В досудебном производстве
 Скачать 1.09 Mb.
|
|
§ 3. Анализ и оценка прокурором материалов уголовного дела о незаконном предпринимательстве Анализ и оценка прокурором материалов проверки сооб- щения о незаконном предпринимательстве. Незаконное пред- принимательство — это осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или без лицензии в случаях, когда такая лицензия обязательна (ст. 171 УК РФ). Указанное деяние уголовно наказуемо, если оно причинило крупный ущерб граж- данам, организациям или государству либо сопряжено с извле- чением дохода в крупном размере. Наиболее распространенным поводом для возбуждения уго- ловного дела о незаконном предпринимательстве является со- общение о преступлении, полученное из иного источника: средств массовой информации, органа, осуществляющего опе- ративно-розыскную деятельность, налоговых и иных контроли- рующих органов. В ходе проверки законности указанного под- вода прокурору необходимо выяснить: от кого конкретно полу- чена информация, содержит ли она сведения о совершенном или готовящемся преступлении, а также оформлено ли это со- общение рапортом должностного лица об обнаружении призна- ков преступления. Для выяснения имелось ли основание для возбуждения уго- ловного дела о незаконном предпринимательстве, прокурору необходимо проверить, установлены ли в ходе проверки следу- ющие обстоятельства: 95 факт осуществления субъектом (юридическим или физиче- ским лицом) конкретных видов предпринимательской дея- тельности; является ли указанное лицо надлежащим субъектом предпри- нимательской деятельности (юридическим лицом, индивидуаль- ным предпринимателем); является ли фактически осуществляемая им деятельность предпринимательской, и в чем конкретно заключается ее проти- воправность; факт причинения ущерба, извлечения дохода в результате не- законной предпринимательской деятельности, является ли он крупным. Если да, то является ли причиненный крупный ущерб (извлеченный доход в крупном размере) последствием осу- ществления незаконной предпринимательской деятельности. Для принятия решения о возбуждении уголовного дела о не- законном предпринимательстве достаточными являются ниже- приведенные признаки, факт установления которых следует про- верить прокурору: отсутствие у хозяйствующего субъекта, осуществлявшего предпринимательскую деятельность, свидетельства о государ- ственной регистрации; отсутствие у хозяйствующего субъекта лицензии (лицензий) на осуществление фактически выполнявшихся видов предпри- нимательской деятельности; наличие у хозяйствующего субъекта свидетельства о государ- ственной регистрации и лицензии (лицензий), не имеющих необ- ходимых реквизитов (оттисков штампов, печатей, подписей должностных лиц) либо наличие только ксерокопий этих доку- ментов; несоответствие фирменного наименования юридического ли- ца (фамилии, имени, отчества индивидуального предпринимате- ля), указанного в лицензии, наименованию организации (фами- лии, имени, отчеству индивидуального предпринимателя), осу- ществляющей деятельность, предусмотренную этой лицензией; наличие в организации лицензии (лицензий), выданной физи- ческому лицу (лицам); наличие у индивидуального предпринимателя лицензии (ли- цензий), выданной юридическому лицу (лицам); отсутствие в уполномоченных государством органах сведе- ний о факте государственной регистрации хозяйствующего субъекта в качестве юридического лица либо индивидуально- 96 го предпринимателя и выдачи ему лицензии (лицензий) на осуществление конкретных видов предпринимательской дея- тельности. Проверив законность повода, установив наличие основания для возбуждения уголовного дела, прокурору следует выяснить, как фактически осуществлялась деятельность уполномоченных должностных лиц, направленная на установление достаточности данных для возбуждения уголовного дела. В этой связи следует отметить, что в ходе проверки информации, содержащейся в за- явлении (сообщении) о преступлении, предусмотренном ст. 171 УК РФ, возникает необходимость в проведении оперативно- розыскных мероприятий. Наиболее распространенными опера- тивно-розыскными мероприятиями по выявлению рассматрива- емого преступления являются: прослушивание телефонных пе- реговоров, опрос, наблюдение, снятие информации с техниче- ских каналов связи, проверочная закупка. Во избежание принятия на основе результатов оперативно- розыскной деятельности незаконного и необоснованного ре- шения о возбуждении уголовного