банковское право. Банковское право_ Учебник для бакалавров (2-е издание, пере. Учебник для бакалавров" (2е издание, переработанное и дополненное) (отв ред. Л. Г. Ефимова, Д. Г. Алексеева) ("Проспект", 2019)
 Скачать 2.41 Mb.
|
|
§ 6. Банковский надзор Банковский надзор - вид публично-правовой деятельности, реализуемой центральным банком и (или) специальным публично-правовым органом (или несколькими органами), нацеленной на поддержание стабильности и развитие банковской системы страны и, как следствие - на поддержание стабильности всей финансовой системы и национальной денежной единицы, а также на защиту интересов вкладчиков и кредиторов. В настоящее время банковский надзор неотъемлем от современной банковской системы, и - шире - финансовой системы государства, т.е. является подсистемой финансовой системы. Специфика банковской деятельности, роль кредитных институтов в современной экономике, особенности их отношений с кредиторами и, прежде всего, со вкладчиками, породили необходимость значительного публичного вмешательства в деятельность кредитных институтов. В настоящее время практически во всех странах функционируют органы банковского надзора, основной целью которых является поддержание стабильности и развития банковских систем, защита интересов кредиторов и вкладчиков. Банковский надзор является признанным фактором укрепления банковской системы. В банковской сфере государство защищает прежде всего публичный интерес. "Публичный интерес есть признанный государством и обеспеченный правом интерес социальной общности, удовлетворение которого служит условием и гарантией ее существования и развития" <1>. -------------------------------- <1> Тихомиров Ю.А. Публичное право: Учебник. М., 1995. С. 3. Характеристики публичного интереса, защищаемого государством в банковской сфере, с учетом установленных законом целей деятельности Банка России, позволяют определить цели банковского надзора. Согласно ч. 2 ст. 56 Закона о Банке России главными целями банковского регулирования и банковского надзора являются поддержание стабильности банковской системы Российской Федерации и защита интересов вкладчиков и кредиторов. Очевидно, что достижение задач развития банковского сектора возможно только при эффективно функционирующей системе банковского надзора. Повышение эффективности банковского регулирования и банковского надзора должны быть основными направлениями деятельности Правительства Российской Федерации и Банка России. Изменение модели развития банковского сектора требует от Правительства Российской Федерации и Банка России реализации комплекса мероприятий, направленных на совершенствование банковского регулирования и банковского надзора, прежде всего, путем развития в них содержательной составляющей и приведения правовых условий и практики их осуществления в соответствие с международными стандартами. Таким образом, целью банковского надзора является, в конечном счете, предотвращение кризисов в банковском секторе, и, следовательно, финансовой системы в целом. Способом достижения данной цели является сбалансированное ограничение рисков, возникающих в процессе осуществления кредитными организациями банковской деятельности. Риск-ориентированный надзор особое внимание уделяет вопросам идентификации и оценки рисков, прежде всего рисков, имеющих системную природу. Субъектом банковского надзора в Российской Федерации является Банк России, который в соответствии со ст. 56 Закона о Банке России является органом банковского регулирования и банковского надзора. Банк России осуществляет постоянный надзор за соблюдением кредитными организациями и банковскими группами банковского законодательства, нормативных актов Банка России, установленных ими обязательных нормативов. В соответствии с правовой позицией Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 5 ноября 1999 г. N 182-О "По запросу Арбитражного суда города Москвы о проверке конституционности п. 1 и 4 части четвертой ст. 20 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" в рамках надзорной деятельности Банка России достигаются цели, определенные ст. 3 Закона о Банке России, исходя из содержания ст. 75 (ч. 2) Конституции Российской Федерации. Таким образом, при осуществлении надзорных полномочий Банк России пользуется теми же правами и несет те же обязанности, которые имеются у него, как у органа, основной целью деятельности которого является защита и укрепление рубля, в частности, он независим от органов государственной власти. Объектами банковского надзора в соответствии со ст. ст. 4 и 56 Закона о Банке России являются кредитные организации и банковские группы. Отношения, складывающиеся между субъектами и объектами банковского надзора, разнообразны и регулируются различными отраслями права: финансовым, конституционным, административным, др. Однако основная роль принадлежит финансовому праву. К финансовым правоотношениям в области банковского надзора следует прежде всего отнести правоотношения, возникающие между Банком России и кредитными организациями по поводу лицензирования банковской деятельности; оценки финансовой устойчивости учредителей кредитной организации; осуществления текущего надзора; проведения проверок; применения мер воздействия, и т.д. Банковский надзор в Российской Федерации осуществляется в трех формах: - предварительный (на этапе выдачи лицензии на осуществление банковских операций); - текущий (в ходе текущей деятельности кредитной организации); - "последующий" надзор (надзор за "проблемными банками" (частично), вопросы отзыва лицензии на осуществление банковских операций, вопросы ликвидации (в том числе в порядке банкротства) кредитных организаций). Для каждой формы банковского надзора характерны свои цели и методы. Вместе с тем для всех форм банковского надзора характерны такие методы, как: - установление на уровне федеральных законов и принимаемых в соответствии с ними нормативных актов Банка России специфических требований; - методы надзора за выполнением указанных требований (документарные либо предполагающие непосредственное исследование деятельности кредитной организации на месте (проверки, в том числе инспекционные); - принуждение кредитной организации к выполнению указанных требований (отказ в выдаче лицензии, применение мер предупреждения или пресечения нарушений, применение наказания) <1>. -------------------------------- <1> Подробнее см.: Рождественская Т.