1. Сравнительное правоведение метод, наука, учебная дисциплина Определение сравнительного правоведения Возникновение сравнительного правоведения Предмет сравнительного правоведения Значение сравнительного правоведения Сравнительное правоведение как наука и
 Скачать 1.95 Mb.
|
|
Финляндией и между Данией, Норвегией и Исландией оказались гораздо более прочными и сохранялись веками. В ХН-ХШ вв. Финляндия была завоевана Швецией и входила в со- став Шведской империи до 1809 г., когда Швеция в результате неудач- ной войны с Россией была вынуждена уступить Финляндию России. Российское государство предоставило Финляндии значительную авто- номию как самостоятельному Великому княжеству, и царская админист- рация почти не вмешивалась в ее правовую систему. Таким образом, ко- гда Финляндия отделилась от России после Октябрьской революции 1917 г. и провозгласила свою независимость в 1918 г., ее правовое един- ство со Швецией не было существенно ослаблено. Дания, Норвегия и Исландия находились под централизованным управлением датской королевской семьи более четырех веков, с конца XIV в., так что датское право, по существу, действовало также в Норве- гии и Исландии. В 1814 г. Дании пришлось уступить территорию Норве- гии Швеции, но норвежцы смогли добиться значительной самостоятель- ности в составе Шведской империи и получить мирным путем полную автономию в 1906 г. И наконец, в 1918 г. независимым государством бы- ла провозглашена Исландия, хотя она и оставалась под властью датского монарха до конца Второй мировой войны. Общей исторической основой скандинавского права служило старо- германское право. Но в каждой северной стране развивались, разумеется, свои местные особенности. Начиная с XII в. нормы старогерманского права вносятся в многочисленные земельные, а позднее и городские за- коны. Уже с первых актов центральной власти осуществлялся процесс объединения и унификации права. В Швеции в XIV в. удалось объеди- нить право отдельных местностей в единое земельное право, а право на- родов – в единое городское право. В течение XVII-XVIII вв. исходным пунктом формирования право- вых систем Скандинавских стран стали два законодательных акта, 269 полнение или уточнение права судебной практики и формируют некото- рые частные нормы. Конституция США, господствующая над корпусом общего права, – закон романского типа, который не преследует непо- средственную цель рассмотрения споров, а устанавливает нормы общего характера об организации и поведении администрации. Конституция – это верховный закон страны. Она является высшим авторитетом. Ни один человек, ни одна ветвь власти – ни Президент, ни конгресс, ни полицейский на перекрестке – не имеют права игнориро- вать Конституцию; ее текст и ее правила – закон. Суды являются про- водниками Конституции. Они обладают правом подвергать проверке не- конституционные действия с целью объявить их недействительными и не имеющими силы. Однако толкование законов и практики их применения определялось нормами общего права. То есть верховенство судебного прецедента бы- ло и остается одним из основополагающих принципов американской правовой системы. В период после Второй мировой войны роль и масштабы законода- тельного правотворчества существенно возросли. Нормативные акты конгресса США и законодательных органов штатов охватывают очень широкий круг политических и социально-экономических проблем. Систематизация и кодификация законодательства проводятся как в штатах, так и на федеральном уровне. Имеются три официальных изда- ния федеральных законов. Полностью тексты законов публикуются только в двух из них. Первое издание выходит периодически в виде сборника. В нем в хронологическом порядке публикуются тексты зако- нов, принятых конгрессом США, международных соглашений и догово- ров, ратифицированных Соединенными Штатами, а также некоторые наиболее важные нормативные акты органов исполнительной власти. Во втором издании содержатся несброшюрованные оттиски законов, кото- рые нумеруются и публикуются по мере их принятия в конгрессе США. И наконец, третьим изданием федеральных законодательных актов явля- ется Свод законов США (United States Code Annotated), в котором поло- жения одного и того же нормативного акта изложены в различных гла- вах и разделах в зависимости от предмета правового регулирования. Нормативные правовые акты органов исполнительной власти пред- ставляют собой третий и постоянно возрастающий по своему значению источник американского права. Основой такого направления деятельно- сти федерального аппарата управления являются полномочия, 268 Основополагающим