Тгп. моё уч пособие ТГП-2017-1. Учебное пособие СанктПетербург 2017 удк 340(075. 8) Ббк 67. 0 Е 25

• Название: Учебное пособие СанктПетербург 2017 удк 340(075. 8) Ббк 67. 0 Е 25
• Дата: 23.11.2022
• Размер: 359.03 Kb.
• Имя файла: моё уч пособие ТГП-2017-1.docx
• Тип: Учебное пособие; #807261
• страница: 19 из 21

Законотворческая деятельность, как правило, регламентирована законом и представляет собой юридический процесс – со определенными субъектами, стадиями, действиями /процедурами, решениями/актами, сроками, которые урегулированы нормами процессуального права (законодательный процесс).

Стадии законотворческого процесса (общая схема):

1. 
   законодательная инициатива, т.е. внесение концепции и проекта закона (подзаконного акта) в законодательный орган;
   
2. 
   предварительное обсуждение законопроекта (в комиссиях, комитетах, палатах; на открытых слушаниях с привлечением экспертов, СМИ, общественности),
   
3. 
   согласие профильных комитетов и комиссий с законопроекта,
   
4. 
   слушания на пленарных заседаниях законодательного органа (обычно в 3-х чтениях),
   
5. 
   решение о принятии нормативно-правового акта (в 1-м, 2-м и 3-м чтениях; последнее решение является окончательным);
   
6. 
   одобрение принятого закона или законодательного акта (в случае федеральных законов, принятых нижней палатой ФС РФ – Государственной Думой РФ, их одобрение проводится верхней палатой ФС РФ – Советом Федерации),
   
7. 
   утверждение (или не утверждение, т.е. ветирование – от лат. Veto — запрещаю) принятого закона или законодательного акта (в случае федеральных законов, принятых и одобренных ФС РФ – их утверждение осуществляет Президент РФ),
   
8. 
   опубликование закона или подзаконного акта,
   
9. 
   промульгация, т.е. перенос даты вступления в силу уже принятого акта на более позднее время (пример: Уголовный кодекс РФ, принятый летом 1996 г. вступил в силу с 1 января 1997 г. - указанный период /полгода/ был предусмотрен не только для ознакомления с ним населением, но, в первую очередь, для досконального изучения это закона основными участниками уголовных процессов – судьями, прокурорами, адвокатами),
   
10. 
    вступление в силу закона или подзаконного акта.
    

Опубликование вновь принятых законов или подзаконных в обязательном порядке осуществляется в официальных источниках опубликования новых правовых актов – в СМИ или специальных изданиях. В частности, сейчас официальным опубликованием федерального конституционного закона, федерального закона, акта палаты ФС РФ считается первая публикация его полного текста в "Парламентской газете", "Российской газете" или "Собрании законодательства Российской Федерации". Однако, с осени 2010 г. официальным местом публикации таких актов становится и интернет-портал правовой информации, находящийся по адресу: www.pravo.fso.gov.ru. Однако вход на этот сайт может осуществляться только с начальной страницы портала www.gov.ru или с сайта Кремля (www.kremkin.ru ) [54].
Темы для обсуждений:

1. 
   Виды правотворчества.
   
2. 
   Основные субъекты правотворчества.
   
3. 
   Принципы правотворчества.
   
4. 
   Основные формы систематизации норм права в России.
   

Контрольные вопросы:

1. 
   Формальная логика и ее значение в систематизации норм права.
   
2. 
   Порядок принятия федерального закона.
   
3. 
   Когда закон вступает в силу?
   
4. 
   Порядок проведения референдума.
   
5. 
   Как составить брачный договор?
   

Тема 25: Правоприменение

Правоприменительная деятельность: понятие, признаки.

Субъекты правоотношений в правоприменительной сфере.

Основные стадии правоприменения и их значение.

Принципы правоприменения.

Акты применения права: понятие, их формы и структура.
Правоприменение – особый вид реализации права, существующий наряду с исполнением права, его соблюдением, использованием и правотворчеством.

Содержанием правоприменения является деятельность уполномоченных субъектов по принятию решений, вырабатываемых и реализуемых на основе юридической квалификации известных фактов с точки зрения действующих правовых норм.

Суть юридической квалификация состоит в оценке степени соответствия данного факта тем или иным нормативным критериям и велениям, которые содержатся в правовой норме (в ее гипотезе или диспозиции). В юридической науке и практике такие оценки, чаще всего, выносятся в виде качественных оценок, т.е. посредством таких суждений, как: «строго соответствует» - «приблизительно соответствует» - «не полностью соответствует» - «несущественно различается» - «явно не соответствует» - «противоречит» и т.п.