дела прокурору следует проверить, во-первых, законность получения результатов опе- ративно-розыскной деятельности и их документирования, во- вторых, законность процедуры представления результатов оперативно-розыскной деятельности органам предварительно- го расследования, в-третьих, наличие (отсутствие) подмены производства процессуальных действий оперативно- розыскными мероприятиями. В случае если поводом для воз- буждения уголовного дела о незаконном предпринимательстве является рапорт об обнаружении признаков преступления, со- ставленный должностным лицом органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, целесообразно прове- рить достаточность данных, полученных в ходе осуществле- ния оперативно-розыскной деятельности, указывающих на наличие признаков преступления, предусмотренного ст. 171 УК РФ (в частности, содержат ли они сведения о месте и вре- мени обнаружения признаков конкретного преступления, об- стоятельствах, при которых они были обнаружены, о лице (лицах), возможно совершившем это деяние, очевидцах про- тивоправного события, местонахождении предметов и доку- ментов, которые могут быть признаны вещественными дока- 97 зательствами по уголовному делу, об иных фактах и обстоя- тельствах, имеющих значение для решения вопроса о возбуж- дении уголовного дела 72 ). Принимая во внимание, что признаки рассматриваемого пре- ступления могут быть также установлены при производстве следственных и иных процессуальных действий, предусмотрен- ных ч. 1 ст. 144 УПК РФ, а также с учетом того, что полученные в ходе проверки сообщения о преступлении сведения могут быть использованы в качестве доказательств (при условии соблюде- ния положений ст.ст. 75, 88, 89 УПК РФ), прокурору необходимо проверить соответствие проведенных следственных и иных про- цессуальных действий требованиям законодательства. Типичными следственными и иными процессуальными действиями, проводимыми в ходе проверки сообщения о неза- конном предпринимательстве, являются: истребование 73 в органах государственной регистрации, нало- говых и лицензирующих органах сведений, подтверждающих или опровергающих факт государственной регистрации хозяй- ствующего субъекта в качестве юридического лица или индиви- дуального предпринимателя, его постановки на учет в налоговом органе, получения лицензии (лицензий) на осуществление кон- кретного вида (видов) предпринимательской деятельности; следственный осмотр: служебных, производственных, склад- ских помещений и других мест, использовавшихся для осу- ществления незаконного предпринимательства; оборудования, сырья, материалов, упаковки и тары, транспортных средств, ко- торые использовались для неправомерного выполнения конкрет- ных видов работ (оказания услуг); готовой продукции; право- устанавливающих документов субъекта, осуществляющего ука- занную деятельность; различных регламентирующих и управ- ленческих документов; документов, подтверждающих осуществ- ление конкретных видов предпринимательской деятельности; носителей компьютерной информации; 72 Ларинков А. А., Шиплюк В. А. Указ. соч. С. 86—89. 73 Истребование является процессуальной формой получения интересу- ющих следствие документов путем направления письменного запроса учреждениям (организациям, должностным лицам и гражданам) с требова- нием представить в указанные сроки необходимые материалы, в соответ- ствии с ч. 4 ст. 21 УПК РФ. 98 проведение ревизии с целью проверки: законности и обосно- ванности хозяйственных и финансовых операций, совершенных хозяйствующим субъектом в конкретный период; правильности отражения этих операций в бухгалтерском учете и отчетности; соответствия фактически совершенных финансово-хозяй- ственных операций данным первичных документов хозяйству- ющего субъекта; законности действий руководителя (индивиду- ального предпринимателя), главного бухгалтера (бухгалтера) и иных лиц, на которых возложена ответственность за осуществ- ление этих операций; получение объяснений от лиц, имеющих отношение как к экономической деятельности указанного субъекта в целом, так и совершению конкретных видов этой деятельности: работников, лиц из числа руководства субъекта, осуществлявшего незакон- ное предпринимательство, контрагентов (физических лиц и представителей юридических лиц). По результатам анализа постановления о возбуждении уго- ловного дела (об отказе в возбуждении уголовного дела) и мате- риалов проверки сообщения о преступлении прокурор может признать данное решение законным и обоснованным и согла- ситься с ним или, наоборот, отменить его в соответствии с ч. 4 ст. 146 и ч. 6 ст. 148 УПК РФ. Обстоятельства, подлежащие установлению по уголов- ным делам о незаконном предпринимательстве. При изуче- нии материалов уголовного дела о незаконном предпринима- тельстве прокурору необходимо выяснить установлены ли в ходе расследования следующие обстоятельства. 