его принципом является принцип следования су- дебному прецеденту (Stare Decisis), суть которого сводится к тому, что суды при рассмотрении дел обязаны следовать ранее установленным су- дебным решениям по аналогичным делам. В Соединенных Штатах принцип следования прецеденту имеет свои особенности. В частности, судебная практика характеризуется гибким применением этого принципа, приспособлением его к политическим и социально-экономическим условиям на каждом историческом этапе раз- вития страны. Прецедентное право создало определенную преемственность в кон- ституционном развитии США. Оно позволяет развивать Конституцию, поскольку в конституционной области больше, чем в какой-либо другой, судьи не стремятся связывать себя своими предшествующими решения- ми. Если верно суждение, что Конституция – центр правовой системы, а ее основу составляют судебные прецеденты, те из этого можно сделать вывод, что судебный прецедент – основа правовой системы США. Деятельность Верховного суда США сосредоточивается прежде все- го вокруг толкования Конституции. Интерпретируя ее, Верховный суд США разработал многие понятия: «полицейская власть», «распределе- ние полномочий федерации и штатов» и др. Законодательство. Вторым важным источником и компонентом американского права является статутное право, которое охватывает пра- вовые нормы, устанавливаемые законодательными органами. На протя- жении всей истории существования американского государства конгресс США и законодательные органы штатов играли активную роль в созда- нии правовых норм, регулирующих различные аспекты жизни общества. Это значительно дополняло свод норм, создаваемых судебными преце- дентами. Среди федеральных законов центральное место занимает Конститу- ция США. Это не такой закон, как все другие. Закон обычно рассматри- вается в странах общего права как нечто чуждое общему праву, способ- ное только вносить в право некоторые дополнения и уточнения. Консти- туцию США нельзя рассматривать под таким углом зрения. Она – Ос- новной закон, и можно считать, что само общее право черпает в ней свою силу в соответствии с идеями школы естественного права, господ- ствовавшими в 1787 г. Конституция США – выражение общественного договора, который объединяет граждан, и легитимации власти. Она – Основной закон, оп- ределяющий сами устои общества. Нельзя рассматривать ее на том же уровне, что и другие законы, которые направлены на до- 181 два свода: первый – Кодекс короля Христиана V («Danske Lov»), приня- тый в Дании в 1683 г. (в 1687 г. его действие было распространено на Норвегию под названием «Норвежское право» – «Norske Lov»), и вто- рой – Свод законов Шведского государства 1734 г. («Sveriges rikes lag»). Датский кодекс состоит из следующих разделов: 1) о судопроизводстве; 2),о церкви; 3) о светских сословиях, торговле и семейном праве; 4) о морском праве; 5) о вещном и наследственном праве; 6) об уголовном праве. В Шведском кодексе 1734 г. девять разделов: 1) о браке; 2) о родителях и детях; 3) о наследовании; 4) о недвижимости; 5) о строительстве; 6) о торговле; 7) о преступлениях (Уголовный кодекс); 8) об исполнении судебных решений; 9) о судопроизводстве и судоустройстве. Свод насчитывает 1300 параграфов. Подобно Датскому кодексу, он был написан простым, ясным народным языком, и в интересах более полного конкретного регулирования в нем отказались от теоретических обобщений и поучающих понятий в том виде, в каком они внедрялись на Европейском континенте в XVIII в. сторонниками естественного права. Следует отметить, что влияние римского права на Шведский кодекс 1734 г. было незначительно. Авторы Кодекса обратились к традициям старого шведского земельного и городского права. Это видно по его структуре, стилю, языку и по отсутствию обобщающих норм. Два эти свода и составили основу последующего развития обеих вет- вей скандинавского права – датской и шведской. Развитие это происхо- дило, разумеется, не в изоляции от континентальной Европы. Однако попытки провести реформы законодательства, которые структурно за- трагивали бы сложившуюся систему права, делались на определенных этапах (в первой половине XIX в. обсуждались проекты принятия обще- го закона, аналогичного Французскому гражданскому кодексу), но не увенчались успехом. 