Например, в гражданском праве часто встречаются юридические оценки типа «ненадлежащее выполнение договора» (т.е. здесь имеется суждение о неполном выполнении условий этого договора). В уголовном праве, наоборот, предпочтительнее категорические оценки, например, суждения о полном и точном соответствии данного деяния и его свойств – всем тем признакам, которые содержатся в составе преступления, предусмотренного выбранной статьей Уголовного кодекса РФ. Вряд ли к гражданину РФ, передававшему иностранному государству сведения, составляющие государственную тайну РФ, будут применять статью о шпионаже, т.к. ст. 276 Уголовного кодекса РФ (точнее, ее состав преступления) содержит признак – «иностранный гражданин» или «лицо без гражданства» [23].
Правоприменение обладает специфическими признаками:

1. 
   правоприменение представляет собой специфическую деятельность властных субъектов в отношении подвластных;
   
2. 
   правоприменение носит властно-принудительный характер;
   
3. 
   правоприменительная деятельность осуществляется на основе определенных действующих норм материального и процессуального права;
   
4. 
   правоприменительная деятельность носит индивидуальный характер, т.к. исходит из необходимости рассмотреть конкретную жизненную ситуацию,
   
5. 
   правоприменительная деятельность осуществляется в виде юридически регламентированного процесса (со своими этапами, задачами, документальными формами, определенными исполнителями и т.д.),
   
6. 
   важнейшая особенность правоприменения – это принятие правоприменительного решения,
   
7. 
   правоприменительное решение оформляется в виде индивидуального правового акта,
   
8. 
   реализация решения, содержащегося в индивидуальном правовом акте, в конечном счете, обеспечивается государством;
   
9. 
   государственный и/или общественный контроль за исполнением правоприменительного решения.
   

Примерами индивидуального правового акта являются указы Президента РФ о награждении конкретных лиц государственными наградами или премиями. От этих актов следует отличать нормативно-правовые акты указы Президента РФ, ранее утвердившие соответствующее положения о награждении.

В большинстве случаев правомочие по применению права возлагается законом на специальные государственные органы и должностные лица, наделяемые для этого соответствующим полномочием. В некоторых случаях эти полномочия могут передаваться на основе закона негосударственным организациям и/или их представителям (например, капитаны морских или речных судов правомочны самостоятельно принимать и осуществлять имеющимися средствами и силами правоприменительные решения в отношении хулиганов и других правонарушителей во время движения судна вдали от портов [55 ст. 40 ч. 3 п. 1]).
Субъекты применения права:

1. 
   государственные (федеральные и региональные) органы исполнительной власти и их должностные лица,
   
2. 
   федеральные суды,
   
3. 
   органы (главы) местного самоуправления,
   
4. 
   администрация негосударственных организаций (в отношении своих работников),
   
5. 
   руководство общественных объединений (в отношении своих членов),
   
6. 
   третейские суды (судьи),
   
7. 
   трудовые инспекции,
   
8. 
   комиссии по трудовым спорам,
   
9. 
   капитаны морских или речных судов вдали от портов,
   
10. 
    и др.
    

Основные стадии правоприменения:

1-я стадия - установление субъектом правоприменения фактических обстоятельств, относящихся к рассматриваемой ситуации (сбор, анализ и систематизация фактов). Например, в соответствии с Гражданским процессуальным кодексом РФ, доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном законом порядке сведения о фактах, на основе которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон, а также иных обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела. Эти сведения могут быть получены из объяснений сторон и третьих лиц, показаний свидетелей, письменных и вещественных доказательств, аудио- и видеозаписей, заключений экспертов [26 ст. 55]. Суд принимает только те доказательства, которые имеют значение для рассмотрения и разрешения дела — правило относимости [26 ст. 59]. Обстоятельства дела, которые в соответствии с законом должны быть подтверждены определенными средствами доказывания, не могут подтверждаться никакими другими способами — правило допустимости [26 ст. 60].

2-я стадия - подбор нормы (норм) права, подлежащих применению.

3-я стадия - юридическая квалификация (оценка) всех обстоятельств рассматриваемой ситуации.

4-я стадия - принятие решения по рассмотренному делу, оформленное в виде индивидуально-правового акта.

5-я стадия - реализация решения, содержащегося в индивидуальном правовом акте

6-я стадия - государственный и/или общественный контроль за исполнением принятого решения.
Закон формулирует ряд принципов, которыми должен руководствоваться субъект правоприменения на всех вышеуказанных стадиях правоприменения (см.: Тема 24). Среди принципов правоприменения:

1. 
   законность (процессуальность),
   
2. 
   объективность;
   
3. 
   всесторонность,
   
4. 
   гуманизм,
   
5. 
   справедливость,
   
6. 
   обоснованность,
   
7. 
   доказательность;
   
8. 
   логичность,
   
9. 
   целесообразность (функциональность);
   
10. 
    правосудие (гарантия),
    
11. 
    равенство
    
12. 
    разумные сроки.
    

