1. Разграничение понятий конституционного права как системы правовых норм, как науки и как учебной дисциплины
 Скачать 0.49 Mb.
|
|
1. Разграничение понятий конституционного права как системы правовых норм, как науки и как учебной дисциплины Конституционное право зарубежных стран относят к особой группе юридических наук и дисциплин, изучающих государство и право зарубежных стран, наряду с международным публичным и международным частным правом. Другие относят его к отраслевым наукам и дисциплинам, изучающим отдельные отрасли права, поскольку само по себе конституционное право — это одна из отраслей права, так же как административное, гражданское и т. п. Одновременно с термином «конституционное право» часто используют и наименование «государственное право». О соотношении этих терминов в науке еще нет единого мнения. Одни считают, что между ними нет принципиальной разницы и употребление того или иного термина зависит от традиции. В большинстве современных стран используют термин «конституционное право». Отрасль КП – основополагающая отрасль национального права, регулирующая определенный круг общественных отношений, закрепленных в конституциях, законах и других источниках. Предмет КП. Самостоятельность КП в правовой системе любой страны обусловлена его особым предметом регулирования (общественные отношения, образующие основу устройства общества и государства и непосредственно связанные с осуществлением публичной (главным образом государственной) власти – отношения между человеком, обществом и государством и отношения, определяющие устройство государства и его функционирование). Метод КП. Метод правового регулирования – совокупность приемов и способов правового воздействия на общественные отношения (используются все методы правового регулирования: дозволение, обязывание и запрещение). В целом основывается на властно-императивных началах. КП – система правовых норм конкретной страны, регулирующих положение человека в обществе и государстве, основы общественного строя, основы организации и деятельности системы органов публичной власти. Общие принципы КП – основные начала, в соответствии с которыми строится отрасль как система правовых норм, а также осуществляется конституционно-правовое регулирование общественных отношений (регулируют общественные отношения через конкретные конституционно-правовые нормы и воплощаются в данных нормах и в правоприменительной деятельности органов власти). Наука КП – совокупность различного рода концепций, взглядов по вопросам этого права. Как наука это совокупность различных теорий, учений, взглядов, гипотез по вопросам конституционного права, изложенных в книгах, статьях, научных докладах. Как учебная дисциплина это предмет преподавания в высшей школе. Наука КП изучает КПН; принципы и институты; общественные отношения, которые регулируются или могут либо должны регулироваться ими; практику реализации КПН и институтов (исследуя закономерности их развития и стремясь дать законодателю и правоприменителю рекомендации по совершенствованию и применению отдельных положений). Наука КПЗС – часть науки КП конкретной страны (обращена к изучению опыта других стран – выявление общих тенденций и закономерностей развития КП в мире; использование удачных конституционно-правовых решений). Методы науки КП (формально-логический анализ; исторический подход; социологические исследования; системный анализ и системный подход; сравнительный (компаративный)). Учебная дисциплина КП – предмет, преподаваемый в учебных заведениях (объем определяется учебной программой) (имеет более узкое содержание, чем наука): 1) Общая часть (понятие и основные институты КП); 2) Особенная часть (основы КП отдельных 10 стран (США, Великобритания, Франция, Германия, Италия, Польша, Китай, Япония, Бразилия, Казахстан)). 2. Источники конституционного права в зарубежных странах Предмет изучения конституционного права – общественно-политические процессы и явления, основы жизни общества, государства, коллектива, личности. В экономической сфере – основы отношений собственности; в социальной – основы социальной роли государства; в политической – создание и роль политических партий, организация государства и т. д.; в идеологической – может допускать плюрализм идеологий или одну из них в качестве официальной (марксизм-ленинизм и идеи Мао Цзэдуна в КНР). Источники конституционного права в зарубежных странах – нормативные акты, содержащие нормы, регулирующие конституционно-правовые отношения. Главный источник – конституция (исключение – некоторые мусульманские государства). К другим источникам относятся:
На локальном уровне действуют свои источники конституционного права (конституции штатов в США, Конституция Занзибара в Танзании). В городах – свои городские уставы, хартии городов, регулирующие местное самоуправление. Источники конституционного (государственного) права чрезвычайно разнообразны по форме и по значению в правовом регулировании осуществления государственной власти. Источниками конституционного права в зарубежных странах являются нормативные акты, которые содержат нормы, регулирующие конституционно-правовые отношения. Основным, главным источником данной отрасли права в подавляющем большинстве стран (исключение составляют некоторые мусульманские государства) служит конституция - основной закон. Но конституции часто содержат лишь общие положения, обходя ряд важных вопросов государственной жизни, оставляя их решение на усмотрение правительства и администрации. При этом конституционные нормы не охватывают всего многообразия отношений в осуществлении государственной власти, и дополняются целым рядом других нормативных актов. Это законы, которые можно подразделить на: а) Конституционные, вносят изменения в конституцию или дополняют ее. Они не являются составными частями конституции, но регулируют важнейшие государственно-правовые вопросы. б) Органические, принимаются в усложненном порядке и обычно регулируют какой-либо институт конституционного права в целом. Имеют не менее важное значение в качестве источников государственного права, которые в отличие от конституционных принимаются на основе бланкетных норм, содержащиеся в конституциях. Например, органический закон определяет длительность полномочий каждой палаты парламента, число ее членов, их вознаграждение, условия их избрания и т.д. в) Чрезвычайные, принимаются только на короткий срок, на несколько месяцев, с правом парламента продлить этот срок. Эти законы могут отступать от положений конституции. г) Обычные, законы принимаемые парламентом. Также это парламентские уставы (регламенты парламентов и палат), устанавливающие внутреннюю организацию и процедуру работы парламентов. Необходимо выделить и подзаконные акты, а именно: а) акты главы государства (указы, декреты); б) нормативные акты правительства (постановления, акты министров); в) нормативные акты министерств и ведомств; Естественно не все акты, а лишь те, которые содержат нормы конституционного права, причем часто эти акты коренным образом изменяют порядок применения конституции, например, указы и декреты о введении чрезвычайного положения, как правило, сопровождающиеся прекращением действия конституционных прав и свобод, конституционных и процессуальных гарантий неприкосновенности личности и имущества граждан и подданных. Замена правительственными актами традиционных источников государственного права является одним из проявлений отступления от принципа верховенства закона. К источникам конституционного права зарубежных стран нужно относить и нормативные договоры: а) международные договоры в части, касающейся вопросов конституционного права; б) внутригосударственные договоры (федеративные и др.). Акты органов конституционного контроля, (конституционных судов, конституционных советов и др.), которые дают официальные толкования конституции, признают те или иные законы, соответствующими или несоответствующими конституции. Значительное место в конституционном праве зарубежных стран занимают судебные прецеденты, т.е. ранее вынесенные решения судов, принимаемые за обязательный образец при решении аналогичных вопросов в дальнейшем. Наиболее широкое распространение судебные прецеденты получили в Великобритании и других англосаксонских странах. Конституционный обычай - сложившееся в практике однообразной деятельности органов государства правило, имеющее устный характер, опирающееся на консенсус (согласие) участников отношений и не пользующееся судебной защитой в случае его нарушения (в литературе они называются согласительными нормами). Практическая роль обычаев настолько велика, что игнорировать их при изучении конституционного права зарубежных стран невозможно. Обычаи особенно распространены в деятельности парламента и правительства Великобритании, новой Зеландии. В зарубежной классической литературе встречаются утверждения, что источниками конституционного права являются мнения и высказывая выдающихся ученых-государствоведов - правовая доктрина. Эта концепция широкое распространение получила в Великобритании. Специфические источники: а) религиозные источники - в мусульманских странах конституцию заменяю Коран и Сунна, стоящие иногда выше конституции. б) декларации, хартии, программы и т.п., акты правящих партий во многих развивающихся и социалистических странах. 