Э., Гузнов А.Г. Публичное банковское право: Учебник для магистров. М.: Проспект, 2016. Глава 4. Документарный надзор основан на анализе представляемой банком отчетности и включает в себя: - системный анализ деятельности банка на основании изучения как баланса банка, так и отдельно балансов его головного офиса и филиалов; - анализ сложившихся значений показателей, по которым установлены обязательные нормативы, и тенденций их изменения; - анализ качества активов на основании форм общей финансовой отчетности; - анализ управления ликвидностью; - анализ соответствия положения о внутрибанковском контроле требованиям Банка России и эффективности деятельности службы внутреннего контроля. Таким образом, дистанционный надзор направлен на выявление на оперативной основе банковских рисков <1>, с которыми сталкивается банк. -------------------------------- <1> О банковских рисках подробнее см.: Там же. Одно из главных ограничений, связанных с документарным надзором, состоит в том, что он основывается на статистических данных и сведениях, передаваемых самими банками. Проверить степень достоверности передаваемой информации, получить наиболее полное представление о банковских операциях, финансовом положении банка, провести качественный анализ его кредитного портфеля, в полной мере оценить деятельность руководства можно только во время проверки на месте. Для осуществления функции банковского регулирования и банковского надзора Банк России проводит проверки кредитных организаций (их филиалов). Проверки кредитных организаций. Банк России осуществляет проверки кредитной организации как на основе представляемых ею документов, в частности отчетности, которая должна отражать основные показатели деятельности кредитной организации, а также с помощью проведения инспекторских проверок. Порядок проведения проверок регулируется ст. 73 Закона о Банке России и принимаемыми в соответствии с ней нормативными актами Банка России. Основной целью проведения Банком России проверок кредитных организаций (их филиалов) является оценка на месте общего состояния кредитной организации либо отдельных направлений ее деятельности, в том числе: - оценка соблюдения законодательства Российской Федерации и нормативных актов Банка России; - оценка достоверности учета (отчетности) кредитной организации (ее филиала), определение размера рисков, активов, пассивов; - оценка качества активов кредитной организации (ее филиала), величины и достаточности собственных средств (капитала) кредитной организации; - оценка систем управления рисками и организации внутреннего контроля кредитной организации (ее филиала), финансового состояния и перспектив деятельности кредитной организации, а также - выявление действий, угрожающих интересам кредиторов и вкладчиков кредитной организации. Проверки могут осуществляться уполномоченными представителями (служащими) Банка России в порядке, установленном Советом директоров Банка России, или по поручению Совета директоров аудиторскими организациями. Порядок проведения проверок регулируется нормативными актами Банка России, в частности Инструкцией Банка России от 5 декабря 2013 г. N 147-И "О порядке проведения проверок кредитных организаций (их филиалов) уполномоченными представителями Центрального банка Российской Федерации" <1> и Инструкцией Банка России от 25 февраля 2014 г. N 149-И "Об организации инспекционной деятельности Центрального банка Российской Федерации (Банка России)". -------------------------------- <1> См.: Вестник Банка России. 2003. N 67. В соответствии с Инструкцией N 147-И основной целью проведения Банком России проверок кредитных организаций (их филиалов) является оценка на месте общего состояния кредитной организации либо отдельных направлений ее деятельности, в том числе: - оценка соблюдения законодательства Российской Федерации и нормативных актов Банка России; - оценка достоверности учета (отчетности) кредитной организации (ее филиала); - определение размера рисков, активов, пассивов, оценка качества активов кредитной организации (ее филиала), величины и достаточности собственных средств (капитала) кредитной организации; - оценка систем управления рисками и организации внутреннего контроля кредитной организации (ее филиала), финансового состояния и перспектив деятельности кредитной организации; - выявление действий, угрожающих интересам кредиторов и вкладчиков кредитной организации (п. 1.3). Инструкцией N 147-И конкретизированы права уполномоченных представителей (служащих) Банка России, входящих в состав так называемой "рабочей группы", проводящей проверку. Так, руководитель и члены рабочей группы вправе: - входить в здания и другие помещения проверяемой кредитной организации (ее филиала); - пользоваться необходимыми для проведения проверки и организации деятельности рабочей группы техническими средствами; - запрашивать и получать от руководителя и работников проверяемой кредитной организации (ее филиала) все необходимые для достижения целей проверки документы (информацию) за проверяемый период; - снимать копии с документов кредитной организации (ее филиала) и выносить их из помещения кредитной организации (ее филиала) для приобщения к материалам проверки; - при необходимости руководитель и (или) члены рабочей группы вправе требовать предоставления копий документов кредитной организации (ее филиала), которые должны быть прошиты, заверены подписями руководителя кредитной организации (ее филиала) и главного бухгалтера кредитной организации (ее филиала), лиц, их замещающих, и оттиском печати кредитной организации (ее филиала); - получать доступ к документации кредитной организации (ее филиала) на используемые автоматизированные банковские и информационные системы, а также письменные или устные разъяснения по вопросам, связанным с их разработкой, внедрением, стандартизацией и эксплуатацией; - требовать от кредитной организации (ее филиала) демонстрации и ознакомления с функционированием и ресурсами автоматизированных банковских и информационных систем; - получать доступ к автоматизированным банковским и информационным системам кредитной организации (ее