банковское право. Банковское право_ Учебник для бакалавров (2-е издание, пере. Учебник для бакалавров" (2е издание, переработанное и дополненное) (отв ред. Л. Г. Ефимова, Д. Г. Алексеева) ("Проспект", 2019)
 Скачать 2.41 Mb.
|
|
§ 8. Договор факторинга Понятие банковского кредита в советской и российской литературе традиционно подразделяют на понятие банковского кредита в экономическом и в правовом смысле. Понятие кредита в экономическом смысле определяется как "такая передача ценностей из одного хозяйства в другое, при которой получение эквивалента (равноценности) отделено некоторым промежутком времени" <1>. -------------------------------- <1> См.: Компанеец Е.С., Полонский Э.Г. Применение законодательства о кредитовании и расчетах. М., 1967. С. 69. Понятие кредита в правовом смысле не всегда совпадает с его экономическим значением. Поэтому в российском праве кредитный договор представляет собой разновидность договора займа и регулируется главой 42 ГК РФ. В некоторых правовых системах законодателем было воспринято экономическое понятие кредита. Правовым следствием такого подхода является имеющаяся у банка возможность оформить кредитные операции с использованием любых договорных типов, если сама операция отвечает указанным в законе признакам <1>. -------------------------------- <1> В соответствии со ст. L.313-1 Денежного и финансового кодекса Франции под выдачей кредита понимается "любое действие, в результате которого одно лицо возмездно передает или обязуется передать свои активы (fonds) в распоряжение другого лица". Поэтому кредитные операции французских банков могут быть оформлены, например, договорами займа (авансы), факторинга, могут существовать в виде дисконта, покупки права (требования). Кроме того, в законодательстве выделяется специальная категория кредитных операций, называемая "кредиты в виде подписи". К числу этих операций относятся поручительство, гарантия, аваль, акцепт векселя, аккредитив, лизинг и т.п. <1>. -------------------------------- <1> Gavalda Ch., Stoufflet J. Droit bancaire. Institutions, Comptes,  , Services. 8  par J. Stoufflet. P. 24 - 27.Таким образом, приобретение банком прав (требований) клиента к его должнику можно рассматривать как предоставление клиенту кредита в экономическом смысле. Поэтому права требования, приобретенные банком в результате факторинговой операции, в настоящее время учитываются на балансовом счете банка N 47803, который является активным. Ранее факторинг также рассматривался экономистами как разновидность кредита под расчетные документы в пути. Долгое время понятие факторинга вызывало споры. В некоторых случаях под факторингом понимается финансовая операция, совершаемая во исполнение особого факторингового контракта <1>. В других случаях авторы отождествляли факторинг и договор финансирования под уступку денежного требования <2>. -------------------------------- <1> Так, в соответствии с Конвенцией УНИДРУА о международном факторинге (Оттава, 28 мая 1988 г.) под "факторинговым контрактом" следует понимать контракт, заключенный между одной стороной (поставщиком) и другой стороной (финансовым агентом), в соответствии с которым поставщик должен или может уступать финансовому агенту денежные требования, вытекающие из контрактов купли-продажи товаров, заключаемых между поставщиком и его покупателями (должниками), за исключением контрактов, которые относятся к товарам, приобретаемым преимущественно для личного, семейного и домашнего использования. <2> См., например: Ефимова Л.Г. Банковские сделки: право и практика. М.: НИМП, 2001. С. 562 и след. В связи с принятием Федерального закона от 26 июля 2017 г. N 212-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" <1> указанный спор может быть завершен. Пунктом 1 ст. 824 ГК РФ договор финансирования под уступку денежного требования и договор факторинга объявлены синонимами <2>. -------------------------------- <1> Далее - Закон N 212-ФЗ. <2> Название рассматриваемого договора следует признать как неудачное, поскольку одним из ключевых слов в нем является термин "финансирование". Однако из п. 1 ст. 824 ГК РФ в редакции Закона N 212-ФЗ следует, что обязанности финансового агента не всегда могут включать выполнение действий по финансированию клиента (см. ниже). Поэтому представляется, что рассматриваемый договор лучше было бы называть договором факторинга либо договором об уступке дебиторской задолженности, как это предусматривается в Конвенции Организации Объединенных Наций об уступке дебиторской задолженности в международной торговле, принятой Резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН от 12 декабря 2001 г. N 56/81 (http://docs.cntd.ru/document/901873576). Термин "факторинг" происходит от английского слова factor - маклер, посредник. Это не случайно, поскольку с чисто экономической точки зрения факторинг - безусловно, посредническая операция. Факторинг впервые возник в США в конце XIX в., а затем получил распространение в промышленно развитых странах Западной Европы. Особенно широко факторинг начали применять коммерческие банки стран Запада в 1970 - 1990 гг. К началу 1990-х гг. общее число действующих там факторинговых компаний возросло в 3,6 раза, причем в их совокупном платежном обороте в 2 раза уменьшилась доля США и, соответственно, в 1,5 раза возросла доля стран Западной Европы <1>. -------------------------------- <1> Павлов В.В., Хоминич И.П. Кредитование внешнеэкономической деятельности: Учеб. пособие для студентов вузов. М.: ИД ФБК-ПРЕСС, 1998. С. 59. Отдельные факторинговые операции были известны отечественным коммерческим банкам с 1989 г., т.