3. Материальная и формальная, фактическая и юридическая конституция в зарубежных странах Конституция (как правовая категория) – система правовых норм, имеющих, как правило, высшую юридическую силу и регулирующих основы отношений между человеком и обществом, с одной стороны, и государством – с другой, а также основы организации и деятельности самого государства. Конституция в материальном смысле (значении) – писаный акт, совокупность актов или конституционных обычаев, которые провозглашают и гарантируют права и свободы человека и гражданина, определяют основы общественного строя, форму правления и территориального устройства, основы организации центральных и местных органов власти, их компетенцию и взаимоотношения, государственную символику и столицу. Конституция в формальном смысле (значении) – закон или группа законов, обладающих высшей юридической силой по отношению ко всем остальным законам и другим актам (конституция не может быть изменена путем издания обычного закона; внесение поправок в нее требует изменения законов и подзаконных актов, изданных ранее на основании или в развитие действовавших тогда ее положений, но перестали теперь ей соответствовать). Соотношение материального и формального понимания конституции – все государства обладают конституцией в материальном смысле, но не все – конституцией в формальном смысле. Конституции в формальном смысле могут содержать нормы, которые с первого взгляда не имеют конституционного характера (факт включения таких норм в формальную конституцию свидетельствует, что законодатель преследовал важные политические цели, следовательно такие нормы не стоит рассматривать как нетипичную случайность). Юридическая конституция (в материальном или формальном смысле) – определенная система правовых норм, регулирующих указанный круг общественных отношений. Фактическая конституция – сами такие отношения (то, что реально существует). Расхождение между фактической и юридической конституцией – результат изменения в соотношении политических сил, происшедшего после принятия юридической конституции (особенно в случае принятия формальной юридической конституции, принятие которой имеет одномоментный характер). Расхождение между фактической и юридической конституцией свидетельствует, что часть норм юридической конституции стала или изначально была и остается фиктивной (возникает необходимость либо приведения юридической конституции в соответствие с фактическими общественными отношениями, либо преобразование этих отношений в соответствии с предписаниями юридической конституции). Фиктивность конституций характерна для стран с авторитарными (особенно с тоталитарными) политическими режимами (юридические конституции в таких странах содержат демократические положения, не реализующиеся на практике; включаются для того, чтобы скрыть антидемократическую сущность режима). Высшая юридическая сила конституции в формальном смысле: 1) ее нормы всегда имеют перевес над положениями других источников права (подлежат обязательному применению даже при расхождении с другими действующими в стране правовыми нормами); 2) законы или подзаконные акты должны приниматься предусмотренными в конституции органами и по установленной ею процедуре. Высшая юридическая сила конституции в материальном смысле – нижестоящие по уровню правовые нормы должны соответствовать по существу (не противоречить) нормам основного закона. 4. Конституционализм, его значения в различных контекстах. КОНСТИТУЦИОНАЛИЗМ — 1) правление, ограниченное конституцией, или общественно-политическая система, опирающаяся на конституционные методы правления; 2) конституционная доктрина, в основу которой положена идея конституционализма. В широком смысле слова конституционализм есть конституционный идеал, к которому должно стремиться общество в своем прогрессивном развитии. При этом указанные значения данного понятия совместимы. Основу конституционализма как системы правления составляют идеалы демократии: идея господства права в общественной жизни; утверждение идеалов социальной демократии, признание прав и свобод человека высшей ценностью, уважение достоинства личности институтами власти; прямое участие народа в осуществление власти, всех институтов власти и их подчиненность интересам народа; эффективная государственная защита прав личности, включая действенную правовую защиту; престиж институтов государственной власти и их высокая оценка общественным мнением; социальная ценность институтов права, в особенности в сфере обеспечения гражданских прав и свобод, и др. Однако реальная конституционная система правления требует воплощения таких идеалов в реальную практику. Составными частями конституционализма как системы правления являются: а) демократические институты власти; б) соответствующий конституционный (государственный) режим (основой которого является демократическая конституция страны); в) конституционная система защиты ценностей демократии, прав и свобод человека и гражданина, всего конституционного строя. Конституционализм - теория и практика организации государственной и общественной жизни в соответствии с конституцией. В каждой стране эти теория и практика имеют определенные отличия, поэтому наряду с конституционализмом вообще можно говорить об американском, российском, польском, индийском конституционализме и т.