филиала) в режиме просмотра и выборки необходимой информации, а также получать электронные копии документов и копии иных записей (на собственные носители информации), в том числе регистров бухгалтерского учета, хранящихся в базах данных автоматизированной банковской и информационной систем, автономных компьютерных системах, отдельных компьютерах, а также расшифровки этих записей; требовать от кредитной организации (ее филиала) проведения ревизии банкнот, монеты и других ценностей; - документы (информация) кредитной организации (ее филиала), необходимые для проведения проверки, предоставляются руководителю и (или) членам рабочей группы на основании заявки на предоставление документов (информации). Сотрудники кредитной организации обязаны: - обеспечивать беспрепятственный доступ в здания и другие помещения проверяемой кредитной организации (ее филиала); - предоставлять руководителю и членам рабочей группы рабочие места в служебном помещении кредитной организации (ее филиала), изолированном от работников кредитной организации (ее филиала) и посторонних лиц; - обеспечивать руководителю и членам рабочей группы доступ к документам (информации), необходимым для проведения проверки; - исполнять требования руководителя и членов рабочей группы о проведении ревизии наличной валюты комиссией кредитной организации (ее филиала) в присутствии руководителя и (или) членов рабочей группы, а также об оформлении результатов ревизии наличной валюты в соответствии с нормативными актами Банка России; - исполнять требование руководителя рабочей группы, касающееся подтверждения возможности формирования кредитной организацией документов. Моментом (датой) начала проверки кредитной организации (ее филиала) является момент предъявления руководителем рабочей группы или членом рабочей группы поручения на проведение проверки кредитной организации (ее филиалу). Проверка кредитной организации (ее филиала) завершается после передачи акта проверки кредитной организации (ее филиала) для ознакомления органам управления кредитной организации на основании протокола приема-передачи акта проверки или заказным почтовым отправлением. К результатам проверки кредитной организации (ее филиала) относится информация, необходимая для осуществления Банком России функций банковского регулирования и банковского надзора, полученная в ходе проверки в дополнение к данным отчетности кредитной организации, представленной в Банк России, являющаяся основой для оценок и выводов Банка России. Проверка кредитной организации состоит из нескольких этапов: - подготовительного (предпроверочная подготовка); - собственно инспекционного (проверка); - заключительного (оформление результатов проверки). Подготовка к проведению проверок кредитных организаций (их филиалов) осуществляется на основе имеющейся в Банке России информации для уточнения вопросов, подлежащих проверке, проверяемого периода и определения объема выборки документов (информации), необходимых для проведения проверок. Результаты проверки кредитной организации (ее филиала) отражаются в акте проверки. Акт проверки составляется по результатам проверки: - кредитной организации; - головного офиса кредитной организации; - филиала, представительства или внутреннего структурного подразделения кредитной организации (ее филиала), в том числе вне местонахождения головного офиса или филиала кредитной организации. Акт проверки относится к документам, содержащим информацию ограниченного доступа, и состоит из трех частей: вводной, аналитической и заключительной. Акт проверки передается руководителем рабочей группы или членом рабочей группы на ознакомление руководителю кредитной организации (ее филиала) либо вручается ответственному работнику внутреннего структурного подразделения кредитной организации (ее филиала). В зависимости от обстоятельств проверки может быть составлен: - сводный акт (по окончании проверки); - промежуточный акт (если проверяющие выявляют данные, которые, по их мнению, требуют принятия надзорных решений); - акт проверки по отдельным вопросам (по вопросам формирования обязательных резервов, по вопросам исполнения кредитной организацией требований Закона о противодействии отмыванию преступных доходов). Законом о Банке России установлены ограничения на проведение проверок. В частности, при осуществлении функций банковского регулирования и банковского надзора Банк России не вправе проводить более одной проверки кредитной организации (ее филиала) по одним и тем же вопросам за один и тот же отчетный период деятельности кредитной организации (ее филиала), за исключением случаев, предусмотренных Законом о Банке России. При этом проверкой могут быть охвачены только пять календарных лет деятельности кредитной организации (ее филиала), предшествующие году проведения проверки. Проведение Банком России повторной проверки кредитной организации (ее филиала) по одним и тем же вопросам за один и тот же отчетный период деятельности кредитной организации (ее филиала) за уже проверенный период разрешается по следующим основаниям: - если такая проверка проводится в связи с реорганизацией или ликвидацией кредитной организации; - по мотивированному решению Совета директоров. Такое решение Совета директоров может приниматься в порядке контроля за деятельностью территориального учреждения Банка России, проводившего проверку, либо на основании ходатайства соответствующего структурного подразделения Банка России в целях оценки финансового состояния и качества активов и пассивов кредитной организации. Закон о Банке России устанавливает исключения из правила об ограничении на проведение проверок. Так, повторная проверка может проводиться в связи с реорганизацией или ликвидацией кредитной организации. Кроме того, проведение повторных проверок возможно по мотивированному решению Совета директоров. Однако это решение Совета директоров не может быть произвольным, а принимается: - в порядке контроля за деятельностью территориального учреждения Банка России, проводившего проверку; - на основании ходатайства соответствующего структурного подразделения Банка России в целях оценки финансового состояния и качества активов и пассивов кредитной организации. § 7. Внутренний контроль кредитных организаций Эффективная система внутреннего