1. Факт совершения преступления и способ незаконного предпринимательства. 1.1. Соответствует ли деятельность, фактически осуществля- емая хозяйствующим субъектом, указанным в п. 1 ст. 2 Граждан- ского кодекса Российской Федерации (ГК РФ), признакам пред- принимательской деятельности. 1.2. В чем конкретно выражается систематичность: в незакон- ной предпринимательской деятельности, осуществляемой ука- занным субъектом; получении дохода от этой деятельности. 1.3. В чем заключается противоправность действий хозяй- ствующего субъекта: в осуществлении предпринимательской деятельности без регистрации; осуществлении конкретных видов предпринимательской деятельности без лицензии. 1.4. Способ совершения преступления. 99 1.4.1. Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации: при отсутствии факта государственной регистрации субъекта в качестве юридического лица или индивидуального предприни- мателя, т. е. без представления в регистрирующий орган доку- ментов, необходимых для государственной регистрации, и при- нятия положительного решения по этому вопросу; после подачи в регистрирующий орган документов, необхо- димых для государственной регистрации, но до принятия поло- жительного решения по данному вопросу; после получения отказа в государственной регистрации; во время обжалования отказа в государственной регистрации в суде вплоть до вступления решения суда в законную силу; вопреки решению суда о правомерности отказа в государст- венной регистрации; после ликвидации юридического лица либо прекращения дея- тельности индивидуального предпринимателя. 1.4.2. Осуществление предпринимательской деятельности без лицензии, а именно: при отсутствии лицензии на фактически осуществляемый вид деятельности, т. е. без обращения в лицензирующий орган за по- лучением лицензии и принятия положительного решения по этому вопросу; после подачи в лицензирующий орган документов, необхо- димых для предоставления лицензии, но до получения такой ли- цензии; после получения отказа лицензирующего органа в предостав- лении лицензии на осуществление данного вида предпринима- тельской деятельности; в случае, когда действие лицензии приостановлено, прекра- щено или она аннулирована по решению суда; в случае, когда лицензия была выдана иному юридическому лицу (индивидуальному предпринимателю). 1.5. Способы подготовки и сокрытия преступления: подбор, переоборудование и оснащение различных помеще- ний (гаражей, жилых, производственных, подвальных и других помещений, строений, расположенных на территории хозяй- ствующих субъектов, дачных участков и т. п.), в которых плани- руется производство соответствующих работ (оказание услуг); 100 приобретение и подготовка необходимого оборудования, ме- ханизмов, сырья, материалов, транспортных средств, тары, упа- ковки, а также штампов, печатей, документов; поиск потенциальных контрагентов из числа поставщиков сырья и покупателей готовой продукции, а при наличии необхо- димости — работников; создание условий, препятствующих обнаружению следов противоправной деятельности: совершение незаконного пред- принимательства под прикрытием правомерно осуществляемых видов экономической деятельности (например, в арендованных помещениях, расположенных на территории правомерно дей- ствующего хозяйствующего субъекта); использование труда га- старбайтеров, нелегально находящихся на территории Россий- ской Федерации; дача взятки должностным лицам различных контролирующих и правоохранительных органов. 1.6. Факт причинения крупного ущерба в результате осу- ществления незаконной предпринимательской деятельности, ко- му он причинен и в чем конкретно выражается (в реальном ущербе, упущенной выгоде), какие конкретно действия повлекли причинение ущерба. Является ли крупным ущербом сумма причиненного ущерба от разных эпизодов незаконного предпринимательства. 1.7. Факт извлечения дохода в результате осуществления не- законной предпринимательской деятельности. Является ли доход крупным (особо крупным) 74 1.8. Наличие причинной связи между незаконным осуществ- лением предпринимательской деятельности и причинением крупного ущерба гражданам, организациям, государству или из- влечением дохода в крупном (особо крупном) размере. 