Правоприменительный акт представляет собой индивидуально-определенный акт, содержащий решение субъекта правоприменения в отношении рассматриваемой жизненной ситуации. Оно должно включать в себя:

• 
  юридическую оценку фактов (ситуации в целом),
  
• 
  указания на определенные юридические последствия в отношении участников рассматриваемой ситуации или ее компонент.
  

Решение, содержащееся в правоприменительном акте, обычно оформляется в документальной форме - письменной и/или электронной.

Решение, содержащееся в таком акте, общеобязательно и обеспечивается, в конечном счете, силой государства.

Содержание правоприменительного акта предполагает следующие деление (структурирование) его на части (разделы):

• 
  вводную часть;
  
• 
  описательную часть;
  
• 
  мотивировочную часть;
  
• 
  резолютивную часть.
  

Например, при рассмотрении гражданского дела в вводной части решения суда должны быть указаны: дата и место принятия решения суда, наименование суда, состав суда, секретарь судебного заседания, стороны спора, их представители, общественные защитники (адвокаты), свидетели, другие участники, предмет спора или заявленные требования [26 ст. 198 ч.2]. Описательная часть решения такого суда должна содержать указание на требование истца, возражения ответчика и объяснения других лиц, участвующих в деле [26 ст. 198 ч. 3]. В мотивировочной части решения суда должны быть указаны обстоятельства дела, установленные судом; доказательства, на которых основаны выводы суда об этих обстоятельствах; доводы, по которым суд отвергает те или иные доказательства; законы, которыми руководствовался суд. В случае признания иска ответчиком в мотивировочной части решения суда может быть указано только на это признание иска и принятие его судом. В случае отказа в иске в связи с признанием неуважительными причин пропуска срока исковой давности или срока обращения в суд в мотивировочной части решения суда указывается только на установление судом данных обстоятельств [26 ст. 198 ч. 4]. Резолютивная часть решения суда должна содержать выводы суда об удовлетворении иска либо об отказе в удовлетворении иска полностью или в части, указание на распределение судебных расходов, срок и порядок обжалования решения суда [198 ст. 198 ч. 5].

Некоторые виды правоприменительных актов содержать не все из выше указанных частей, например, следственные и административные протоколы состоят из трех частей - вводной, описательной, резолютивной. Не имеют указанных частей (разделов) резолюции типа «утвердить».
Темы для обсуждений:

1. 
   Понятие и признаки правоприменения.
   
2. 
   Принципы правоприменения.
   
3. 
   Основные субъекты правоприменения.
   
4. 
   Основные стадии правоприменения.
   

Контрольные вопросы:

1. 
   Особенности правоприменительных актов.
   
2. 
   Характерные ошибки правоприменения.
   
3. 
   Злоупотребления в правоприменения.
   
4. 
   Может ли простой человек действовать как правоприменитель?
   
5. 
   Правоприменительный акт и его структура.
   
6. 
   Применима ли статья о шпионаже к гражданину РФ, имеющему второе или двойное гражданство?
   
7. 
   Примеры, иллюстрирующие значение тех или иных принципов правоприменения.
   

Тема 26: Права человека в правовом и социальном государстве

Понятие правового государства. Идейно-теоретические предпосылки формирования правового государства. Принципы построения правового государства:

Права и свободы человека и гражданина, их классификации.

Гражданское общество, его признаки и значение. Становление гражданского общества и правового государства в России.

Понятие социального государства. Признаки и принципы социального государства. Модели социальных государств.
Идея правового государства впервые встречается у Аристотеля (384-322), который считал, что в таком государстве «правят законы, а не люди». В Новое время (XVII-XVIII) эта идея получила свое значительное развитие – до уровня политико-правовой теории, представленной в работах Дж. Локка (1632-1704), Ш. Монтескье (1689-1755), «отцов американской конституции» и др. Теория правового государства приобрела большую популярность и стала идеологическим оружием первых буржуазных революций (в Англии, во Франции). Более того, некоторые положения данной концепции вошли в конституции США (1787) и Франции (1791). С XIX в. по сути началась практическая реализация положений этой теории, когда многие из которых были закреплены в демократических конституциях передовых стран мира.

Заметим, что в ХХ в. идея правового государства получила свою теоретическую разработку и развитие - в виде новых концепций. Определенный вклад в развитие теории правового государства внесли Фридрих фон Хайек (1899-1992) и Карл Поппер (1902-1994). Первый считал важным дополнить концепцию правового государства понятием/принципом правозаконности (законы должны строго соответствовать общим принципам права, в том числе правам и свободам человека и гражданина [55]); второй – на основе своего общеметодологического принципа фальсификации (рациональной критики теории) разработал теорию открытого общества (в таком обществе - прежде всего со стороны государства - должна соблюдаться свобода рациональной критики политических и иных институтов, причем такая критика должна осуществляться незаинтересованными лицами, главным образом, через независимые СМИ [56]).