контроля является принципиально важным компонентом управления банком и основой для обеспечения безопасности банковских операций и сделок. Повышенный интерес к вопросам надежности систем внутреннего контроля, проявляемый Базельским комитетом по банковскому надзору и банковскими органами надзора во всем мире, обусловлен существенными убытками, понесенными рядом крупных банков и пониманием факта возможности их избежания в условиях наличия эффективных систем управления рисками и внутреннего контроля. Такие системы помогли бы предотвратить или своевременно выявить проблемы, которые привели к убыткам, тем самым уменьшая причиненный банкам ущерб. Стремление повысить финансовую устойчивость кредитных организаций путем налаживания систем риск-ориентированного контроля в банках привело к принятию Базельским комитетом по банковскому надзору в 1998 г. Рекомендаций "Система внутреннего контроля в банках: основы организации" <1> и Рекомендаций "Комплаенс и комплаенс-функция в банках" (апрель 2005 г.) <2>. В указанных документах банкам рекомендуется организовать свою комплаенс-функцию и установить приоритеты для управления своим комплаенс-риском в соответствии с собственной стратегией и организацией управления рисками. Она должна быть независимой и располагать достаточными ресурсами, ее обязанности должны быть четко определены, и ее деятельность должна подлежать регулярной независимой проверке службой внутреннего аудита. -------------------------------- <1> Неофициальный перевод документа содержится в письме Банка России от 10 июля 2001 г. N 87-Т "О рекомендациях Базельского комитета по банковскому надзору" // Вестник Банка России. 2001. N 44, 45. <2> Неофициальный перевод документа содержится в письме Банка России от 2 ноября 2007 г. N 173-Т "О рекомендациях Базельского комитета по банковскому надзору" // Вестник Банка России. 2007. N 61. Определение термина "внутренний контроль" содержится в международных стандартах <1>. -------------------------------- <1> Так, согласно формулировке Комитета спонсорских организаций Комиссии Тредуэя (Committee of Sponsoring Organizations, COSO) внутренний контроль - это совокупность действий совета директоров, менеджмента и сотрудников на всех уровнях, процесс, направленный на достижение разумной уверенности в достижении целей организации путем повышения надежности и достоверности финансовой и операционной информации и отчетности; повышения эффективности и результативности деятельности; поддержания соответствия деятельности законодательству и регулирующим ее нормативам. См.: Коновалова О.М. "Болевые точки" организации деятельности службы внутреннего контроля // Внутренний контроль в кредитной организации. 2011. N 1. С. 84 - 90; N 2. С. 72 - 78. В России внутренний контроль <1> определяется как деятельность, осуществляемая органами управления, подразделениями и служащими кредитной организации, направленная на обеспечение: -------------------------------- <1> Положение об организации внутреннего контроля в кредитных организациях и банковских группах (утв. Банком России 16 декабря 2003 г. N 242-П) // Вестник Банка России. 2004. N 7; см. также: Положение ЦБ РФ от 2 марта 2012 г. N 375-П "О требованиях к правилам внутреннего контроля кредитной организации в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма". - эффективности и результативности финансово-хозяйственной деятельности при совершении банковских операций и других сделок; - достоверности, полноты, объективности и своевременности составления и представления бухгалтерской и иной отчетности, а также информационной безопасности кредитной организации; - соблюдения нормативных правовых актов, стандартов саморегулируемых организаций (для профессиональных участников рынка ценных бумаг), учредительных и внутренних документов кредитной организации; - исключения вовлечения кредитной организации и участия ее служащих в осуществлении противоправной деятельности, а также своевременного представления в органы государственной власти и Банк России. Внутренний контроль в кредитной организации обязаны осуществлять следующие лица: органы управления кредитной организации; ревизионная комиссия или ревизор; главный бухгалтер (его заместители); руководитель и главный бухгалтер филиала; а также специализированные подразделения внутреннего контроля и их сотрудники, в том числе: служба внутреннего аудита, служба внутреннего контроля (комплаенс-служба), ответственный сотрудник (структурное подразделение) по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. Условно можно выделить два направления деятельности по организации внутреннего контроля: - деятельность по анализу и минимизации банковских рисков, осуществляемая указанными лицами на своем "участке" работы; - деятельность специализированных подразделений внутреннего контроля (ответственного сотрудника) по проведению проверок подразделений и сотрудников кредитной организации с целью минимизации рисков. Система внутреннего контроля кредитной организации (СВК) должна включать следующие направления контроля: - за организацией деятельности кредитной организации (со стороны органов управления); - за функционированием системы управления банковскими рисками и оценка банковских рисков; - за распределением полномочий при совершении банковских операций и других сделок; - за управлением информационными потоками и обеспечением информационной безопасности; - наблюдение за функционированием системы внутреннего контроля в целях оценки степени ее соответствия задачам деятельности кредитной организации. Особое место в системе внутреннего контроля занимает служба внутреннего аудита, осуществляющая свою деятельность на постоянной основе. Кредитная организация обязана обеспечить независимость и беспристрастность службы, профессиональную компетентность ее руководителя и сотрудников, создать условия для беспрепятственного и эффективного осуществления службой внутреннего аудита своих функций. Руководитель службы подчиняется совету директоров (наблюдательному совету) кредитной организации, что, в свою очередь, обеспечивает независимый статус службы от единоличного и коллегиального органов управления кредитной организации. Руководитель и сотрудники службы не вправе участвовать в совершении банковских