182 Вряд ли указанные акты можно было расценивать в качестве кодек- сов даже на момент их принятия. Скорее их следовало охарактеризовать как своды действующего законодательства, поскольку отдельные части этих законодательных актов никак не связаны между собой. Тем более нельзя признать их кодексами теперь, когда они включают лишь незна- чительную часть действующих законодательных положений. И если шведский закон 1734 г. все же выполняет практическую роль – роль оп- ределенного интегрирующего фактора позитивного шведского права, то Кодекс Христиана V превратился в «музейный экспонат», хотя формаль- но он и продолжает действовать. Продолжающий действовать и по сей день закон 1734 г. практически не включает положений, входивших в него в момент принятия. Ряд раз- делов подверглись полной переработке: в 1920 г. был принят новый раз- дел о браке; в 1948 г. – о судебном разбирательстве; в 1959 г. в результа- те переработки старого раздела «О наследовании» в закон был включен раздел под таким же названием, а еще раньше, в 1949 г., из этого раздела был выделен отсутствовавший до того раздел о родителях; в 1970 г. был полностью обновлен раздел о недвижимости. В остальных разделах ос- талось незначительное число старых норм. Большинство ранее действо- вавших положений заменено отдельными законами, нормы которых со- ставляют ядро правового регулирования отношений в соответствующих сферах. В настоящее время законодательство, не укладывающееся в система- тику закона 1734 г., охватывает многие отрасли шведского права: трудо- вое и акционерное право, законодательство об охране промышленной собственности и о социальном обеспечении, об охране окружающей сре- ды, многие разделы административного права – иными словами, пре- имущественно все те области правового регулирования, которые появля- лись по мере социально-экономического развития страны начиная с се- редины XIX в. Хотя число законодательных предписаний, выходящих за рамки закона 1734 г., значительно превысило систематизированную в соответствии с этим актом часть шведского законодательства, практиче- ское значение закона шведского государства еще велико. Этого нельзя сказать о Датском кодексе, который сохранен в основ- ном как исторический памятник. Кодифицированное законодательство представляет далеко не большую часть действующего права страны. И здесь, и в Норвегии отчетлива позиция, придающая важное значение су- дебной практике как источнику права. Немаловажна роль судебной практики и в Швеции, и это отличает скандинавское право 267 вовой системы США. К ним относятся: гражданское право (Civil Law), публичное право (Public Law), частное право (Private Law), живое право (Living Law). Понятие «Гражданское право» (Civil Law) в США имеет два значе- ния: оно часто используется для обозначения права страны или ее части в противоположность международному праву; этим понятием охватыва- ют совокупность правовых норм в противоположность уголовному пра- ву (Criminal Law), т.е. термин «civil» противостоит термину «criminal» и не связан по своему происхождению с гражданским кодексом. Амери- канское гражданское право включает в себя правовые нормы, которые регулируют установление, изменение или удовлетворение прав частных лиц. В юридической литературе США довольно часто встречаются тер- мины «частное право» и «публичное право». Эти категории не являются традиционными и заимствованы из терминологии романо-гер-манской системы права, причем только по форме, но не по содержанию. В част- ности, в американском праве понятие «частное право» охватывает шесть институтов: контракты (Contracts), обязательства из правонарушений (Torts), собственность (Property), семейное право (Family Law), право торгового оборота (Commercial Law) и предприятия бизнеса (Business Enterprises). В противовес частному публичное право объединяет конституцион- ное право (Constitutional Law), административное право (Administrative Law), регулирование трудовых отношений (Trade Regulation), трудовое право (Labor Law), уголовное право (Criminal Law). Некоторые теоретики американского права употребляют понятие «живое право» (Living Law). Под ним понимается совокупность ныне действующих, а не просто существующих правовых норм. Так, Л. Фрид- мэн определяет его следующим образом: «Живое право – это право, ко- торое живет в правовой системе». 3. Источники американского права Одним из ключевых вопросов в понимании сущности функциониро- вания правовой системы США являются эволюция источников права Соединенных Штатов и их отношения между собой. К источникам права относятся: судебный прецедент, законодательство, нормативные право- вые акты органов исполнительной власти, обычай и право справедливо- сти. Судебный прецедент. Американская правовая система своими кор- нями уходит в английскую систему общего (прецедентного) права. 