Современная правовая мысль в качестве определения правовые государства исходят из ряда признаков, которые были выработаны в ходе развития идеи правового государства и откорректированы в ходе строительства таких государств. Наиболее общие признаки и основные принципы правового государства суть следующие:

• 
  верховенство конституции и закона над деятельностью государства («государство может все, что дозволено законом»);
  
• 
  демократизм – государственная власть ограничена народным суверенитетом;
  
• 
  приоритет естественных прав человека над государственной властью (государственная власть ограничена основными правами человека и гражданина);
  
• 
  взаимная ответственность государства, общества и человека;
  
• 
  разделение властей – разделение ветвей государственной власти на законодательную, исполнительную и судебную, которые организованы и действуют отдельно (ограниченно в области своей компетенции) и самостоятельно (инициативно и ответственно);
  
• 
  независимость осуществления правосудия.
  

Легко заметить, что данные принципы широко представлены в действующей с 1993 г. Конституции РФ в качестве основополагающих принципов конституционного строя Российской Федерации [2 гл. 1 и гл. 2].

Между тем, существенным признаком, который следует включить в определение правового государства - это связанность государства правом. В таком государстве политическая власть не только ограничена и подчинена праву («власть права»), но и осуществляется в особом режиме правовой связанности («разрешено все, что дозволено законом»). В отличии от этого режима, личность и общество в правовом государстве существуют в режиме правовой свободы («разрешено все, что не запрещено законом»).

Итак, в правовом государстве права и свободы человека (в т.ч. право людей на объединение и право на их свободную деятельность [2 ст. 30]) провозглашаются высшей ценностью [2 ст.1-2] и, следовательно, они являются универсальным мерилом, определяющим смыслом и критерием всей деятельности правового государства. Именно человек и гражданское общество (т.е. объединения людей) выступают основными адресатами политики, проводимой правовым государством [2 ст.18].
В международном гуманитарном праве на протяжении XIX-ХХ веков постепенно утвердились и к настоящему времени стали общепризнанными так называемые естественные права человека (см.: Тема 2), закрепленные в соответствующих источниках (Всеобщая декларация прав человека [3], Международные пакты [3; 4] и др.). В Конституции РФ упоминаются далеко не все общепризнанные права и свободы человека и гражданина [2 ст. 55 ч. 1].

К этой группе норм субъективного права обычно относят: право на жизнь, право на здоровье, право на неприкосновенность, право голоса (в том числе, на выборах и референдумах), право на достойное существование, свободу (право на выбор без принуждения) на перемещение, свободу труда, свободу творчества, свободу слова, свободу вероисповедания (в т.ч. не исповедовать никакую религию) и т.д.

Данные основные права и свободы человека и гражданина носят как общий характер (распространяются на всех живущих людей), так и специальный (относятся к отдельным категориям лиц, например, беженцем, вынужденным переселенцам, учителям, детям, родителям и т.п.).

Всего в современном международном гуманитарном праве насчитывается более 65 общепризнанных прав и свобод человека. Чтобы ориентироваться в таком большом массиве, в юриспруденции разрабатываются и применяются различные классификации прав человека:

1-я классификация - хронологическая (права первого поколения - права второго поколения – права третьего поколения /права отдельных категорий и меньшинств/).

2-я классификация - отраслевая (гражданские права - политические права – экономические права - социальные права - культурные права).

3-я классификация - по правовой форме (права – свободы).

4- классификация - по правовому статусу (права человека – права гражданина);

5-я классификация - по субъектному составу (личные – соотносительные).

Заметим, что личные права в своей реализации зависят только от человека (например, свобода творчества); соотносительные («обязательственные») права предполагают участие других (например, социальные права зависят от государства, общества, семьи).

В правовом государстве эти права и свободы являются универсальным средством в оценке всей деятельности такого государства. Государственное (позитивное) право в таком государстве должно соответствовать или, по крайней мере, не противоречить естественным правам человека. В особых случаях (чрезвычайное или военное положение) отдельные права и свободы человека и гражданина могут быть частично (но обязательно – на ограниченный срок) ограничены.
Другой адресат правового государства и его деятельности – гражданское общество.

Концепция гражданского общества – общества, обладающего относительной независимостью от государства, стала актуальной в XVII-XVIII веках. Именно в эпоху крушения в Западной Европы тоталитарных абсолютных монархий и становления буржуазного предпринимательства стали просматриваться перспективы формирования общества, в котором люди действуют по своей воле, самостоятельно, в своем интересе, на свой страх и риск, не оглядываясь на государственные предписания и распоряжения. Предпосылкой возникновения такого общества является экономическая и социальная независимость людей от государства. Такая относительная независимость складываются в условиях рыночной экономики, развития института собственности и благодаря созданию общественных (негосударственных) объединений и организаций людей для реализации их интересов, целей и задач. Именно в гражданском обществе человек обладает реальной свободой – возможностью и способностью совершать внутренне мотивированные действия – поступки, т.е. акты «произвольной воли», по И. Канту (1724-1804).

