Профессиональные навыки юриста. ВоскобитоваЛ. А. введение, гл
 Скачать 3.68 Mb.
|
|
Э  тапы выработки позиции по гражданскому делуУточнение проблемы и выяснение целей стороны. Анализ первоначально представленных доказательств. Отыскание подлежащей применению правовой нормы. Формирование доказательственной базы позиции по делу. Выдвижение версии, позиционно интерпретирующей факты, и фор мулирование правового требования стороны. 1-й этап -уточнение проблемы и выяснение целей стороны. Успешное прохождение данного этапа будет зависеть от умелого применения юристом навыков интервьюирования клиента. Очень важно уяснить весь круг относимых к спору фактов. Данная стадия завершается предварительным формулированием требования и согласования его с клиентом. 2-й этап - анализ первоначально представленных доказательств. Юрист должен оценить имеющиеся доказательства на предмет их допустимости и относимости, а также определить их достаточность для достижения целей позиции. Несмотря на то что функцию правоприменения в ходе судебного разбирательства и при вынесении судебного решения осуществляет суд, юрист, работающий над позицией по делу, обязан найти правовую норму, регулирующую спорное материальное правоотношение и соотнести ее требования с имеющимися доказательствами. 3-й этап - отыскание подлежащей при.ченению правовой нормы. Именно данный этап позволит перейти к следующему, 4-му этапу - формирование доказательственной базы позиции по делу. Имея представление о круге фактов, входящих в предмет доказывания, о правовой основе дела, о предполагаемых возражениях противной стороны, юрист определяет круг необходимых доказательств, которыми он будет оперировать в процессе, реализуя свою позицию. 5-й этап - выдвижение версии, позиционно интерпретирующей факты, и формулирование правового требования стороны. В большинстве случаев разработкой позиции занят профессиональный юрист (представитель стороны). Его собственное видение перспективы дела может не совпадать с заявляемым требованием представляемого, однако он должен выработать и в дальнейшем реализовывать позицию, максимально соответствующую притязанию клиента. Например, представитель истца считает, что по делу о восстановлении на работе необходимо заявить и обосновать требования о восстановлении на работе и о выплате компенсации за время вынужденного прогула. Однако истец не желает заявлять второе требование, ограничиваясь достижением цели восстановления на работе. Представитель стороны может высказать мнение о различных позициях по делу, но обязан реализовывать позицию, одобренную клиентом. Очевидно, что выработкой позиции по делу не заканчивается работа юриста, защищающего интересы клиента. Наиболее от- 237 ветственным моментом данной работы является реалшацияуже выработанной позиции. В отличие от уголовного процесса, в рамках которого чакон не дает возможности заявить о своей позиции, в гражданском процессе сторона может и должна заявлять о своей позиции. Впервые позиция по гражданскому делу заявляется истцом в исковом заявлении, ответчиком - в возражениях против иска. Необходимо заметить, что гражданский процесс, в отличие от уголовного, предусматривает более широкий спектр приемов, позволяющих заявить свою позицию (встречный иск ответчика, отзыв на первоначальный иск, дополнения к исковому заявлению, ходатайства об изменении предмета или основания иска, увеличении или уменьшении размера исковых требований). Позиции сторон по гражданскому делу не являются единожды установленными, а изменяются в зависимости от различных обстоятельств. Особенностью позиции по гражданскому делу является ее гибкость и изменяемость в зависимости от объективных и субъективных факторов. Позиции процессуальных лиц по гражданскому делу в ряде случаев могут даже совпасть. К примеру, истец, отстаивая ранее позицию о нарушении ответчиком его права, отказывается от иска, тем самым соглашаясь с позицией ответчика в том, что его право ответчиком нарушено не было. Стороны могут отказаться от собственных позиций и путем взаимных уступок выработать единую позицию, устраивающую их, и заявить ее в мировом соглашении по делу. Кроме того, изменение позиции одной из сторон приводит к необходимости изменения или корректировки позиции другой стороной. В данном случае сторона должна будет пересмотреть содержание своей позиции, усилив те или иные факты новыми доказательствами, которые ранее не представлялись, или включить в версию новые факты, которые для первоначальной позиции не требовались. Изменение сторонами своих позиций может произойти и в связи с реализацией судом обязанности по определению фактических обстоятельств, которые должны быть установлены по конкретному делу. Данная корректировка позиций будет иметь место, когда сторона не утверждает о каких-либо фактах, а они в силу применяемого закона имеют значение для разрешения дела, и суд включает их в предмет доказывания. Обычно это происходит в стадии подготовки дела к судебному разбирательству. 