операций и других сделок, подписывать от имени кредитной организации платежные (расчетные) и бухгалтерские документы, а также иные документы, в соответствии с которыми кредитная организация принимает банковские риски, либо визировать такие документы. К числу основных функций службы внутреннего аудита относятся: - проверка и оценка эффективности системы внутреннего контроля в целом; - проверка эффективности методологии оценки банковских рисков и процедур управления ими; - оценка экономической целесообразности и эффективности совершаемых кредитной организацией операций и других сделок и другие вопросы. Если по результатам проведенных проверок служба внутреннего аудита сочтет, что руководство подразделения и (или) органы управления приняли на себя риск, являющийся неприемлемым для кредитной организации, или принятые меры контроля неадекватны уровню риска, то руководитель службы обязан проинформировать об этом совет директоров (наблюдательный совет) кредитной организации. Выявление, мониторинг и управление регуляторным риском осуществляет служба внутреннего контроля кредитной организации. Служба также функционирует на постоянной основе <1>. Кредитная организация обязана обеспечить отсутствие вмешательства со стороны иных ее подразделений и служащих для обеспечения независимости службы внутреннего контроля. Ее руководитель также не участвует в совершении банковских операций и других сделок. -------------------------------- <1> В банках с базовой лицензией руководитель службы внутреннего контроля может не назначаться. В этом случае его функции осуществляются руководителем службы управления рисками (ст. 11.1-2 Закона о банках). К числу основных функции службы внутреннего контроля относится: - выявление комплаенс-риска и его мониторинг; - учет событий, связанных с регуляторным риском, определение вероятности их возникновения и количественная оценка возможных последствий; - координация и участие в разработке комплекса мер, направленных на снижение уровня регуляторного риска; - выявление конфликтов интересов в деятельности кредитной организации; - анализ экономической целесообразности заключения кредитной организацией договоров с юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями на оказание услуг и (или) выполнение работ, обеспечивающих осуществление кредитной организацией банковских операций; - участие в разработке внутренних документов, направленных на противодействие коммерческому подкупу и коррупции; - участие в рамках своей компетенции во взаимодействии кредитной организации с надзорными органами, саморегулируемыми организациями, ассоциациями и участниками финансовых рынков. Руководители служб внутреннего аудита и внутреннего контроля должны соответствовать требованиям к образованию и опыту работы, а также квалификационным требованиям и требованиям к деловой репутации, установленным ст. 11.1-2 и п. 1 ч. 1 ст. 16 Закона о банках, а также Указанием Банка России N 3223-У <1>. -------------------------------- <1> Указание Банка России от 1 апреля 2014 г. N 3223-У "О требованиях к руководителям службы управления рисками, службы внутреннего контроля, службы внутреннего аудита кредитной организации" // Вестник Банка России. 2014. N 63. О назначении на должность и освобождении от должности руководителей служб управления рисками, внутреннего контроля, внутреннего аудита, а также ответственного сотрудника за реализацию правил внутреннего контроля в кредитной организации в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, кредитная организация обязана уведомить Банк России. В настоящее время "риск-ориентированный внутренний контроль становится элементом любого бизнес-процесса в банке как в форме текущего контроля (служба управления рисками и служба финансового мониторинга), так и в форме последующего контроля (служба внутреннего аудита и служба внутреннего контроля). С точки зрения текущего контроля службы внутреннего контроля незамедлительно реагируют и пресекают факты нарушения лимитов и регламентов бизнес-процессов, а с точки зрения последующего контроля службы внутреннего контроля вырабатывают рекомендации по предотвращению рисков в дальнейшем в системе управления в целом" <1>. -------------------------------- <1> Пашков Р., Юденков Ю. Российские модели внутреннего контроля // Бухгалтерия и банки. 2016. N 3. С. 43 - 48. Таким образом, посредством системы внутреннего контроля кредитной организации обеспечивается соответствие осуществляемых ею банковских операций и сделок требованиям законодательства, нормативных актов Банка России и внутренних документов самой кредитной организации, ограничение и недопущение принятия ею на себя чрезмерных рисков, и, следовательно, повышение финансовой устойчивости кредитной организации. § 8. Меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма Выражение "отмывание денег" впервые было использовано в США в 1973 г. и получило широкое распространение в международной практике. Согласно "нормам международного права к отмыванию преступных доходов относятся как любые действия, направленные на сокрытие преступного характера их происхождения, так и использование этих доходов даже без цели придания правомерного вида их получению. Понимается, что при попадании преступных доходов в легальную экономику сама предпринимательская деятельность с использованием таких активов становится процессом их отмывания" <1>. -------------------------------- <1> Зубков В.А., Осипов С.