Однако возможность совершать свободные действия в рамках гражданского общества для индивида не является абсолютной (полной) – необходимая роль при этом отводится государству. Именно государство гарантирует реализацию гражданской свободы путем ограничения, уравнивания и принудительной защиты такой свободы для всех своих граждан (подданных). Данное положение теоретически обосновано в работах И. Канта (1724-1804), В.Г.Ф. Гегеля (1770-1831) и др.

Так, согласно Гегелю, гражданское общество – это сфера реализации особенного («группового») интереса под руководством рассудка, который лишь через право приобретает форму всеобщности и тем самым достигает уровня «формальной свободы», где при помощи государства ограничивается роль внешних случайностей и внутреннего субъективного произвола. Другими словами, Гегель настаивает на том, что только государство (посредством формального права и всеобщей силы) способно упорядочить противоречия между содержательными рассудочными целями и ограниченными интересами «частных воль», придать им единство посредством своей «всеобщей воли», стоящей над частными интересами и способной их ограничивать [57 с.227-278].

Обобщая исторический опыт формирования и развития гражданского общества, можно указать на то, что в нем реализуются следующие закономерности:

1. 
   соблюдаютсяи гарантируются основные права и свободы человека и гражданина;
   
2. 
   значительная доля национального богатства находится в частной собственности;
   
3. 
   приемлемы и поддерживаются гражданские инициативы (в том числе, предпринимательство);
   
4. 
   широко представлены и используются договорные отношения между членами гражданского общества;
   
5. 
   обеспечена самоорганизация отдельных лиц, т.е. имеется возможность самостоятельного объединения людей в организации и их самоуправление;
   
6. 
   развито правозащитное движение;
   
7. 
   созданы и действуют механизмы правовой защиты и самозащиты (в частности, система независимых судов);
   
8. 
   ограничено вмешательство государства в те сферы, которые отнесены законом к ведению гражданского общества;
   
9. 
   проводится общественный контроль за деятельностью государства (в том числе, посредством выборов в представительные и иные органы государственной власти);
   
10. 
    населению доступна информация от независимых СМИ.
    

С 1990-х годов наша страна встала на путь становления и развития гражданского общества. За это время у нас сложился класс предпринимателей и так называемый средний класс (высококонкурентные работники-профессионалы, творческие и иные самозанятые лица), расширяется активность местного самоуправления, возросла роль СМИ и некоммерческих организаций.

Между тем, существуют и серьезные проблемы в развитии гражданского общества в современной России. Одна из главных таких проблем – социально-психологическая, выражающаяся в склонности многих россиян к известному опыту, осторожности к новациям, безынициативности, ностальгии по прошлому и т.п. Существенным тормозящим фактором остается и экономические неурядицы, в частности, по-прежнему доминирующая роль государства в экономике. Безусловно, нужны сдвиги в правосознании людей, чтобы уверенно охранять и защищать свои права и свободы.
Но помимо того, что Россия определяется Конституцией РФ правовым государством, она также провозглашается и социальным государством [2 ст. 7]. Данное положение Конституции РФ заключает в себе важный концептуальный (теоретический) смысл.

Впервые понятие «социальное государство» было использовано Лоренцом фон Штейном (1815-1890) в середине ХIХ в. для обозначения новой политики государства, призванного к социальной поддержке и помощи обездоленным. Социалистическое государство в России, возникшее после 1917 г., мыслилось, прежде всего, как государство, причастное к новому типу преобразований в обществе – социальной революции (в отличии от прежних – политических революций), что далеко превосходило по своему объему и задачам сложившееся к тому времени в политико-правовой науке понятие «социальное государство». Широкое распространение этот термин получил после 1949 г., когда в Конституцию ФРГ было включено выражение «sozialer Rechtsstaat» (с нем. - социальное правовое государство). Для обозначения аналогичного явления в англоязычном мире широкое распространение получил термин «welfare state»(с англ. - государство благосостояния), который возник в Великобритании во время Второй мировой войны (1939-1945) - в противовес гитлеровскому «государству войны» (англ. «warfare state»).

На сегодня понятие «социальное государство» служит для обозначения того, что государство на современном историческом этапе вынуждено способствовать не только политической стабильности общества, но и курировать практически всю социальную сферу – образование, культуру, здравоохранение, коммуникации, транспорт, оказывая социальную помощь, прежде всего, самым слабым и обездоленным - безработным, инвалидам, пенсионерам, детям и т.п. Тем самым, активируется новая - социальная функция государства, которая практически отсутствовала в мире еще 100-150 лет назад.