д. В точном смысле конституционализм понимается только как политико-правовая теория и практика конституционного устройства, основанного на западных либерально-демократических ценностях. Главным принципом (признаком) конституционализма является не просто наличие конституции, а реальная связанность ее нормами всех органов государственной власти. При этом К. является более широким понятием, чем конституционность (конституционная законность), предполагающая формальное соответствие нормативных актов и действии властей нормам конституции. Нередко авторитарные конституции устанавливают практически неограниченные полномочия главы государства, и в этом случае любые действия последнего будут соответствовать конституционной норме. В содержание конституционализма входит еще ряд начал, обеспечивающих реальное ограничение могущества государственной власти: разделение властей - система "сдержек и противовесов", демократический политический режим, многопартийность, идеологический плюрализм, естественные и неотъемлемые права личности. Такое понимание конституционализма сложилось в эпоху буржуазных революций XVIII- XIX вв., когда стояла задача ограничить конституционными рамками прежде абсолютную власть монарха либо заменить ее иным, подконтрольным "народу" институтом. В дальнейшем содержание К. расширялось по мере общего расширения предмета конституционного регулирования и совершенствования демократических институтов. Современный К. предполагает безусловное признание и реализацию на практике широкого перечня прав и свобод человека, приоритет прав личности перед государственными интересами, равноправие граждан. Другим существенным элементом современного К. является наличие особых процессуальных и институциональных механизмов защиты конституции и обеспечения ее верховенства над иными актами, реализации конституционных норм. Этим целям служит, прежде всего, институт конституционного контроля. В XX в. западный К. подвергся серьезным испытаниям во многих странах мира и в настоящее время остается далеко не общепризнанным. Почти все ценности К. были отвергнуты в тоталитарных государствах как социалистического, так и фашистского типа. Советская правовая наука противопоставила западному К.собственную конституционную теорию, воспринятую в других социалистических странах и некоторых странах социалистической ориентации. После крушения колониальных империй в 40- 70-е гг. большинство новых независимых государств довольно быстро отказались от конституционных моделей бывших метрополий ввиду отсутствия экономических, социальных, культурных предпосылок для их успешного функционирования. Вместо западных моделей конституционного устройства здесь утвердились однопартийные или военные диктатуры. К середине 70-х гг. столь явное неприятие на большей части земного шара методов правления, принятых в развитых западных странах, заставило говорить даже о "кризисе западного К.". Процесс возврата к западно-либеральным демократическим ценностям наметился только в конце 80-х - начале 90-х гг. В эти же годы свою приверженность принципам западного К. провозгласили большинство бывших социалистических стран (страны Восточной Европы, бывшие союзные республики СССР, Монголия), что нашло формальное отражение в их новых конституциях. Однако на практике последовательно провести принципы западного К. смогли лишь отдельные из этих стран. В других (особенно тех, где имеют место серьезные национальные и гражданские конфликты) К. остается скорее "голой" нормой, чем реальностью. Совершенно неприемлемыми идеи К. остаются для социалистических Китая, Северной Кореи, Вьетнама, Кубы, абсолютных монархий Азии, Ирана и некоторых других стран. 5. Понятие, виды и органы конституционного контроля (надзора) Контроль – система отношений между органами публичной власти, при которой контролирующий орган может отменять акты подконтрольного органа. Надзор – система отношений, при которой надзорный орган может только обратить внимание поднадзорного органа на его ошибку (может только приостановить действие его акта; отменять или исправлять акт должен поднадзорный орган). Конституционный контроль (надзор) — это процедура проверки актов и действий органов и учреждений публичной власти на предмет их соответствия конституции. Идея конституционного контроля (Великобритания, начало XVII века). В Европе после Первой мировой войны – практически все страны (широкое распространение после Второй мировой войны). Теории обоснования конституционного контроля: 1) Органическая теория (конституция – акт учредительной власти; акты органов, предусмотренных конституцией и обладающих властью, нижестоящей по отношению к учредительной, не должны противоречить акту учредительной власти). 2) Институциональная теория (конституция устанавливает правила игры для органов власти, ни один из которых не должен посягать на полномочия другого) (для федеративных государств важно соблюдение разграничения компетенции центра и субъектов федерации). 