е. до введения в действие ч. 2 ГК РФ. Возникающие правоотношения регулировались письмом Госбанка СССР от 12 декабря 1989 г. N 252 "О порядке осуществления операций по уступке поставщиками банку права получения платежа по платежным требованиям за поставленные товары, выполненные работы и оказанные услуги". При факторинге торговая дебиторская задолженность "продается" цедентом ("поставщиком") цессионарию ("фактору") в возмещение авансов или кредита и предоставленных фактором услуг в таких областях, как бухгалтерский учет, инкассация дебиторской задолженности и защита от неисправности должников <1>. -------------------------------- <1> Уступка при финансировании дебиторской задолженности. Обсуждение и предварительный проект унифицированных правил. Доклад Генерального секретаря ООН на двадцать восьмой сессии Комиссии ООН по праву международной торговли. Вена. 2 - 26 мая 1995 г. С. 7. Известны следующие виды факторинга: внутренний и внешний, открытый и закрытый (конфиденциальный), регрессный и безрегрессный, традиционный и обеспечительный. При внутреннем факторинге поставщик, покупатель и финансовый агент являются юридическими лицами одного и того же государства. В этом случае для регулирования возникающих правоотношений применяется внутреннее право. Международный факторинг появляется тогда, когда стороны находятся в разных странах. Для регулирования международного факторинга может применяться Конвенция УНИДРУА о международном факторинге (Оттава, 28 мая 1988 г.). При открытом факторинге предполагается, что должник будет извещен о состоявшейся уступке требования. При закрытом (или конфиденциальном) факторинге должник не уведомляется об уступке требования. Конвенция УНИДРУА о международном факторинге предусматривает только открытый факторинг (подп. "c" п. 2 ст. 1). В зависимости от наличия или отсутствия у фактора права на регресс к клиенту в случае неисполнения должником своей обязанности по основному договору полностью или частично различают регрессный и безрегрессный факторинг. В зависимости от цели уступки права (требования) различают традиционный и обеспечительный факторинг. Обычный факторинг предполагает, что целью уступки финансового агента права (требования) к должнику клиента является получение покупной цены уступленного требования (модель купли-продажи права требования). В данном случае финансирование предоставляется финансовым агентом путем передачи клиенту покупной цены права (требования) к должнику. В этом случае финансирование может предоставляться в форме предварительного платежа (аванса) (подп. 1 п. 1 ст. 824, п. 2 ст. 831 ГК РФ). При обеспечительном факторинге уступка права (требования) осуществляется клиентом в качестве способа обеспечения возврата клиентом финансирования, предоставленного в форме займа (подп. 1 п. 1 ст. 824 ГК РФ) (модель займа (кредита) и "залога" права требования). В соответствии со ст. 824 ГК РФ факторинговые операции совершаются банками на основании договора финансирования под уступку денежного требования (договора факторинга). В соответствии с п. 1 ст. 824 ГК РФ по договору финансирования под уступку денежного требования (договору факторинга) одна сторона (клиент) обязуется уступить другой стороне - финансовому агенту (фактору) денежные требования к третьему лицу (должнику) и оплатить оказанные услуги, а финансовый агент (фактор) обязуется совершить не менее двух следующих действий, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки: - передавать клиенту денежные средства в счет денежных требований, в том числе в виде займа или предварительного платежа (аванса); - осуществлять учет денежных требований клиента к третьим лицам (должникам); - осуществлять права по денежным требованиям клиента, в том числе предъявлять должникам денежные требования к оплате, получать платежи от должников и производить расчеты, связанные с денежными требованиями; - осуществлять права по договорам об обеспечении исполнения обязательств должников. В соответствии с п. 2 ст. 824 ГК РФ обязательства финансового агента (фактора) по договору факторинга могут включать ведение для клиента бухгалтерского учета, а также предоставление клиенту иных услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки. Существует толкование п. 1 ст. 824 ГК РФ, в соответствии с которым понятие факторинга может охватывать перечисленные в подп. 1 - 4 обязанности фактора в сочетании, исключающем цессию. Предположим, что в договоре факторинга предусматриваются только обязанности, перечисленные в подп. 2 и 3, или 3 и 4, или 2 и 4. Все указанные варианты исключают подп. 1 п. 1 ст. 824 ГК РФ, где, собственно, значится сама уступка. Однако такое толкование не учитывает легальное определение договора факторинга, содержащееся в абз. 1 п. 1 ст. 824 ГК РФ, исходя из которого договор не может считаться договором факторинга, если уступка права (требования) не предполагается. Представляется, однако, что замеченное противоречие между легальным определением договора факторинга и подп. 1 п. 1 ст. 824 ГК РФ можно истолковать иначе. В подп. 1 п. 1 ст. 824 ГК РФ содержится норма о длящемся обязательстве клиента "уступать" права фактору. Такую обязанность можно исключить. Однако договор факторинга может предусматривать разовую уступку одного или нескольких прав (требований) с целью последующего осуществления прав по этим денежным требованиям клиента. Отсюда следует, что цессия - необходимый элемент факторинга. В отличие от цессии, которая обязательна, некоторые сочетания обязанностей финансового агента могут исключать финансирование. Например, в договоре факторинга могут быть предусмотрены обязанности фактора N 2 и 3. В рассматриваемом примере фактор обязан осуществлять учет денежных требований клиента к третьим лицам (должникам) и осуществлять права по денежным требованиям клиента, в том числе предъявлять должникам денежные требования к оплате, получать платежи от должников и производить расчеты, связанные с денежными требованиями. Поскольку в указанном случае финансирование клиента фактором не предполагается, название договора (договор финансирования под уступку денежного требования) следует признать неудачным. Недостаток обязанности по предоставлению финансирования не может быть восполнен за счет легального определения абз. 1 п. 1 ст. 824 ГК РФ, как это было предложено в предыдущем случае, поскольку легальное определение договора факторинга не содержит термина "финансирование". Оригинальность факторинга, пишут Жан-Луи Рив-Лянж и Моник Контамин-Райно, заключается в том, что в его конструкции одновременно присутствуют: с одной стороны, кредитная операция, а с другой - разнообразные услуги, которые фактор оказывает своим клиентам. К числу таких услуг относятся подбор покупателей, предоставление в распоряжение клиента различных методик по управлению его делами, в том числе по управлению счетоводством, использованию различной коммерческой информации, осуществлению бухгалтерского учета и т.