238 В процессе реализации выработанной позиции особое значение имеет доказывание этой позиции в судебном заседании. Необходимо оговориться, что реализация позиции в части ее доказывания может начинаться и на стадии ее заявления. Так, в некоторых случаях для возбуждения гражданского дела недостаточно одного указания на доказательства, а требуется еще и представление их - закон содержит прямое указание на необходимость совершения действий по представлению доказательств на этом этапе. Например, по делам об усыновлении при подаче иска требуется представить документы, указанные в ст. 2631 ГПК РСФСР. Окончательное формулирование позиции и обоснование ее всеми имеющимися аргументами и доводами происходят в судебных прениях. Для тренировки навыка выработки позиции по делу вам предла-гаюся два упражнения, включающие информацию о преступлении и выписки из различных протоколов и иных документов. В процессе занятий необходимо проанализировать факты, доказательства, квалификацию и попытаться выработать и сформулировать позицию по делу, после чего в деловой игре заявить ее и обосновать имеющимися материалами. Для выполнения каждого задания разделитесь на две группы -обвинителей и защитников. Используя интерактивные методики, обсудите казус, выработайте и обоснуйте позицию. Затем проведите совместное слушание, на котором каждая позиция должна быть заявлена и обоснована материалами дела. УПРАЖНЕНИЕ 1 "Дело Городина" Из протокола допроса подозреваемого Городина Максима Михайловича, 1968 г. р. 10 мая 1998 г. - г. Москва- в помещении ИВС - 18.35-19.30. Следователь Манжетов М.М. Приблизительно с 25 апреля 1998 г. я проживаю у Пчелкиной, так как у меня сломана нога, я передвигаюсь на костылях и нуждаюсь в уходе. 8 мая 1998 г. к Пчелкиной пришел наш общий знакомый Орехов. Мы все вместе стали распивать спиртные напитки. В процессе распития Орехов ударил меня по лицу без всякой причины. 9 мая после очередного распития Орехов снова ударил меня в бок ногой. Загем он взял Пчелкину и повел ее в 239  другую комнату, сказав мне при этом, что когда он вернется, избиение продолжится, что он изобьет меня ногами. 8 и 9 мая Орехов не просто ударил меня, а избивал. Поскольку к этому моменту я имел от Орехова побои в виде синяка под левым глазом и ссадину на левом боку, я решил не ждать, когда он вернется и снова начнет меня бить. Я на костылях прошел на кухню, где взял кухонный нож со светлой рукояткой и, держа его в руках, зашел в комнату, где находились Орехов и Пчелкина. Они оба лежали на кровати голые и спали. Я подошел к ним и ударил Орехова ножом. Сколько я нанес ударов, я не помню. Затем я вышел из комнаты. Нож я положил где-то на кухне, где точно - не помню. Дети Пчелкиной в это время находились в другой комнате. Я собрался и ушел к себе домой. Как мне кажется, в момент, когда я зашел в комнату с ножом, Пчелкина спала и ничего видеть не могла.Протокол мною прочитан, с моих слов записан правильно. Из протокола дополнительного допроса подозреваемого Городина М.М. 12 мая 1998 г. - г. Москва - в помещении Учреждения ИЗ-48/2 - 16.30-17.30 Следователь Манжетов М.М. Я, Городин, приблизительное 25.04.98 г. проживаю у своей бывшей сожительницы Пчелкиной С. А. по адресу... в г. Москве. От нее у меня есть дочь Марина 9 лет. Вместе с Пчелкиной в квартире проживают ее сын Саша, дочь Марина и мать. Я жил у Пчелкиной, так как 04.02.98 г. сломал правую ногу и после выписки из больницы нуждался в домашнем уходе. 