Социальное государство обладает следующими основными признаками:

1. 
   социальное государство осуществляет политику, направленную на обеспечение определенного (минимального и постоянно повышающегося) уровня благосостояния всех своих граждан (по сути речь здесь идет не о достижении всеобщего равенства, а об обеспечении гарантий социальных прав человека и гражданина, включая право на достойную жизнь и свободное личностное развитие [2 ст. 7 ч. 1]),
   
2. 
   социальное государство оказывает поддержку социально слабым группам населения, которые нуждаются в них при наступлении определенных социальных рисков (социальная защита),
   
3. 
   социальное государство содействует социальной стабильности и развитиюобщества – на основе утверждения в обществе принципов социального равенства, социальной справедливости, социального партнерства, социальной мобильности, социальной солидарности, социального страхования и др.
   

Заметим, что под принципом социального равенства понимают необходимость сближения (выравнивания) социальных условий («равные стартовые возможности») для различных людей или их объединений (групп, категорий); под принципом социальной справедливости – необходимость соразмерности распределения (обмена) социальных благ между различными социальными субъектами; под принципом социальной защиты – необходимостьпредоставления социальной помощи тем, кто нуждается в ней по причине наступления определенных социальных рисков; под принципом социальной мобильности – необходимость «вертикальных» и «горизонтальных» переходов людей из одной социальной группы (категории, страты) в другую; под принципом социальной солидарности – необходимость взаимной помощи; социального страхования - необходимость оказания социальной помощи из общих фондов, формируемых за счет частных взносов (вкладов) на основе взаимности; под принципов социального партнерства – необходимость участия (сотрудничества) в общественных делах.

Реализация этих признаков и принципов служит не только консолидации (единство, целостность) гражданского общества, но и является реальной основой и формой легитимации социального государства.

В этой связи заметим, что Конституция РФ не только провозглашает Российскую Федерацию социальным государством, но и определяет ряд содержательных задач, которые конкретизируют выше названные признаки и которые должны осуществляться (решаться) в России как социальном государстве; в частности, это:

• 
  доступное бесплатное образование;
  
• 
  гарантии справедливых и безопасных условий труда
  
• 
  гарантированный минимальный размер оплаты труда;
  
• 
  бесплатная медицинская помощь (в государственных и муниципальных учреждениях здравоохранения);
  
• 
  социальное обеспечение – денежная помощь или иные услуги, оказываемые государством по случаю болезни, старости, рождения ребенка, безработицы и т.п.;
  
• 
  и др. [2 ст. 7 ч. 2, ст. 37 ч. 3, ст. 39-43, ст. 46].
  

Указанные выше позиции в той или иной степени представлены и реализуются в текущей социальной политики России, прежде всего, в области социальных гарантий и социальной защиты. Что касается реализации принципа социальной справедливости, то современная Россия – одна из немногих стран мира, в которой действует не прогрессивная, а пропорциональная система налогообложения физических лиц (13% - подоходный налог), что в тенденции последних десятилетий приводит к все возрастающему расслоению в российском обществе (для оценки неравномерности распределения богатств среди населения чаще всего используются децильный индекс, индексы Лоренца, Джини, Гуда и др. [9]). Так, если в СССР индекс Джини составлял 0.26, то сейчас он достиг в России - 0.42, в США – 4.5, в ЕС – в среднем 0.3, в некоторых странах Африки – 0.5 [60].
Эмпирически, в зависимости от организации национальных систем социального страхования и обеспечения, выделяются четыре основных модели социального государства, реализующие в различных формах и видах идею социального государства:

1. Шведская модель (скандинавские страны) - универсальная и равноправная система социального страхования с масштабными выплатами и широкой сетью социальных услуг, которая финансируется из общих налоговых средств.

2. Английская модель (Великобритания и страны Содружества) – универсальная и равноправная система социального страхования, которая финансируется из общих налоговых средств, но нацелена только на предоставление незначительных выплат и оказание ограниченного набора услуг для непосредственного преодоления бедности.

3. Немецкая модель (ФРГ, Австрия) - обширная, но разделенная по категориям система социального страхования, направленная на гарантирование статуса различных профессиональных групп, с преобладанием финансирования за счет их собственных взносов.

4. Резидуальная модель (США, Швейцария) - ограниченная и регионально варьируемая система страхования определенных социальных категорий, которая финансируется преимущественно за счет их собственных взносов, как дополнение к ней функционирует частное социальное попечительство.
Темы для обсуждений:

1. 
   Понятие и признаки правового государства.
   
2. 
   Понятие и признаки социального государства.
   
3. 
   Права человека и их классификации.
   
4. 
   Принципы правового государства.
   
5. 
   Принципы социального государства.
   

Контрольные вопросы:

1. 
   Основные адресаты политики правового государства.
   
2. 
   Основные адресаты политики социального государства.
   
3. 
   Соотношения правового и социального государства.
   