п. В этом смысле факторинг представляет собой деятельность по коммерческому управлению предприятиями <1>. -------------------------------- <1> Rives-Langes J.L. Contamine Raynaud. Droit bancaire. 6  . Paris: Dalloz, 1995. P. 530.Вопрос о правовой природе договора факторинга является спорным. Для такого спора имеются правовые основания. В конструкции договора факторинга, урегулированной гл. 43 ГК РФ, присутствуют несколько правовых целей, которые принадлежат другим известным договорным типам. Во-первых, клиент уступает финансовому агенту обязательственное право (требование) с целью приобретения его финансовым агентом (цель договора купли-продажи права требования). Во-вторых, клиент уступает финансовому агенту обязательственное право (требование) с целью обеспечения исполнения обязательств клиента перед финансовым агентом, так называемый обеспечительный факторинг (цель договора "залога" права требования и договора займа (кредитного договора)). В-третьих, клиент уступает финансовому агенту обязательственное право (требование) с целью оказания финансовым агентом клиенту услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки (цель договора возмездного оказания услуг, либо агентского договора, договора комиссии, либо договора поручения в зависимости от содержания (п. 2 ст. 824 ГК РФ)) <1>. -------------------------------- <1> Указанная множественность целей договора факторинга получила на профессиональном сленге наименование "меняющаяся или мерцающая кауза". Именно поэтому в Экспертном заключении Совета по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства при Президенте Российской Федерации от 26 июня 2017 г. N 166-1/2017 по проекту Федерального закона N 47538-6/10 "О внесении изменений в части первую и вторую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также отдельные законодательные акты Российской Федерации" было указано, что такой подход не соотносится со сложившейся в гражданском праве систематикой договоров. Проектом не установлены критерии разграничения "иных договоров", указанных в п. 4 ст. 824 ГК РФ, от собственно договора факторинга. См.: Экспертные заключения Совета при Президенте Российской Федерации по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства. 2017 г.: Материалы VII Международной научно-практической конференции "Гражданское право России. Итоги года". 24 января 2018 г. М., 2018. С. 208. Если признать, что договор финансирования состоит из элементов договоров купли-продажи, залога, займа (кредита), договора возмездного оказания услуг, то возникает вопрос: каким образом в рамках одного института могут совмещаться такие несочетаемые элементы, как купля-продажа права требования <1> и его обеспечительный характер <2>? -------------------------------- <1> ГК РФ. Ч. I. П. 1. Ст. 824. <2> Ефимова Л.Г. Банковские сделки: право и практика. М.: НИМП, 2001. С. 579. В результате в литературе даже появился вывод о том, что договор финансирования под уступку денежного требования не является самостоятельным договорным типом <1>. --------------------------------
<1> Аргументацию см.: Новоселова Л.А. Сделки уступки права (требования) в коммерческой практике. Факторинг. М.: Статут, 2004. С. 354, 355. Представляется, что указанные выше проблемы с определением правовой природы договора финансирования под уступку денежного требования могут быть решены в случае квалификации этого договора в качестве рамочного договора или договора с открытыми условиями (ст. 429.1 ГК РФ) <1>. Аналогичный вывод уже был ранее сделан в иностранной литературе <2>. -------------------------------- <1> Под рамочным следует понимать договор, целью которого является организация длительных деловых связей в виде потока разнообразных деловых отношений, для достижения которой требуется заключение договоров-приложений (исполнительских сделок, последующих договоров), отдельные условия которых согласовываются в базовом договоре. Подробнее см.: Ефимова Л.Г. Рамочные (организационные) договоры. М.: Волтерс Клувер, 2006. <2> Le contrat cadre. 1 Exploration comparqtive: France, Allemagne, Italie, Angleterre, Etats Unis. Etude du Centre de recherche sur le droit des affaires. Sous la direction de Alain Sayag. Paris. Litec, 1994. P. 53. (автор разд. 3 в гл. 1 - Arnaud Regrobellet.) В этом случае необходимо выделить базовый договор - собственно сам договор финансирования под уступку денежного требования (договор факторинга) и договоры-приложения, к которым должны применяться общие условия базового договора. Указанные договоры-приложения являются действиями, направленными на исполнение базового договора (договора факторинга). Поэтому их можно называть также исполнительскими сделками. К числу исполнительских сделок следует отнести: - договор уступки права требования (договор цессии); - договор займа (или кредитный договор); - договор обеспечения исполнения обязательств, предусматривающий своеобразный квазизалог обязательственного права (требования); - договор купли-продажи права (требования) и разнообразные договоры возмездного оказания услуг, агентские договоры, договоры комиссии или договоры поручения, а также - обеспечительные сделки. При таком подходе указанные выше различные цели следует считать целями последующих исполнительных сделок, имеющих разную правовую природу, а не договора факторинга. Соответственно, самостоятельный характер договора факторинга уже не будет подвергаться сомнению. Именно конструкция рамочного договора позволяет объяснить, почему в главе 43 ГК подробно урегулирована уступка права (требования), но отсутствуют нормы, регулирующие, например, процесс финансирования, условия купли-продажи права (требования), залога права (требования), условия предоставления услуг. В случае признания договора факторинга рамочным договором этого не потребуется. Указанный подход был воспринят законодателем в Законе N 212-ФЗ. В соответствии с п. 5 ст. 824 ГК РФ к отношениям сторон по договору факторинга применяются правила соответственно о купле-продаже, займе (кредите), возмездном оказании услуг постольку, поскольку это не противоречит положениям гл. 43 ГК РФ и существу отношений по договору факторинга. При этом выбор нормы о соответствующем договорном типе должен осуществляться в зависимости от содержания договора факторинга. Например, если финансовый агент несет обязанности по оплате цены приобретенных им денежных требований, то должна применяться гл. 30 ГК РФ о договоре купле-продажи права (требования). Если финансовый агент несет обязанности по предоставлению клиенту займа (кредита), то применяется гл. 42 ГК РФ. Если договор финансирования под уступку денежного требования включает обязанности финансового агента по оказанию клиенту разнообразных услуг в отношении переданных ему прав (требований), то подлежит применению гл. 39 ГК РФ и т.п. Таким образом, гл. 43 ГК регулирует следующие группы отношений: - во-первых, отношения, возникающие в связи с заключением и исполнением базового договора (договора факторинга); - во-вторых, отношения по уступке требования, которые требуют специального правового регулирования. В соответствии с п. 3 ст. 824 ГК РФ в части, не урегулированной гл. 43 ГК РФ, к отношениям, связанным с уступкой права требования по договору факторинга, применяются правила гл. 24 ГК РФ; - в-третьих, отношения по взаимовлиянию договора факторинга и основного договора, права по которому уступлены финансовому агенту. Несмотря на двусторонний характер договора финансирования под уступку денежного требования, уступка требования по основному договору оказывает влияние на интересы должника по этому договору. В свою очередь, должник и клиент фактора могут изменить содержание основного договора, что должно сказаться на интересах финансового агента. Поэтому предметом регулирования гл. 43 ГК РФ является весь "треугольник" возникающих отношений между клиентом, финансовым агентом и должником по основному договору (дебитором). Договор цессии, заключаемый во исполнение договора финансирования под уступку денежного требования, является разновидностью цессии, регулируемой гл. 24 ГК РФ. Именно поэтому в п. 3 ст. 824 ГК РФ указано, что в части, не урегулированной настоящей главой, к отношениям, связанным с уступкой права требования по договору факторинга, применяются правила гл. 24 ГК РФ. Однако необходимо учитывать, что гл. 43 ГК РФ устанавливает ряд особенностей правового регулирования уступки денежного требования по сравнению с гл. 24 ГК РФ: - переход к финансовому агенту существующего права осуществляется в момент заключения договора факторинга, а если договор факторинга заключен ранее момента перехода денежного требования к финансовому агенту (фактору), то дополнительного оформления перехода денежного требования не требуется (п. п. 2 и 3 ст. 826 ГК РФ); - ответственность клиента за исполнимость переданного права в случаях, установленных договором (п. 3 ст. 827 ГК РФ); - запрет последующей уступки требования, которая осуществлена в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом (фактором) или в целях оказания финансовым агентом (фактором) клиенту услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки; иное правило может быть предусмотрено договором (п. 2 ст. 829 ГК РФ); - исключительно денежный характер требования (п. 1 ст. 824 ГК РФ); - различный объем прав финансового агента на суммы, полученные им от должника в зависимости от правового основания для уступки права (требования): купля-продажа права требования, "залог" или оказание клиенту услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки (ст. 831 ГК РФ). Таким образом, субсидиарное применение гл. 24 ГК РФ для регулирования правоотношений, возникающих в связи с уступкой права требования в рамках договора финансирования, возможно постольку, поскольку это не противоречит правилам гл. 43 ГК РФ. Отсюда следует, что уступка требования, совершаемая в рамках договора финансирования, является особой коммерциализированной разновидностью общегражданской уступки права требования. Объектом договора финансирования под уступку денежного требования являются действия сторон по организации последующих уступок прав (требований) и заключению иных исполнительских сделок, на основе которых предоставляется финансирование, а также оказание сопутствующих услуг. Договор факторинга по общему правилу носит длящийся характер, т.е. предполагает неоднократное последовательное исполнение. Он предназначен для сопровождения неопределенного количества уступок прав (требований), как существующих, так и главным образом будущих прав (требований). Являясь рамочным, т.е. организационным, договор финансирования под уступку денежного требования может быть только консенсуальным, безвозмездным <1> и взаимным. -------------------------------- <1> Условие о вознаграждении финансового агента является условием соответствующего договора-приложения, а не базового договора, поэтому договор финансирования под уступку денежного требования является безвозмездным, как и любой другой организационный договор. Учитывая, что для финансового агента деятельность по финансированию под уступку денежного требования носит предпринимательский характер, рассматриваемый договор следует признать предпринимательской сделкой. Являясь рамочным, договор факторинга носит комплексный характер, так как создает систему "рамочный договор/договоры исполнения рамочного договора". Указанная комплексность проявляется в следующем. Договор факторинга и сделки, заключаемые во исполнение этого договора, являются самостоятельными правоотношениями. Однако весь указанный комплекс сделок подчинен, как правило, достижению единой цели. В результате возникают взаимодополнение и взаимообусловленность не только между договором факторинга и заключенными на его основе