2. Правовой статус и общая характеристика субъекта, осу- ществлявшего незаконное предпринимательство. 2.1. Кем является указанный субъект: организацией, физиче- ским лицом, в том числе индивидуальным предпринимателем. 74 Согласно п. 12 постановления Пленума Верховного Суда Российской Фе- дерации от 18 ноября 2004 года № 23 «О судебной практике по делам о неза- конном предпринимательстве» под доходом в ст. 171 УК РФ следует понимать выручку от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления неза- конной предпринимательской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской дея- тельности. 101 2.2. Наличие (отсутствие) факта государственной регистрации юридического лица (индивидуального предпринимателя); пол- ное наименование, организационно-правовая форма и форма собственности организации; фамилии (наименование) учредите- лей (индивидуального предпринимателя) и их местонахождение. 2.3. Какие виды предпринимательской деятельности фактиче- ски осуществлялись хозяйствующим субъектом, какие из них подлежат лицензированию. Наличие у субъекта лицензий на за- нятие этими видами деятельности, кому они выданы, не являют- ся ли они аннулированными либо действие которых прекращено, приостановлено. 2.4. Кто, согласно локальным нормативным актам организа- ции, осуществлявшей незаконное предпринимательство, являлся ее руководителем. Не является ли указанное лицо подставным либо вымышленным. Если да, то кто фактически осуществлял руководство организацией (являлся фактическим руководите- лем) в период осуществления незаконного предпринимательства. 2.5. В каких банках хозяйствующий субъект имеет счета и вклады. 3. Характеристика личности и правовой статус субъекта пре- ступления, мотив преступления, обстоятельства, влияющие на характер и степень его вины. 3.1. Фамилия, имя, отчество, дата и место рождения, граждан- ство, место регистрации и место фактического проживания, об- разование, семейное положение, образ жизни, служебные и лич- ные связи, источники доходов и материальное положение. 3.2. Кем является виновное лицо: руководителем организа- ции; лицом, уполномоченным органом управления организации в порядке, установленном законами, иными нормативными ак- тами, учредительным документом и локальными нормативными актами юридического лица постоянно, временно или по специ- альному полномочию на руководство организацией; лицом, не- уполномоченным в установленном порядке осуществлять руко- водство организацией, но фактически его осуществлявшим; ин- дивидуальным предпринимателем; физическим лицом, не заре- гистрированным в установленном порядке в качестве индивиду- ального предпринимателя Если руководство организацией осуществлял единоличный исполнительный орган: кто и когда был назначен (избран) на должность руководителя организации (лицом, уполномоченным органом управления организации); кем и в установленном ли 102 порядке лицо было назначено (избрано) на должность руководи- теля организации либо уполномочено исполнять обязанности руководителя организации; было ли указанное лицо постоянно, временно либо по специальному полномочию наделено специ- альными управленческими функциями организационно- распорядительного и административно-хозяйственного характе- ра. Какими документами это подтверждается. В случае совершения преступления физическим лицом, явля- ется ли оно гражданином, зарегистрированным в установленном законом порядке в качестве индивидуального предпринимателя, осуществляющего предпринимательскую деятельность без обра- зования юридического лица. Какими документами это подтвер- ждается. 3.3. Осознавал ли виновный факт осуществления предприни- мательской деятельности с нарушением требований действую- щего законодательства, а также, что в результате ее осуществле- ния причинит (может причинить) крупный ущерб (извлечь доход в крупном размере). В случае причинения крупного ущерба предвидел ли ви- новный это последствие и желал его наступления либо созна- тельно допускал или безразлично относился к его наступле- нию. На что рассчитывал во избежание причинения своими действиями крупного ущерба. Если не осознавал, то чем объ- ясняет содеянное. 