3) Естественно-правовая теория (теория общественного договора) (конституция устанавливает правила для управляющих и управляемых; конституционный контроль призван следить за соблюдением гарантий прав человека и гражданина). Политико-идеологический конституционный контроль устанавливается при тоталитарных режимах. Проверка соответствия законов принципам ислама существует в ряде мусульманских стран (похожа на институт конституционного контроля). Объекты конституционного контроля: 1) проверка конституционности законов (проверка обычных законов на непротиворечие органическим); 2) проверка конституционности и законности актов органов исполнительной власти и их должностных лиц, актов самоуправления, проверка соблюдения их внутренней иерархии; 3) проверка конституционности частноправовых решений и судебных решений; 4) проверка соответствия национальных законов международным договорам; 5) проверка на соответствие конституции действий должностных лиц; 6) проверка создания и деятельности политических общественных объединений. Виды конституционного контроля: 1) По времени осуществления: а) Предварительный (акт проверяется до его вступления в силу (закон – до санкционирования и промульгации, но после принятия парламентом)). б) Последующий (распространяется на действующие, официально опубликованные акты). 2) По месту осуществления: а) Внутренний (проводится органом, издающим акт) (как правило – предварительный). б) Внешний (проводится иным органом) (в большинстве случаев – последующий). 3) С точки зрения правовых последствий: а) Консультативный (решение обладает моральной (не юридической) силой – юридически оно никого не обязывает). б) Постановляющий (решение общеобязательно). 4) По обязательности проведения: а) Обязательный (акт обязательно подвергается конституционному контролю). б) Факультативный (осуществляется только в случае заявленной инициативы управомоченного субъекта). 5) По форме: а) Абстрактный (проверка конституционности акта или нормы вне связи с каким-либо делом) (предварительный может быть только абстрактным). б) Конкретный (осуществляется только в связи с каким-либо (чаще судебным) делом, при разрешении которого подлежат применению норма или акт, оспариваемые с точки зрения конституционности) (конкретный всегда последующий). 6) По объему: а) Полный (охватывает всю систему общественных отношений, урегулированных конституцией). б) Частичный (распространяется только на определенные их сферы). 7) По содержанию: а) Формальный (проверяется соблюдение конституционных условий и требований, относящихся к изданию акта). б) Материальный (проверяется содержание акта на соответствие требованиям конституции). 8) По действию во времени: а) ex tunc (решение о признании неконституционности имеет обратную силу; норма или акт, признанные неконституционными, считаются недействительными с момента издания или вступления в силу конституционной нормы, которой они стали противоречить) (должны быть восстановлены отношения, существовавшие до этого момента, возмещен ущерб, причиненный их изданием). б) ex nunc (решение о неконституционности действительно только на будущее; прежние последствия действия неконституционной нормы или акта остаются в силе) (применяется чаще). 9) По проверяющим органам: А) централизованный – контроль за конституционностью входит в компетенцию специализированных органов конституционной юстиции либо только ВС Б) децентрализованный – осущ-ся судами общей юрисдикции Органы конституционного контроля: 1) глава государства, парламент, правительство, суды общей юрисдикции, административные суды (осуществляют конституционный контроль специально, или наряду с другими своими функциями, или (чаще всего) в ходе осуществления других своих функций). 2) специализированные органы конституционного контроля (судебные (конституционная юстиция) или квазисудебные). Политический конституционный контроль (осуществляется президентом, парламентом, правительством и подобными органами) (Франция, Швеция, Куба). Виды судебного конституционного контроля: 1) Американская система (конституционность законов и других актов проверяют суды общей юрисдикции при рассмотрении конкретных дел (конкретный последующий контроль)) (США, Аргентина, Япония, Норвегия). 2) Европейская система (учреждение специальных судебных или квазисудебных органов конституционного контроля) (Италия, Польша, Франция, Египет, Германия, Бразилия, Колумбия, Коста-Рика). Мусульманская модель осуществляется специализированными органами в централизованном порядке, ее отличительной особенностью является контроль за соблюдением в законодательстве норм и принципов ислама. В некоторых странах создаются конституционные советы (отличие от конституционных судов (трибуналов) – в советах обычно применяется не публичная процедура (закрытая), основанная на письменном производстве; советы не рассматривают индивидуальных конституционных жалоб). Таким образом, в зависимости от используемых моделей конституционное правосудие осуществляется: судами общей юрисдикции, специализированными органами, квазисудебными органами конституционного контроля. 