4. 
   Принцип социального равенства и его реализация.
   
5. 
   Принцип социальной справедливости и его реализация.
   
6. 
   Принцип социальной мобильности и его реализация.
   
7. 
   Принцип социального партнерства и его реализация.
   
8. 
   Принцип социальной солидарности и его реализация.
   
9. 
   Модели социальных государств.
   

Тема 27: Правовые семьи современности

Понятие “правовая семья”. Критерии правовых семей.

Характеристика основных правовых семей современности.

Особенности национальной правовой системы современной России.
При рассмотрении концепции «правовая система» упоминалось о культурно-географическом основании для классификаций таких систем – это позволяет выделить в первом приближении такие типы правовых систем, как: западное право, восточное право, латиноамериканское право, индийское право и т.д. (см.: Тема 12).

Однако придавая этим понятиям системный смысл, мы должны проследить, как такая типология логически связана с понятием «правовая система».

Думается, что здесь промежуточным понятием выступает концепт «правовая семья». Правовая семья – это группа национальных правовых систем, обладающих общими или сходными признаками. Именно это понятие (правовая семья), по-видимому, охватывает все однотипные правовые системы как проявления их общей сущности.

Однако в современной правовой науке и, в частности, в сравнительном правоведении (т.е. компаративистике) такая сущность не раскрывается в виде теоретического закона, а приравнивается к так называемым комплексным основаниям, построенным из общих или сходных эмпирических признаков, свойственных группе конкретных правовых систем. В российской традиции обычно рассматривают пять признаков (элементов) национальных правовых систем (см. Тема 12). В западной компаративистике к этим пяти признакам добавляют еще 5-7 признаков (исторические предпосылки, стиль юридического мышления, формы и виды правовых норм, конституционный контроль, система юридического образования и др.). Понятно, что та или иная правовая семья будет определяться множеством факторов, причем с некоторой погрешностью. В результате мы приходим к пересекающимся понятиям. Вот почему ряд авторов вынуждены вводить такие группы промежуточных правовых систем, которые не могут однозначно отнесены к определенным правовым семьям. На этой основе вводятся такие понятия, как «переходные правовые системы» и/или «правовые системы смешанного типа».

В сугубо юридическом плане наиболее распространенная классификация типов правовых систем была предложена еще в 1960-е годы французским компаративистом Р. Давидом (1906-1990) [18]. В качестве основания своей классификации национальных правовых систем он выбрал – доминирующий источник права. Конечно, этот статистический параметр связан не только с массовидностью применяемых норм права, но и с достаточно высокой юридической силой данного вида норм (по сравнению с другими источниками права). Такими типами правовых систем у Р. Давида предстают:

1. 
   англо-саксонская правовая семья (основные источники права – судебные прецеденты),
   
2. 
   романо-германская правовая семья (основные источники права – законодательные акты),
   
3. 
   скандинавская правовая семья (основные источники права – «делегированное законодательство» и акты местного самоуправления)
   
4. 
   социалистическая правовая семья (основные источники права – партийно-идеологические установки),
   
5. 
   африканская правовая семья о (основные источники права – правовые обычаи),
   
6. 
   индийская правовая семья (основные источники права – правовые традиции),
   
7. 
   религиозная правовая семья (основные источники права – религиозные доктрины),
   
8. 
   правовые системы смешанного типа.
   

Конечно, данная классификация нуждается в корректировке, поскольку с 1960-х годов произошли во многих странах существенные перемены, а также наметились и получили развитие принципиально новые процессы, в частности, глобализация в области права, о чем уже говорилось ранее (см.: Тема 9). Тем не менее, классификация, предложенная Р. Давидом (1906-1990), достаточно информативна.

Главная особенность англо-саксонской правовой семьи – это та огромная роль, которую играют в соответствующих странах (Великобритания, Канада, Австралия, Новая Зеландия, США и др.) судебные прецеденты.

Так, в современной Великобритании насчитывается более 550 тыс. судебных решений, принятых высшими королевскими судами начиная с XI века – эти прецедентные нормы действуют до сих пор и поныне применяются всеми судами в этой стране. При этом расширяется и законодательная база английского государства. Сейчас в Великобритании количество законов (обычно именуемых Statut, Bill, Act или Law)– более 3 тыс. Кстати, высшей юридической силой в английской правовой системе обладают не судебные прецеденты, а так называемые соглашения (известные как Magna, Charter и др.).

Основное отличие романо-германской правовой семьи от других – это наличие высоко систематизированного («кодифицированного») законодательства, в котором закреплено большинство действующих норм. К данной семье относятся не только страны континентальной Европы, но и большинство стран Ближнего и Дальнего Востока, Центральной и Латинской Америки.