08.05.98 г. вечером к Пчелкиной пришел Орехов, которого я тоже знал. Орехов сказал, что он самовольно ушел из больницы, где лежал с ножевыми ранениями, которые ему причинили в середине апреля 1998 г. в подъезде дома Пчелкиной. Он сказал, что должен в больницу вернуться. Орехов принес с собой бутылку водки больше 0,5 л, которую мы вместе с Пчелкиной и Ореховым рас • пили. Потом еще пили водку, которая была в квартире. В процессе распития водки Орехов без видимой для меня причины стал меня избивать, нанес мне много ударов руками по голове, лицу и животу. Я мог только загораживаться от него руками, так как я боялся, что могу упасть со стула, а хожу я на костылях. После этого, плохо себя почувствовав, я пошел спать, а что делали Пчелкина и Орехов, я не знаю. Проснулся я вечером 9 мая. Пчелкиной и Орехова не было. Через некоторое время они пришли оба пьяные и принесли с собой бутылку водки 0,5 л. Пока их не было, я нашел у Пчелкиной водку и выпил приблизительно 300 г. Пчелкина и Орехов стали распивать водку, которую принесли. Мне Орехов налил приблизительно 70 г водки. Так как Орехов мне больше водки не налил, хотя я его просил, я ушел в другую комнату. Потом ко мне пришла Пчелкина. Через некоторое время пришел Орехов и сказал Пчелкиной, чтобы она пошла с ним, и схватил ее за руку. Пчелкина была сильно пьяна и ничего не понимала, сказала Орехову, что с ним не пойдет. Но Орехов все равно потащил ее в другую комнату. Я сказал Орехову, чтобы он оставил ее в покое. Орехов ударил меня ногой в левый бок. Уходя с Пчелкиной, Орехов сказал, что сейчас вернется и будет бить меня ногами. Я знаю, что если Орехов что-то сказал, значит, сделает это, а я не смогу ему сопротивляться, так как я на костылях. Спустя некоторое время, уже была ночь, я пошел на кухню, взял нож с деревянной ручкой и большим лезвием и пошел в комнату к Орехову. Я увидел, что Орехов и Пчелкина спят на одной кровати. Это на меня произвело негативное впечатление, так как Пчелкина - моя бывшая сожительница. Мало что понимая, я подошел к кровати. Орехов лежал на левом боку лицом ко мне. Я нанес Орехову несколько ударов ножом. Точно не помню, куда наносил удары. Орехов проснулся, увидел меня и пытался сказать: "Максим". Потом начал стонать. Пчелкина не проснулась. Я вышел из комнаты, где-го бросил нож и минут 15 бродил по квартире, так как был в шоке. Потом я ушел к себе домой и лег спать, но не смог уснуть. Утром 10 мая приехали сотрудники милиции и доставили меня в отделение милиции. Хочу добавить, что 9 мая после того как Орехов мне угрожал побоями, я обнаружил, что под левым глазом у меня кровоподтек, который, видимо, является результатом побоев. Нож я специально не выбирал, схватил первый попавшийся. У меня язва желудка и грыжа, и Орехов об этом знает. 9 мая 1998 г. я выпил приблизительно 70 г водки. Такого количества водки недостаточно для моего организма, чтобы опьянеть, поэтому я не был в состоянии алкогольного опьянения. Я нанес Орехову удары ножом не из чувства мести, а с целью обезопасить себя от дальнейших побоев со стороны Орехова, чтобы я смог защититься от Орехова, если бы он стал меня избивать, так как, перед тем как уйти спать, 9 мая 1998 г. Орехов мне угрожал. Так как я был на костылях и гипс с меня еще не сняли, то я не смог бы оказать сопротивление Орехову. Нож на кухне я взял для того, чтобы в случае, если Орехов выполнит свою угрозу и начнет меня бить, показать ему нож, показать ему, что у меня есть чем защищаться. Когда я вошел к ним в комнату и увидел Пчелкину и Орехова спящими в обнаженном виде на кровати моей дочери, то у меня появилось чувство ревности, и в этом нервном психическом состоянии я нанес удары ножом. К этому времени хмеля у меня не было, был трезв. Протокол мною прочитан, с моих слов записан правильно. Из протокола допроса потерпевшего Орехова Игоря Анатольевича, 1962 г.р. 10 мая 1998 г. - г. Москва - в помещении больницы - 16.00-17.00. Следователь Манжетов М.