1. Суды общей юрисдикции решают вопрос о конституционности правовых актов в связи с рассмотрением конкретного дела (США, Япония, Норвегия, Мексика и ряд других стран). В других странах (Ирландия, Венесуэла и др.) правом проверки конституционности наделен только Верховный суд. 2. Специализированные органы конституционного контроля — конституционные суды (ФРГ, Италия, Испания, Португалия, РФ и др.). 3. Квазисудебные органы конституционного контроля — конституционные советы, трибуналы (Франция, Казахстан, Польша). 6. Права человека и права гражданина, различие между правами и свободами Права человека – права личности (личность – человек, способный осознавать последствия своего поведения и отвечать за него (дееспособный человек)). Права человека признаются за каждым человеческим существом независимо от того, является оно личностью или нет (принадлежат каждому индивиду). Человек как член политического (государственно-организованного) общества равноправен только с теми, кто принадлежит к данному государству (у него больше прав и обязанностей в своей стране, чем у тех, кто к данному государству не принадлежит) (права и свободы гражданина принадлежат только тем лицам, которые состоят в гражданстве данного государства). Права человека проистекают из естественного права, а права гражданина – из позитивного, хотя и те и другие носят неотъемлемый характер. Права человека являются исходными, они присущи всем людям от рождения независимо от того, являются они гражданами государства, в котором живут, или нет, а права гражданина включают в себя те права, которые закрепляются за лицом только в силу его принадлежности к государству (гражданство). Таким образом, каждый гражданин того или иного государства обладает всем комплексом прав, относящихся к общепризнанным правам человека плюс всеми правами гражданина, признаваемыми в данном государстве. Поэтому правомерен термин «гражданские права и свободы», синтезирующий обе группы прав и свобод. Права гражданина – своеобразное ограничение равенства между людьми, поскольку их лишаются лица, живущие в стране, но не имеющие гражданства. Эти права обычно предполагают возможность участия в государственных делах, в выборах высших и местных органов государственной власти, допуска в своей стране к государственной службе. Следовательно, лица, не имеющие гражданства, этих прав в данном государстве не имеют. Для обозначения субъекта прав человека употребляются формулы (каждый, все, каждый человек, никто, ни один человек); безличные формулы (признается право, гарантируется свобода). Применительно к правам гражданина прямо указывается (граждане имеют право, гражданин может, народ обладает правом) (иногда вместо слов (граждане, гражданин) указывается на принадлежность к нации (все немцы, каждый испанец) (в западных странах термин (нация) означает политико-государственную общность (а не этническую)). Соотношение между правами человека и гражданина различно в разных странах (зависит от субъективного выбора составителей конституции) (одно и то же право в одной конституции может быть сформулировано как право человека, а в другой – как право гражданина). Поколения прав и свобод: 1) Первая волна (гражданские (личные) и политические права и свободы). 2) Вторая волна (социально-экономические права и свободы) (первая половина и середина XX века). 3) Третья волна (экологические, информационные, коллективные права) (вторая половина XX века). 4) Четвертая волна (гарантии для не родившихся детей, защита человека от вредных последствий генной инженерии). Обязанности гражданина (например, обязательная воинская служба). Иногда в науке некоторые права и обязанности характеризуются как позитивные (например, избирательные права гражданина или та же обязанность любого лица соблюдать конституцию и законы). Эти права и обязанности обеспечиваются непосредственным государственным принуждением, в том числе судебным. Другие права и обязанности, хотя они и записаны в конституции, рассматриваются как моральные и непосредственно не защищаются судом; защищаются лишь производные от них, более конкретные права и обязанности. К числу моральных относят, например, право на здоровую окружающую среду или обязанность граждан- депутатов отдавать все силы служению народу (как это зафиксировано в китайской конституции).Юридическое различие между субъективным правом и свободой: 1) Субъективное право (предполагается наличие определенного субъекта, на котором лежит соответствующая этому праву обязанность). 2) Свобода (имеется в виду запрещение эту свободу отрицать или ограничивать, обращенное к неопределенному кругу субъектов, обязанных уважать данную свободу (к любому нарушителю свободы)). |