исполнительскими сделками <1>, но также между самими исполнительскими сделками. -------------------------------- <1> Это соответствует конструкции рамочного договора. Например, из обычного кредитного договора, который обеспечен залогом, следует, что заемщик должен вернуть кредит путем совершения платежа. Обращение взыскания на заложенное имущество допускается только в случае нарушения этой обязанности. Однако, если кредитный договор и договор залога права требования с условием его уступки залогодержателю (фактору) совершены во исполнение договора факторинга, то порядок возврата кредита меняется. Из п. 2 ст. 831 ГК РФ следует, что в силу уступки денежного требования в целях обеспечения исполнения обязательства клиента при получении финансовым агентом (фактором) денежных средств от должника по уступленному финансовому агенту (фактору) клиентом денежному требованию обязательство клиента перед финансовым агентом (фактором) считается надлежащим образом исполненным в том объеме, в котором должник исполнил свое обязательство перед финансовым агентом (фактором). Если денежные средства, полученные финансовым агентом (фактором) от должника, оказались меньше суммы долга клиента финансовому агенту (фактору), обеспеченной уступкой требования, клиент остается ответственным перед финансовым агентом (фактором) за остаток своего долга. Такой порядок возврата кредита (займа) в случае обеспечительного факторинга не характерен для обычного залога. Поэтому представляется обоснованным вывод, что в случае обеспечительного факторинга обязательственное право (требование), переданное финансовому агенту, составляет предмет не договора залога, а иной обеспечительной сделки, учитывая, что в силу п. 1 ст. 329 ГК РФ перечень способов обеспечения исполнения обязательств не является исчерпывающим. Сторонами договора финансирования под уступку денежного требования являются финансовый агент (фактор) и клиент. В соответствии со ст. 825 ГК РФ в качестве финансового агента договоры факторинга могут заключать коммерческие организации. Поскольку факторинг является одной из наиболее известных активных операций кредитных организаций, финансовыми агентами достаточно часто становятся крупные банки. В соответствии с ч. 3 ст. 5 Закона о банках факторинг является одной из банковских сделок, цель которой - "приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме". В последние годы на указанном рынке появились и успешно действуют специализированные некредитные организации, так называемые факторинговые компании <1>. -------------------------------- <1> См., например, ЗАО "Русская Факторинговая компания" - http://www.1factor.ru/. Это стало возможным после изменения редакции ст. 825 ГК РФ на основании Федерального закона от 9 апреля 2009 г. N 56-ФЗ "О внесении изменения в статью 825 части второй Гражданского кодекса Российской Федерации и признании утратившей силу статьи 10 Федерального закона "О введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации" // СЗ РФ. 2009. N 15. ст. 1778. Действующая редакция данной статьи позволяет любой коммерческой организации выступать в качестве финансового агента по договору финансирования под уступку денежного требования без какой-либо лицензии. Клиентами могут быть лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью. Срок в договоре финансирования под уступку денежного требования определяется соглашением сторон. Допустимо заключение договора факторинга с неопределенным сроком действия. Учитывая, что ГК РФ не содержит никаких специальных требований к форме договора финансирования под уступку денежного требования, этот договор должен быть заключен в простой письменной форме (подп. 1 п. 1 ст. 161 ГК). Условия договора финансирования под уступку денежного требования. Поскольку договор финансирования под уступку денежного требования является рамочным, то он содержит несколько групп условий: - условие о предмете договора; - условия о порядке заключения договоров-приложений; - общие условия договоров, заключаемых во исполнение договора факторинга. Указанные условия договора являются существенными. Предметом договора финансирования под уступку денежного требования являются действия сторон по заключению договоров с заранее согласованными условиями, которые стороны намереваются заключать в будущем. В соответствии с п. 1 ст. 824 ГК РФ к числу обязательных договоров-приложений относятся договор уступки права (требования) и любые следующие два договора, соответствующие обязательствам фактора, перечисленным в подп. 1 - 4 п. 1 ст. 824 ГК РФ. Соответственно, финансовый агент обязан: - передавать клиенту денежные средства в счет денежных требований, в том числе в виде займа или предварительного платежа (аванса) (соответствует договору купли-продажи, договору займа или кредитному договору); - осуществлять учет денежных требований клиента к третьим лицам (должникам) (соответствует договору возмездного оказания услуг); - осуществлять права по денежным требованиям клиента, в том числе предъявлять должникам денежные требования к оплате, получать платежи от должников и производить расчеты, связанные с денежными требованиями (может соответствовать договору возмездного оказания услуг, договору комиссии, договору поручения или агентскому договору в зависимости от содержания договора факторинга); - осуществлять права по договорам об обеспечении исполнения обязательств должников (может потребоваться дополнительное совершение договора цессии по договорам, устанавливающим обеспечение исполнение обязательств по основному договору). К числу факультативных договоров-приложений следует отнести все договоры возмездного оказания услуг о ведении бухгалтерского учета требований, а также о предоставлении клиенту иных услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки (например, финансовое консультирование и т.