К. Российская Федерация в международной системе противодействия легализации (отмыванию) преступных доходов и финансированию терроризма. М., 2007. С. 23. В целях противодействия легализации преступных доходов в 1989 г. была создана Группа разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ), которая призвана "оценивать стандарты международной борьбы с отмыванием денег, разоблачать недостатки и прежде всего координировать международное сотрудничество" <1> в указанной области. -------------------------------- <1> Bosshard P. Отмывание денег. Банковский мониторинг. Под перекрестным огнем международных обязательств по соблюдению осмотрительности финансово-кредитными структурами / P. Bosshard [и др.] / Лихтенштейн - Австрия - Германия - Швейцария. Вена: Грац, 2006. С. 39. В 1990 г. ФАТФ разработала Сорок рекомендаций <1>, в рамках которых предложила наделить банки и иные финансовые структуры обязанностями по установлению личности клиента; хранению документации клиента в течение минимум пяти лет; передачи документов по установлению личности клиента следственным органам в случае его уголовного преследования; сообщению о подозрительных финансовых операциях органам власти и созданию внутренних регулирующих механизмов и структур для действенного предупреждения отмывания денег. -------------------------------- <1> В феврале 2012 г. принята новая редакция Сорока рекомендаций ФАТФ. 30 октября 2000 г. 11 ведущих банков мира <1> инициировали разработку и подписали Всеобщие директивы по противодействию отмыванию доходов в частном банковском секторе (Вольфсбергские принципы), содержащие приоритетные направления политики банков и основные направления деятельности по предотвращению использования банковской системы для легализации преступных доходов. В них указано, что банк может устанавливать отношения только с теми клиентами, в отношении источников доходов которых может быть подтверждено их законное происхождение. Ответственность за соблюдение данного правила лежит на служащем банка, отвечающем за работу с этим клиентом. -------------------------------- <1>  , Deutsche Bank AG, ABN AMRO Bank N.V., Banco Santander Central Hispano S.A., Credit Suisse Group, UBS AG, HSBC, Barclays Bank, The Chase Manhattan Private Bank, Citibank N.A., J.P. Morgan.В России правовую основу противодействия легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма (далее - ПОД/ФТ) составляет Закон о противодействии. Основными направлениями деятельности кредитной организации по ПОД/ФТ являются: идентификация <1> клиентов, их представителей и выгодоприобретателей; обязательный контроль; документальная фиксация и направление в уполномоченный государственный орган сведений о подлежащих обязательному контролю операциях с денежными средствами или иным имуществом. -------------------------------- <1> Идентификация определяется законодательством как совокупность мероприятий по установлению определенных сведений о клиентах, их представителях, выгодоприобретателях, по подтверждению достоверности этих сведений с использованием оригиналов документов и (или) надлежащим образом заверенных копий. В целях ПОД/ФТ кредитная организация <1> обязана до приема на обслуживание идентифицировать <2> клиента, представителя клиента <3> и (или) выгодоприобретателя <4> посредством установления о них следующих сведений: -------------------------------- <1> См.: Положение об идентификации кредитными организациями клиентов, представителей клиента, выгодоприобретателей и бенефициарных владельцев в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (утв. Банком России 15 октября 2015 г. N 499-П) // Вестник Банка России. 2015. N 115. <2> Идентификация представляет собой совокупность мероприятий по установлению определенных Законом о противодействии сведений о клиентах, их представителях, выгодоприобретателях, бенефициарных владельцах, по подтверждению достоверности этих сведений с использованием оригиналов документов и (или) надлежащим образом заверенных копий. В установленных Законом о противодействии случаях идентификация может не проводиться либо проводиться в упрощенном режиме ("упрощенная идентификация"). <3> Представителем клиента является лицо, при совершении операции действующее от имени и в интересах или за счет клиента, полномочия которого основаны на доверенности, договоре, акте уполномоченного государственного органа или органа местного самоуправления, законе, а также единоличный исполнительный орган юридического лица. <4> Выгодоприобретателем признается лицо, к выгоде которого действует клиент, в том числе на основании агентского договора, договоров поручения, комиссии и доверительного управления, при проведении операций с денежными средствами и иным имуществом. - в отношении физических лиц - фамилию, имя, а также отчество (если иное не вытекает из закона или национального обычая), гражданство, дату рождения, реквизиты документа, удостоверяющего личность, данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации, адрес места жительства (регистрации) или места пребывания, ИНН (при его наличии), а в установленных случаях - фамилию, имя, а также отчество (если иное не вытекает из закона или национального обычая), серию и номер документа, удостоверяющего личность, а также иную информацию, позволяющую подтвердить указанные сведения; - в отношении юридических лиц - наименование, организационно-правовую форму, ИНН или код иностранной организации; для юридических лиц, зарегистрированных в соответствии с законодательством Российской Федерации, также ОГРН и адрес юридического лица; для юридических лиц, зарегистрированных в соответствии с законодательством иностранного государства, также регистрационный номер, место регистрации и адрес юридического лица на территории государства, в котором оно зарегистрировано. Кроме того, кредитная организация обязана принимать обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по идентификации бенефициарных владельцев <1> клиентов путем установления в отношении их вышеуказанных сведений. -------------------------------- <1> Бенефициарный владелец - физическое лицо, которое в конечном счете прямо или косвенно (через третьих лиц) владеет (имеет преобладающее участие более 25% в капитале) клиентом - юридическим лицом либо имеет возможность контролировать действия клиента. Бенефициарным владельцем клиента - физического лица считается это лицо, за исключением случаев, если имеются основания полагать, что бенефициарным владельцем является иное физическое лицо. В целях идентификации указанных лиц кредитная организация осуществляет самостоятельно или с привлечением третьих лиц сбор необходимых сведений и документов, установленных законом, Банком России и внутрибанковскими правилами. При проведении идентификации вышеуказанных лиц кредитная организация также оценивает степень (уровень) риска клиента в соответствии с Положением Банка России от 2 марта 2012 г. N 375-П "О требованиях к правилам внутреннего контроля кредитной организации в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" <1> независимо от вида и характера проводимой им операции или продолжительности устанавливаемых отношений с клиентом. -------------------------------- <1> Вестник Банка России. 