266 которой следует понимать отношение людей к праву и правовой систе- ме: их ценности, идеи, надежды и ожидания. Другими словами, это часть общей культуры, которая касается правовой системы. Ни один из трех основных элементов, составляющих право, – струк- тура, сущность и культура – не может иметь значения в отрыве от дру- гих. Федерализм – это реально существующий структурный факт. Он также порождает и сущность – правила о властных полномочиях штатов и государства в целом. Они в свою очередь влияют на правовую культу- ру. В то же самое время именно правовая культура (то, о чем люди ду- мают и во что верят) наполняет федерализм живой частью права, струк- туру – смыслом. Но и сама правовая культура не статична. Она изменя- ется вместе с обществом. По своему происхождению термин «Common Law» охватывает ту часть права Англии, которая противостояла статутному праву (Statute Law) и была общей для всей страны в противоположность местному праву. Это понятие до сих пор может быть использовано в таком же смысле применительно к праву древней Англии в период, предшест- вующий распространению законодательства. В США понятие «общее право» (Common Law) может быть исполь- зовано по крайней мере в трех вариантах. Во-первых, данным понятием определяется право, создаваемое суда- ми в противоположность законодательным органам. В связи с этим употребляется еще ряд терминов: «судебная практика» (Case Law) при- меняется именно в этом смысле; «право нормоустановительных реше- ний» (Decisional Law) охватывает правовые нормы, создаваемые, наряду с судами, другими органами, например административными трибунала- ми; «статутное право» (Statute Law) применяется в отношении норма- тивных актов законодательных органов; «законодательство» (legislation) часто используется в широком смысле, охватывая такие источники пра- ва, как конституции, договоры, административные правила, и довольно часто выступает фактически синонимом статутного права. Во-вторых, значение понятия «общее право» относится к совокупно- сти правовых норм, применяемых судами общего права в противопо- ложность судам справедливости. В-третьих, значение этого понятия может касаться Соединенных Штатов как страны общего права в противоположность странам ро- мано-германского права (Civil Law), которое исторически происходит от римских правовых традиций. Наряду с ранее названными в американском праве есть еще ряд тер- минов и понятий, которые требуют пояснения при анализе пра- 183 от романо-германской правовой семьи, сбЛижая его в какой-то мере с общим правом. Многовековое действие Шведского кодекса 1734 г. и Датско- Норвежского кодекса 1683–1687 гг. наглядно показывает, что с годами закон применяется все реже и постепенно вообще перестает функциони- ровать под тяжестью развивающейся на его основе прецедентной прак- тики. Эта закономерность правового развития относится также к Граж- данскому кодексу Франции 1804 г. и Германскому гражданскому уложе- нию. 3. Унификация и гармонизация законодательства Скандинавских стран Историческая и культурная общность Скандинавских стран, развитие взаимной торговли и улучшение транспортных связей, сходство сканди- навских языков привели к тесному сотрудничеству этих стран в законо- дательной сфере. Скандинавское право представляет собой единую систему не только в силу сходства исторических путей развития права, особенностей зако- нодательства, источников права. Особую роль здесь играет то, что Скан- динавские страны тесно сотрудничают в области законодательства и этот процесс, начавшийся в конце XIX в., привел к появлению значи- тельного числа унифицированных актов, равно действующих во всех государствах-участниках. Юридическое сотрудничество северных стран началось в 1872 г., ко- гда скандинавские юристы собрались на съезд, ставивший цель способ- ствовать дальнейшей унификации скандинавского права. С тех пор со- трудничество стало характерной чертой правотворчества в области брачно-семейного, договорного, деликтного права; права, касающегося компаний и интеллектуальной собственности. Однако в публично- правовой сфере, уголовном праве и процессе, налоговом праве, праве собственности на недвижимость, т.е. в областях, где различные нацио- нальные традиции имеют больший вес, такая кооперация выражена го- раздо слабее. В 1880 г. одновременно в трех странах – Швеции, Дании и Норвегии – вступил в силу единый закон об оборотных документах. В последую- щие годы основное внимание уделялось унификации торгового права (законы о торговых знаках, торговых реестрах, фирмах, закон о чеках) и морского права. В конце XIX в. появились еще более смелые унификаторские планы. В 1899 г. датский профессор Б. Ларсен предложил унифици- |