п.) (см., например, п. 2 ст. 824 ГК РФ). Допустимо назвать следующие условия договора факторинга о порядке заключения последующих договоров. Во-первых, условие об эксклюзивности, которое обязывает клиента воздерживаться от заключения аналогичных договоров с другими факторами. Во-вторых, условие о моменте перехода прав (требований). В соответствии с п. 2 ст. 826 ГК РФ денежное требование переходит к финансовому агенту (фактору) в момент заключения договора факторинга, если иное не установлено таким договором. При этом будущее требование переходит к финансовому агенту (фактору) с момента его возникновения, если договором не предусмотрено, что будущее требование переходит позднее. Указанная диспозитивная норма может быть изменена договором факторинга. Например, в договоре факторинга предусмотрено, что будущее право (требование) переходит к финансовому агенту через месяц после его возникновения. Можно назвать следующий примерный перечень общих условий договоров, заключенных во исполнение договора факторинга. Это могут быть условия о предмете цессии, о размере финансирования, порядке взаиморасчетов сторон, лимитах по договору факторинга, об уведомлении должника, о регрессе (обороте) на клиента или его отсутствии, о запрете на изменение основного договора, о вознаграждении фактора по договорам возмездного оказания услуг, об ответственности по исполнительским договорам и т.п. Иные условия исполнительных сделок регулируются главами ГК РФ о соответствующих договорных типах. Уступаемое клиентом финансовому агенту обязательственное денежное право (требование) является предметом договора уступки права (цессии), а не предметом договора факторинга. В общих условиях договора финансирования под уступку денежного требования необходимо определить, подлежит ли уступке существующее или будущее право (требование). Из подп. 1 п. 1 ст. 826 ГК РФ вытекает, что обязательственное право (требование) следует считать существующим, если оно возникло по существующему обязательству, в том числе по обязательству, возникшему из заключенного договора, срок платежа по которому наступил либо не наступил. Таким образом, требование считается существующим, если договор факторинга заключен позднее возникновения обязательства, требование по которому подлежит уступке в соответствии с указанным договором факторинга. Из подп. 2 п. 1 ст. 826 ГК РФ и п. 1 ст. 388.1 ГК РФ следует, что будущим следует считать право требования по обязательству, которое возникнет в будущем, в том числе из договора, который будет заключен в будущем. В этом случае право требования должно быть определено в соглашении об уступке способом, позволяющим идентифицировать это требование на момент его возникновения или перехода к цессионарию. Следовательно, требование считается будущим, если договор факторинга заключен ранее возникновения обязательства, требование по которому подлежит уступке в соответствии с указанным договором факторинга. Частным случаем уступки будущих прав (требований) является так называемая оптовая уступка. В этом случае цессионарию передаются все права требования цедента в определенной области. В соответствии с п. 2 ст. 826 ГК РФ денежное требование переходит к финансовому агенту (фактору) в момент заключения договора факторинга, если иное не установлено таким договором. При этом будущее требование переходит к финансовому агенту (фактору) с момента его возникновения, если договором не предусмотрено, что будущее требование переходит позднее. Если договор факторинга заключен ранее момента перехода денежного требования к финансовому агенту (фактору), то в соответствии с п. 3 ст. 826 ГК РФ дополнительно не нужно оформлять переход денежного требования. Предметом договора цессии может быть только индивидуально-определенное право требования. В соответствии с п. 1 ст. 388.1 ГК РФ требование по обязательству, которое возникнет в будущем (будущее требование), в том числе требование по обязательству из договора, который будет заключен в будущем, должно быть определено в соглашении об уступке способом, позволяющим идентифицировать это требование на момент его возникновения или перехода к цессионарию. Поскольку будущее требование невозможно идентифицировать путем ссылки на его основание, закон не содержит требований о детальной идентификации уступленного права (требования). Поэтому не всегда обязательно идентифицировать уступаемое право путем ссылки на обязательство, в состав которого входило уступаемое право (требование) <1>. -------------------------------- <1> См. п. 12 Обзора ВАС РФ N 120. Указанный подход в определении предмета уступки требования не является новым. В ст. 5 Конвенции УНИДРУА о международном факторинге указано, что положение факторингового контракта, предусматривающее передачу существующих или будущих денежных требований, не может быть признано недействительным в силу того, что они не были указаны конкретно, если во время заключения контракта или во время его вступления в силу они могли быть определены в контракте. Если согласно факторинговому контракту будущие денежные требования предназначены для уступки финансовому агенту по мере их поступления, не требуется заключения какого-либо нового акта об уступке требования. Предметом уступки может быть только денежное требование. В соответствии с п. 1 ст. 824 ГК РФ в редакции Закона N 212-ФЗ предметом цессии может быть одно или несколько денежных требований, возникших из договора, из деликта или из неосновательного обогащения. В отличие от прежнего легального определения договора факторинга указанные правоотношения могут возникать с любым субъектным составом: как с участием предпринимателей, так и в потребительской сфере. Таким образом, предмет уступки требования, совершаемой в рамках договора финансирования под уступку денежного требования, не полностью совпадает с предметом уступки требования, регулируемой § 1 гл. 24 ГК РФ, нормы которого допускают уступку неденежного обязательственного права (требования). Предметом договора цессии может быть только действительное право (требование). Требование следует считать действительным, если оно: - во-первых, юридически существует; - во-вторых, принадлежит цеденту; - в-третьих, необходимо, чтобы порядок передачи права (требования) соответствовал закону. В соответствии со специальным правилом п. 1 ст. 828 ГК РФ уступка