2012. N 20. Не реже одного раза в год, а в случае возникновения сомнений в достоверности и точности ранее полученной информации - в течение семи рабочих дней, следующих за днем возникновения таких сомнений, кредитная организация обязана обновлять информацию о клиентах, представителях клиентов, выгодоприобретателях и бенефициарных владельцах <1>. -------------------------------- <1> Более подробно об этом см.: Алексеева Д.Г. Правовые проблемы, возникающие при идентификации кредитными организациями бенефициарных владельцев // Вестник Ун-та имени О.Е. Кутафина (МГЮА). 2017. N 1. С. 49 - 61. Полученные сведения фиксируются кредитной организацией в анкете (досье) клиента, представляющей собой отдельный документ или комплект документов, оформленный на бумажном и (или) электронном носителе <1>. -------------------------------- <1> В настоящее время на различных дискуссионных площадках рассматриваются возможности упрощения идентификации клиентов, представителей клиента, выгодоприобретателей и бенефициарных владельцев за счет применения различных технических средств. Более подробно об этом см.: Достов В.Л., Шуст П.М. Современные концептуальные подходы к идентификации клиентов на рынке финансовых услуг: мировой опыт и выводы для России // Банковское право. 2016. N 5. С. 47 - 53. Операция с денежными средствами или иным имуществом подлежит обязательному контролю <1> в установленных ст. 6 Закона о противодействии случаях, например, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 600 тыс. руб. либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 600 тыс. руб., или превышает ее. -------------------------------- <1> Обязательный контроль - это совокупность принимаемых уполномоченным органом мер по контролю за операциями с денежными средствами или иным имуществом на основании информации, представляемой ему организациями, осуществляющими такие операции, а также по проверке этой информации в соответствии с законодательством Российской Федерации. По своему характеру данная операция относится к одному из следующих видов операций: 1) операции с денежными средствами в наличной форме: - снятие со счета или зачисление на счет юридического лица денежных средств в наличной форме в случаях, если это не обусловлено характером его хозяйственной деятельности; - покупка или продажа наличной иностранной валюты физическим лицом; - приобретение физическим лицом ценных бумаг за наличный расчет; - получение физическим лицом денежных средств по чеку на предъявителя, выданному нерезидентом и др.; 2) зачисление или перевод на счет денежных средств, предоставление или получение кредита (займа), операции с ценными бумагами в случае, если хотя бы одной из сторон является физическое или юридическое лицо, имеющее соответственно регистрацию, место жительства или место нахождения в государстве (на территории), которое (которая) не выполняет рекомендации Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ), либо если указанные операции проводятся с использованием счета в банке, зарегистрированном в указанном государстве (на указанной территории); 3) операции по банковским счетам (вкладам): - размещение денежных средств во вклад (на депозит) с оформлением документов, удостоверяющих вклад (депозит) на предъявителя; - открытие вклада (депозита) в пользу третьих лиц с размещением в него денежных средств в наличной форме; - перевод денежных средств за границу на счет (вклад), открытый на анонимного владельца, и поступление денежных средств из-за границы со счета (вклада), открытого на анонимного владельца; - зачисление денежных средств на счет (вклад) или списание денежных средств со счета (вклада) юридического лица, период деятельности которого не превышает трех месяцев со дня его регистрации, либо зачисление денежных средств на счет (вклад) или списание денежных средств со счета (вклада) юридического лица в случае, если операции по указанному счету (вкладу) не производились с момента его открытия и т.п.; 4) иные сделки с движимым имуществом: - помещение драгоценных металлов, драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий или иных ценностей в ломбард; - выплата физическому лицу страхового возмещения или получение от него страховой премии по страхованию жизни или иным видам накопительного страхования и пенсионного обеспечения и др.; 5) сделка с недвижимым имуществом, результатом совершения которой является переход права собственности на такое недвижимое имущество, подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 3 млн руб. либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 3 млн руб., или превышает ее, и иные. Операция с денежными средствами или иным имуществом также подлежит обязательному контролю в случае, если хотя бы одной из сторон является организация или физическое лицо, в отношении которых имеются полученные в установленном порядке сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, либо юридическое лицо, прямо или косвенно находящееся в собственности или под контролем таких организации или лица, либо физическое или юридическое лицо, действующее от имени или по указанию таких организации или лица. Особое внимание при осуществлении обязательного контроля кредитные организации обязаны обращать на операции клиентов, носящие подозрительный или сомнительный характер <1>. -------------------------------- <1> Основаниями документального фиксирования такой информации являются: а) запутанный или необычный характер сделки, не имеющей очевидного экономического смысла или очевидной законной цели; б) несоответствие сделки целям деятельности организации, установленным учредительными документами этой организации; в) отказ клиента (представителя клиента) в предоставлении запрошенных кредитной организацией документов и информации, которые необходимы кредитной организации для выполнения требований законодательства в сфере ПОД/ФТ; г) излишняя озабоченность клиента (представителя клиента) вопросами конфиденциальности в отношении осуществляемой операции (сделки), в том числе раскрытия информации государственным органам; д) необоснованная поспешность в проведении операции, на