3.4. Каким мотивом руководствовался виновный. При совершении преступления из корыстной заинтересован- ности: чем были обусловлены противоправные действия (жела- нием получить или фактическим получением материальной вы- годы либо избавлением от материальных затрат); в чем конкрет- но выразилась полученная (желаемая) материальная выгода либо от каких конкретно материальных затрат избавился (желал изба- виться) виновный; с какой целью осуществлялась незаконная предпринимательская деятельность (получение имущественной выгоды или избавление от материальных затрат в свою пользу либо пользу других лиц, в пользу кого конкретно). При совершении преступления из иной личной заинтересо- ванности: чем было обусловлено осуществление незаконной предпринимательской деятельности (стремлением извлечь или фактическим извлечением выгоды неимущественного характе- ра); в чем конкретно проявилась личная заинтересованность ви- новного. 103 4. Место и время совершения преступления, осуществления действий по подготовке и сокрытию преступления: место нахождения и общая характеристика хозяйствующего субъекта: полное наименование, организационно-правовая фор- ма и форма собственности, адрес (местонахождение) постоянно действующего исполнительного органа юридического лица, структура (наличие филиалов, представительств, цехов, складов, мастерских и т. п., их местонахождение); дата и место государственной регистрации юридического ли- ца или индивидуального предпринимателя (обращения в реги- стрирующий орган, принятия решения о государственной реги- страции либо об отказе в регистрации), дата и место постановки на налоговый учет, его индивидуальный номер налогоплатель- щика (ИНН); дата и место лицензирования юридического лица или инди- видуального предпринимателя (обращения в лицензирующий орган, получения лицензий на осуществление конкретных видов предпринимательской деятельности либо отказа в их предостав- лении); дата приостановления, прекращения, аннулирования ли- цензии; кто является лицензиатом по лицензии, на основании которой осуществляется лицензируемый вид деятельности; кем и когда выдана лицензия; какие конкретно подразделения хозяй- ствующего субъекта осуществляют лицензируемый вид деятель- ности, в течение какого времени, их местонахождение; кто входит в состав постоянно действующего исполнительно- го органа хозяйствующего субъекта, местонахождение указан- ных лиц; кто, когда и кем был назначен (избран) на должность руково- дителя организации (лицом, на которое постоянно, временно или по специальному полномочию возложены обязанности по руко- водству организацией) либо кто и в течение какого времени фак- тически выполнял обязанности или функции руководителя орга- низации. Даты отсутствия указанного лица на работе в период осуществления незаконного предпринимательства, а также вре- мя, в течение которого его замещал (исполнял обязанности) кон- кретный работник (работники); место и время осуществления незаконной предприниматель- ской деятельности, какие конкретно виды деятельности выпол- нялись незаконно, когда и где; 104 где конкретно расположены места незаконного выполнения работ (оказания услуг), в том числе места заготовки, приобрете- ния сырья, материалов, полуфабрикатов, места их хранения, а также места изготовления и хранения готовой продукции; когда, где и кем приобреталось необходимое оборудование, механизмы, тара, упаковочные материалы, транспортные сред- ства, использовавшиеся для осуществления незаконного пред- принимательства; изготовлялись либо приобретались подложные документы, штампы, печати; когда, где и кому реализовывалась продукция (оказывались услуги), изготовленная в результате осуществления незаконного предпринимательства; производственные и финансовые связи хозяйствующего субъекта, каков их характер, когда установились, каким обра- зом осуществлялись расчеты с контрагентами по заключен- ным договорам; в каких кредитных организациях хозяйствующий субъект имеет банковские счета, какие (расчетный, текущий, депозит- ный, ссудный, валютный и др.), когда и кем они были открыты, движение денежных средств по этим счетам; причинение крупного ущерба, фактическое получение винов- ным материальной выгоды, избавление от материальных затрат. 5. Обстоятельства, способствовавшие осуществлению неза- конного предпринимательства. 6. Обстоятельства, исключающие преступность и наказуе- мость деяния; смягчающие и отягчающие наказание обстоятель- ства; а также обстоятельства, которые могут повлечь за собой освобождение от уголовной ответственности и наказания. |