финансовому агенту денежного требования является действительной, даже если между клиентом и его должником либо между клиентом и лицом, уступившим ему право требования, существует соглашение о ее запрете или ограничении. Условие о размере финансирования, как правило, определяется суммой переданного права требования за минусом вознаграждения финансового агента. В зависимости от договора-приложения, предметом которого является уступаемое право (требование), речь может идти либо о размере авансового платежа, либо о сумме займа (кредита), который обеспечивается уступкой права (требования). В развитие указанного условия стороны договора факторинга обычно согласовывают один или несколько видов лимитов финансирования, под которыми следует понимать предельные суммы денежных средств, выплачиваемых фактором клиенту за уступленные права требования. К числу указанных лимитов относится, например, лимит на сделку и лимит на должника (дебитора). Лимит на сделку представляет собой максимальную сумму денежных требований, которые могут быть уступлены клиентом фактору и им профинансированы. Лимит на дебитора представляет собой максимальную совокупную сумму требований клиента к конкретному дебитору, которая может быть уступлена клиентом фактору и им профинансирована. Порядок взаиморасчетов сторон определен ст. 831 ГК РФ в зависимости от вида факторинга. Если уступка денежного требования по договору факторинга осуществлена в целях приобретения этого требования финансовым агентом (фактором), последний приобретает право на все суммы, которые он получит от должника во исполнение указанного требования, а клиент не несет ответственности перед финансовым агентом (фактором) за то, что полученные им суммы оказались меньше цены, за которую агент приобрел указанное требование, если иное не предусмотрено договором (п. 1 ст. 831 ГК РФ). Если уступка денежного требования финансовому агенту (фактору) осуществлена в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом (фактором) и договором факторинга не предусмотрено иное, финансовый агент (фактор) обязан представить отчет клиенту и после получения исполнения от должника передать клиенту сумму, превышающую сумму долга клиента, обеспеченную уступкой требования. В силу уступки денежного требования в целях обеспечения исполнения обязательства клиента при получении финансовым агентом (фактором) денежных средств от должника по уступленному финансовому агенту (фактору) клиентом денежному требованию обязательство клиента перед финансовым агентом (фактором) считается надлежащим образом исполненным в том объеме, в котором должник исполнил свое обязательство перед финансовым агентом (фактором). Если денежные средства, полученные финансовым агентом (фактором) от должника, оказались меньше суммы долга клиента финансовому агенту (фактору), обеспеченной уступкой требования, клиент остается ответственным перед финансовым агентом (фактором) за остаток своего долга (п. 2 ст. 831 ГК РФ). Если уступка денежного требования осуществлена в целях оказания финансовым агентом (фактором) клиенту услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки, финансовый агент (фактор) обязан представить отчет клиенту и передать ему все суммы, полученные во исполнение уступленных денежных требований, а клиент обязан оплатить оказанные услуги (п. 3 ст. 831 ГК РФ). В соответствии с п. 4 ст. 831 ГК РФ финансовый агент (фактор) вправе при передаче клиенту денежных средств предъявить к зачету свои денежные требования по договору. Условие об уведомлении должника согласовывается только в открытом факторинге. В закрытом факторинге должник не уведомляется о состоявшейся уступке прав (требований). Условие о регрессе (обороте) на клиента может быть согласовано в договоре факторинга с учетом нормы п. 3 ст. 827 ГК. Например, в договоре факторинга может быть предусмотрено, что клиент отвечает за исполнимость уступленного им требования (оборотный факторинг). Это означает, что в случае, когда должник по основному договору окажется неисправным, т.е. по любой причине откажется заплатить фактору, клиент (т.е. цедент) может быть принужден фактором к возврату переданного ему финансирования в размере, соответствующем размеру просроченного дебитором платежа. Условие о запрете на изменение основного договора после состоявшейся уступки права (требования) направлено на защиту интересов финансового агента. Поскольку уступка права на получение платежа от должника не исключает клиента из числа сторон основного договора, финансовые агент не сможет запретить клиенту изменять условия этого договора путем заключения дополнительного соглашения. Чтобы обезопасить свои интересы, финансовый агент нередко включает в договор факторинга условие о запрете клиенту изменять основной договор. Условие о вознаграждении финансового агента может присутствовать в каждой сделке, заключенной во исполнение базового договора факторинга. Оно может выражаться в процентах или в дисконте от суммы уступаемых требований, а также иным способом. Условия о порядке предоставления сопутствующих услуг (ведение бухгалтерского учета, финансовое консультирование, управление дебиторской задолженностью и т.п.) определяются индивидуально в зависимости от намерения сторон и регулируются нормами гл. 39 ГК. Ответственность по договору финансирования под уступку денежного требования. Поскольку договор финансирования под уступку денежного требования является рамочным, следует различать ответственность за нарушение базового договора и за нарушение договоров-приложений. Основным нарушением сторон по базовому договору факторинга является отказ от заключения договоров-приложений в тех случаях, когда это является обязательным для стороны. Специальной ответственности за указанные нарушения договора факторинга законодательством не установлено. Основным нарушением финансового агента по заключенным во исполнение договора факторинга договорам-приложениям является просрочка или отказ от предоставления финансирования. Формой ответственности за указанные нарушения являются уплата процентов, предусмотренных ст. 395 