которой настаивает клиент (представитель клиента), а также иные обстоятельства, дающие основания полагать, что сделки осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. Сведения по подлежащим обязательному контролю операциям с денежными средствами или иным имуществом, совершаемым клиентами, кредитная организация обязана документально фиксировать и представлять в уполномоченный орган (Росфинмониторинг) не позднее трех рабочих дней, следующих за днем совершения такой операции. В целях ПОД/ФТ кредитные организации обязаны разрабатывать правила внутреннего контроля, назначать специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля, а также принимать иные внутренние организационные меры. Кредитные организации, наделенные публичными функциями по осуществлению противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, вправе в случае нарушения клиентами требований указанного законодательства: - произвести блокирование (замораживание) безналичных денежных средств или бездокументарных ценных бумаг на счете клиента; - отказать клиенту в заключении договора банковского счета (вклада) и, соответственно, отказать в открытии банковского счета (вклада); - отказать в выполнении распоряжения клиента о совершении операции по счету (вкладу); - приостановить операцию по банковскому счету клиента (за определенными Законом о противодействии ограничениями); - расторгнуть договор банковского счета (вклада) с клиентом. Законодательное регулирование вопросов противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма весьма динамично и это создает определенные сложности в его изучении. Вместе с тем национальное законодательство в рассматриваемой области разрабатывается в соответствии с новейшими рекомендациями ФАТФ и иных международных организаций вслед за появлением все новых и новых схем противоправных действий. В каждой кредитной организации вопросам ПОД/ФТ уделяется самое пристальное внимание, ибо ошибки и просчеты в этой области могут привести к самым неблагоприятным для нее последствиям - значительным убыткам ввиду возникновения риска потери деловой репутации, а также к отзыву лицензии на осуществление банковских операций. Контрольные вопросы 1. Что представляет собой государственное регулирование банковской деятельности, в каких формах оно осуществляется? 2. Сформулируйте определение банковских рисков. Назовите основные банковские риски, раскройте их содержание. 3. Определите, какие органы и (или) должностные лица уполномочены осуществлять в кредитной организации внутренний контроль? Тождественны ли понятия "внутренний контроль" и "внутренний контроль в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма"? Обоснуйте ответ. 4. В каком порядке кредитная организация обязана идентифицировать своего клиента, представителя клиента, выгодоприобретателя и бенефициарного владельца клиента? Какими нормативными актами регламентируется эта деятельность? 5. Банк, вкладчик, ГК "Агентство по страхованию вкладов", Банк России - кем является каждый из этих субъектов в системе страхования вкладов физических лиц в банках Российской Федерации? Каковы их основные права и обязанности в данной системе? 6. Раскройте особенности правового статуса, цели деятельности и полномочия Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов". 7. Каковы основные права, обязанности и ответственность уполномоченных представителей Банка России при проведении проверок кредитных организаций? Какими нормативными актами регулируется эта деятельность? 8. Что представляют собой базовая и универсальная лицензии на совершение банковских операций? Каковы основные особенности осуществления банком с базовой лицензией банковских операций и сделок? Кейсы 1. Составьте эссе на тему: "Пруденциальное регулирование банковской деятельности: понятие, составляющие, правовые основы". 2. На основе анализа Положения Банка России от 15 октября 2015 г. N 499-П определите, какие документы банк должен запросить у клиента, открывающего банковский счет, в целях установления структуры и персонального состава органов управления клиента - юридического лица. 3. Посетите официальный сайт Агентства по страхованию вкладов (http://www.asv.org.ru), раздел "Страхование вкладов/Мировой опыт" и составьте эссе об особенностях функционирования системы страхования банковских вкладов физических лиц в зарубежных странах. 4. ООО "Роуз" обратилось в Банк с заявлением об открытии расчетного счета. Банк запросил от потенциального клиента комплект документов, связанных с его идентификацией. В числе дополнительных требований Банк просил назвать бенефициарных владельцев ООО "Роуз". Потенциальный клиент предоставить запрошенную информацию отказался, мотивируя свои действия тем, что не знает своих бенефициарных владельцев. Прав ли потенциальный клиент? Как следует поступить Банку? 5. Вследствие неоднократного нарушения клиентом банка - юридическим лицом требований законодательства о ПОД/ФТ банк в течение 2016 г. дважды отказывал клиенту в выполнении его распоряжения о совершении банковских операций по депозитному счету в соответствии с требованиями банковских правил внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ. 20 июня 2017 г. банк направил клиенту уведомление о дате закрытия банковского счета (по истечении 60 дней с даты направления уведомления). Должен ли банк пролонгировать депозитный договор, если срок его действия истекает 29 июня 2017 г.? Обоснуйте ответ. 6. Банк не включил требования вкладчика - физического лица в реестр обязательств банка перед вкладчиками. При отзыве у банка лицензии на совершение банковских операций клиент не смог получить от ГК "Агентство по страхованию вкладов" возмещение по своему банковскому вкладу. Каким образом вкладчик может получить сумму страхового возмещения и защитить таким образом свои права? 7. Вкладчик (физическое лицо) уступил другому физическому лицу по сделке уступки прав требования (договору цессии) свои права к банку, вытекающие из договора банковского вклада. Через месяц после заключения сделки у банка отозвали лицензию на совершение банковских операций. Обладает ли цессионарий правом на получение от ГК Агентство по страхованию вкладов суммы страхового возмещения по данному вкладу? Может ли он получить страховое возмещение? |