какие существуют формы материальной ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств сторонами контракта? 13. Почему целесообразно включать во внешнеторговые контракты форс-мажорную оговорку, каково ее содержание (с учетом рекомендаций МТП)? 14. Каков обычный порядок разрешения споров по внешнеторговым сделкам? Охарактеризуйте содержание арбитражной оговорки, ее виды и практику применения. |