Классические страны, которые принадлежат к романо-германской правовой семье – Федеративная республика Германии, Австрия, Франция, Италия. Систематизация их законодательства сложилась на рубеже XIX-XX веков и в значительной степени была предопределена принятием конституций и кодексов. Во Франции огромную роль сыграл Гражданский кодекс (фран. CodexdeCivil), принятый еще во времена Наполеона в 1804 г.; в Германии – общее Германское гражданское уложение (нем. Bürgerliches Gesetzbuch, BGB), принятое в 1900 г.

Что касается введенного Р. Давидом понятия «религиозная правовая система», то здесь следует исходить из двусмысленности этого понятия. В точном (узком) смысле религиозных правовых систем почти нет, если не считать нескольких стран, таких как Исламская республика Иран, Королевство Саудовская Аравия или Ватикан ( от итал. Stato della Città del Vaticano - Государство Го́рода Ватикан). Большинство же так называемых религиозных стран (Государство Израиль, Исламская республика Афганистан и др.) имеют весьма неоднородные правовые системы. С одной стороны, в них есть президенты, парламенты, законы, светские суды – что, в принципе, противоречит религиозным канонам (и иудаизму, и исламу, которые в правовом отношении являются чрезвычайно закрытыми и весьма консервативными правовыми системами культурно-доктринального характера, практически неизменными в течение сотен и тысяч лет). С другой стороны, область юрисдикции религиозного права в таких странах (и в Государстве Израиль, и в большинстве так называемых мусульманских странах Востока) очерчена, как правило, рамками нескольких отраслей национального права; это - церковное, образовательное, семейное, наследственное и личное («личностный статус») право. Учитывая реалии известных «религиозных» правовых систем и отмеченную противоречивость составляющих их элементов, следует отнести эти системы к правовой семье смешанного типа.
Исторически (вплоть до 1917 г.) правовая система России развивалась в русле романо-германской правовой семьи.

Великая русская революция 1917 г. коренным образом поменяла вектор развития российского права – уже к 1930-м годом в стране утвердилось право нового, социалистического типа. По классификации Р.Давида, это – правовая система и семья, в которой преобладающими в области права являются партийные (внегосударственные) решения, которые во многом носили идеологизированный характер. Важнейшие правовые решения содержались в таких своеобразных документах эпохи 1960-1980-х годов, как Постановления ЦК КППС, Совета министров СССР и Президиума Верховного Совета СССР. Иногда в них упоминались ЦК ВЛКСМ и ВЦСПС (расшифровка этих аббревиатур - самостоятельно). Важно отметить, что ведущая («руководящая и направляющая») роль КПСС и ее коммунистической идеологии в государственном строительстве и законотворчестве базировалась на конституционных положениях [61 ст. 6].

Начиная с 1992 г. в России идут процессы, связанные с существенной перестройкой всего общественного строя, в т.ч. и всей правовой системы страны. Ориентирами таких преобразований до недавнего времени было западное право. Достаточно сказать, что принятая в 1993 г. Конституция РФ является по своей сути компиляцией Конституции пятой Французской республики. Аналогично, очень много общего есть между Гражданским кодексом РФ и Германским гражданским уложением.

Конечно, если брать в качестве основания для сравнения с другими правовыми системами только один параметр – преобладающий источник права (в выше указанном смысле), то можно легко прийти к выводу, что правовая система современной России относится к романо-германской семье (типу правовых систем). Но учитывая, что в действительности правовая система – это комплекс, который включает в себя более пяти элементов (некоторые авторы насчитывают до 12), то данный вывод выглядит нелогичным, поскольку подход, развитый Р. Давидом, предполагает сходство правовых систем не по одному, а по многим признакам. Поэтому, если мы вспомним о таких параметрах, как правосознание или юридическая практика применительно к России, то они, очевидно, будут разительно отличаться от классических стран романо-германской правовой семьи. Достаточно сказать, что Конституционный суд Франции, рассматривая порой те же самые вопросы, что и Конституционный суд РФ (например, о ношении религиозной одежды в общественных местах или о фотографировании в хиджабах для паспорта), стабильно принимает противоположные решения по сравнению с российскими судьями, хотя их правовые позиции, казалось бы, исходят из одного и того же принципа – принципа светского государства (см.: Тема 7).

Так что у нас есть основания считать, что правовая система современной России относится, скорее всего, к правовым системам смешанного (или переходного) типа.
Темы для обсуждений:

1. 
   Понятие правовой семьи.
   
2. 
   Классификация правовых систем, по Р. Давиду.
   
3. 
   Особенности англо-саксонской правовой семьи.
   
4. 
   Особенности англо-саксонской правовой семьи.
   

Контрольные вопросы:

1. 
   Религиозные правовые системы.
   
2. 
   Социалистические правовые системы.
   
3. 
   Правовые системы смешанного типа.
   
4. 
   Правовые системы переходного типа.
   
5. 
   Квалификация правовой системы России.