М. 8 мая 1998 г. вечером я пришел в гости к своей знакомой Пчелкиной, проживающей в г. Москве по адресу... Перед этим я ушел самовольно из больницы, где лежал с ножевыми ранениями, которые мне были причинены 16 апреля 1998 г. в подъезде дома, где живет Пчелкина. Поданному факту возбуждено уголовное дело. Вместе с Пчелкиной живут ее дети и мать, также в квартире находился ее бывший сожитель Городин, от которого Пчелкина имеет дочь 9 лет. Я принес с собой одну бутылку водки объемом 0,7 л. 8 мая я, Городин и Пчелкина пили водку, которую я принес. С 8 на 9 мая я и Городин ночевали у Пчелкиной. Утром 9 мая мы также все выпили грамм по 50 водки, которую до этого купил Городин. Вечером 9 мая я и Пчелкина ходили за водкой. Купили одну бутылку 0,5 л. Городин с нами не ходил. Вечером мы опять пили водку, которую купили. Городин сразу выпил свою долю (стакан, а может, и больше) и потребовал, чтобы я налил ему еще. Но я сказал, что он уже свое выпил, так как мы с Пчелкиной пили понемногу. Но Городин потянулся за бутылкой, стал требовать. Тогда я ударил его кулаком по лицу. Городин сказал, что мне это припомнит. После этого еще выпили, но на эту тему больше разговора не было. Я Городину ничем не угрожал. Потом я и Пчелкина пошли спать, а Городин остался на кухне, где мы пили водку. Пчелкина была очень сильно пьяна и почти ничего не понимала. Мы с ней уснули. Потом я почувствовал, что мне стало плохо дышать. Я проснулся от боли в животе и увидел, что весь в крови. Я стал звать детей Пчелкиной - Марину и Сашу. Я сказал, чтобы вызвали "скорую". Саша побежал вызывать, а Марина сидела со мной. Пчелкину не будил, так как даже не обратил внимания на то, что она лежит рядом со мной. Мама Пчелкиной тоже пришла в комнату. Был ли Городин в квартире в это время, когда меня 241  увозила "скорая", я не знаю. Когда мы пили водку, то нашу ссору могли слышать и дети, и мама Пчелкиной. Как мне наносили удары ножом, я не чувствовал, и кто это делал, я не видел, но я подозреваю только Городина. Больше этого никто не мог сделать.Протокол мною прочитан, с моих слов записан правильно. Из протокола дополнительного допроса потерпевшего Орехова И.А. 15 июня 1998 г. - г. Москва - в помещении прокуратуры - 15.00-16.10. Следователь Манжетов М.М. 8 мая 1998 г., когда я пришел в гости к своей знакомой Пчелкиной, то там же был ее бывший сожитель Городин. Я принес с собой 0,7 л водки. Мы вместе с Пчелкиной и Городиным ее выпили. С 8 на 9 мая я и Городин ночевали в квартире Пчелкиной. Утром 9 мая я, Городин и Пчелкина также все выпили грамм по 50 водки. Ближе к вечеру я и Пчелкина ходили за водкой, купили бутылку 0,5 л. Мы стали втроем эту бутылку распивать. Городин сразу выпил свою долю и потребовал, чтобы я налил ему еще, но я ему сказал, что он уже свое выпил. Но Городин меня не послушал и потянулся за бутылкой, и тогда я ударил его по лицу кулаком. Городин сказал, что мне это припомнит, и ушел в большую комнату. Пчелкина тоже туда ушла, а я ушел в детскую комнату и лег спать на кровать, которая находится справа от входа в комнату, а сама эта комната- 1-я от входной в квартиру двери. Я сразу уснул. Потом я проснулся от сильной боли в животе и увидел, что я весь в крови, белье на кровати в крови, а из комнаты выходит Городин. Минут через 10-15 я стал звать детей Пчелкиной Марину и Сашу, постучал в стену. Дети пришли, хотели вызвать "скорую помощь", но я сказал, что не надо. Время было примерно 1 час ночи. Дети мне носили пить. Также встала мать Пчелкиной. "Скорую помощь" вызвали только в 4 часа утра, и меня увезли в больницу. У меня были ножевые раны на животе и на правом плече. Когда меня увозили, то Городина в квартире не было, а дети сказали, что он ушел стрельнуть сигарет, как он им сказал, за несколько минут до того, как я стал звать их. Детей я позвал не сразу, так как у меня не было сил. ВОПРОС: Почему, когда Выдавали показания 10 мая 1998 г., Вы не сказали, что видели, как Городин выходит из комнаты после того, как Вы проснулись от боли? ОТВЕТ: Я давал показания в больнице в реанимации, где был после операции и очень плохо себя чувствовал, еще не отошел от наркоза, постоянно впадал в сон и почти не понимал, о чем меня спрашивают. Я хотел сказать, что я видел Городина, выходящего из детской комнаты, но так как я был очень слаб, то, видимо, забыл или думал, что сказал, а на самом деле -нет. ВОПРОС: Вы точно помните, что в ночь на 10 мая Вы спали один? ОТВЕТ: Я помню точно, что вечером 10 мая я пошел в детскую комнату и лег спать один, а Пчелкина до того, как я пошел из кухни в детскую, ушла в большую комнату. Заснул я один и, когда проснулся, тоже на кровати был один, так как я поворачивался и стучал в стену, звал детей, поэтому точно помню, что был один. Протокол мною прочитан, с моих слов записан правильно. Протокол очной ставки между потерпевшим Ореховым И.А. и подозреваемым Городиным М.М. 20 июня 1998 г. - г. Москва - в Учреждении ИЗ-48/2 - 15.30-16.50 Следователь Манжетов М.М. |