ГК РФ, и возмещение убытков. Основное нарушение клиентом своей обязанности по договору факторинга обычно состоит в нарушении условия о запрете на изменение основного договора, а также иных действиях, нарушающих порядок исполнения этого договора. В последние годы отмечается практика, связанная с заключением с должниками разного рода сделок, в результате которых финансовый агент лишается права на получение средств с должника после выплаты клиенту суммы финансирования. Наиболее распространены: - заключение соглашений об изменениях условий поставки и оплаты товаров (работ, услуг) с распространением их условий на требования, уже перешедшие финансовому агенту; - включение перешедших финансовому агенту денежных требований в число принадлежащих клиенту при проведении зачета встречных требований между клиентом и должником; - замена "задним числом" у клиента и должника первичных бухгалтерских документов, идентифицирующих перешедшее финансовому агенту денежное требование; - возврат товара надлежащего качества, фиктивный или не предусмотренный в контракте, уменьшающий или прекращающий уступленное финансовому агенту денежное требование; - массовый регулярный прием клиентом от должника денежных средств в оплату перешедших финансовому агенту денежных требований; - направление должнику уведомлений и указаний об оплате перешедших финансовому агенту денежных требований не финансовому агенту, а клиенту или третьему лицу и выполнение таких указаний должником. Единственной формой ответственности за указанные нарушения следует считать возмещение убытков, если в общих условиях договора финансирования под уступку денежного требования не предусмотрена неустойка. Неисполнение должником своей обязанности произвести платеж в тех случаях, когда договором финансирования под уступку денежного требования на клиента возложена ответственность за исполнимость переданного требования (п. 3 ст. 827 ГК РФ), является основанием регрессной ответственности клиента перед финансовым агентом. В этом случае клиент может быть привлечен к ответственности в форме убытков в размере полученных от финансового агента денежных сумм (прямой действительный ущерб), а также суммы разницы между размером задолженности должника по основному договору и суммой предоставленного финансирования (неполученные доходы). Контрольные вопросы - Назовите основные виды банковских кредитов. - В чем состоят особенности синдицированного и субординированного кредитов? - Охарактеризуйте понятие и правовую природу кредитного договора. - Что представляет собой "полная стоимость кредита", какие сведения входят в ее состав? - Назовите основные особенности кредитов, выдаваемых кредитным организациям Банком России. - Каковы основные способы обеспечения исполнения обязательств, вытекающих из кредитного договора? Кейсы Задача N 1 Банк заключил с гражданином Петровым В.К. договор потребительского кредита, предусматривающий предоставление заемных средств с лимитом кредитования. По условиям договора заемщик Петров В.К. вправе один раз в месяц бесплатно получать от Банка следующие сведения: - размер текущей либо просроченной задолженности перед кредитором; - даты и размеры произведенных за предшествующий месяц платежей и предстоящего платежа заемщика по договору; - информацию о доступной ему сумме потребительского кредита с лимитом кредитования. При запросе указанной выше информации более одного раза в месяц Банк обязался предоставлять заемщику запрошенные сведения любое количество раз за плату в соответствии с утвержденными банком тарифами. Правомерны ли условия договора потребительского кредита? Задача N 2 Гражданка Сарова О.М. предоставила в банк документы на получение договора потребительского кредита. В заявлении на получение кредита она указала, что является индивидуальным предпринимателем, а кредит испрашивает на пополнение оборотных средств, а именно на закупку нового зимнего ассортимента детской одежды. Дополнительно к заявлению Сарова О.М. предоставила запрошенный банком комплект документов, в том числе документы о товарообороте и налоговые декларации. Является ли Сарова О.М. потребителем финансовых услуг в понимании Закона РФ от 7 февраля 1992 г. N 2300-1 "О защите прав потребителей"? Какой кредитный договор вправе заключить с Саровой О.М. банк в случае положительной оценки ее финансового положения? Задача N 3 ООО "Рулетка" предоставило в банк заявление на получение кредита под залог товаров в обороте, а также комплект документов по запрошенной банком форме. Однако банк отказал обществу в выдаче кредита, ссылаясь на то, что согласно полученной из сайта ФССП России информации в отношении общества имеются открытые исполнительные производства, а также потому, что общество зарегистрировано по адресу массовой рассылки. Вправе ли банк отказать клиенту в предоставлении кредита по таким основаниям? Вправе ли клиент обжаловать в судебном порядке отказ банка в предоставлении ему кредита? Что необходимо сделать обществу для того, чтобы получить от банка кредит? Задача N 4 Гражданин Лихачев И.Е. заключил с банком кредитный договор на условиях ежемесячного погашения части кредита и суммы процентов, начисленных за пользование денежными средствами. Вечером последнего дня истечения срока уплаты очередного аннуитетного платежа Лихачев И.Е. перевел сумму задолженности банку через отделение ФГУП "Почта России". Денежные средства поступили на счет банка только через два дня. Банк применил к заемщику штрафные санкции, предусмотренные условиями кредитного договора за несвоевременное погашение задолженности. Прав ли банк? Задача N 5 Банк заключил с ПАО "Заря" договор на расчетно-кассовое обслуживание. В числе прочих условий договор содержал условие о праве заемщика получать от банка кредит в форме кредитования расчетного счета (овердрафт) в пределах установленного в договоре лимита. При этом клиент обязан был оплатить банку комиссию за возможность кредитования расчетного счета. Правомерно ли данное условие договора? Какие правовые позиции прослеживаются в судебной практике? Какие комиссии являются неправомерными? |