1. Сравнительное правоведение метод, наука, учебная дисциплина Определение сравнительного правоведения Возникновение сравнительного правоведения Предмет сравнительного правоведения Значение сравнительного правоведения Сравнительное правоведение как наука и
 Скачать 1.95 Mb.
|
|
ИНСТИТУТ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА РАН АКАДЕМИЧЕСКИЙ ПРАВОВОЙ УНИВЕРСИТЕТ А.Х. САИДОВ СРАВНИТЕЛЬНОЕ ПРАВОВЕДЕНИЕ ОСНОВНЫЕ ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ СОВРЕМЕННОСТИ Учебник Под редакцией доктора юридических наук, профессора В.А. Туманова МОСКВА ЮРИСТЪ 2003 4 УДК 340.5(075.8) ББК 67.0 С14 Рецензенты: академик АН Республики Узбекистан, доктор юридических наук, профессор Ш.З. Уразаев; член-корреспондент Международной академии сравнительного права, доктор юридических наук, профессор А.И. Ковлер; профессор Каирского университета Hyp Фарахат Саидов А.Х. С14 Сравнительное правоведение (основные правовые системы современности): Учебник / Под ред. В.А. Туманова. – М.: Юристъ, 2003. - 448 с. ISBN 5-7975-0334-4 (в пер.) Автор учебника – доктор юридических наук, профессор сравнительного и меж- дународного права. В книге дается понятие сравнительного правоведения как ме- тода, науки и учебной дисциплины, рассматриваются история развития и.предмет сравнительного правоведения, описывается современная юридическая география мира, дается характеристика основных правовых семей: рома-но-германского пра- ва, англо-американского общего права, мусульманского права, индусского права, обычного права и др. Специальные разделы посвящены смешанным правовым системам, а также национальным правовым системам России и Узбекистана. Для студентов, аспирантов, научных и практических работников. УДК 340.5(075.8) ББК 67.0 ISBN 5-7975-0334-4 © «Юристъ», 2009 © Саидов А.Х., 2000 5 Содержание Предисловие .......................................................................................... 10 Введение ................................................................................................. 13 ОБЩАЯ ЧАСТЬ ВВЕДЕНИЕ В ТЕОРИЮ И ИСТОРИЮ СРАВНИТЕЛЬНОГО ПРАВОВЕДЕНИЯ ............................................ 17 Тема 1. Сравнительное правоведение: метод, наука, учебная дисциплина ............................................................................................ 19 1. Определение сравнительного правоведения.............................................. 19 2. Возникновение сравнительного правоведения .......................................... 21 3. Предмет сравнительного правоведения ..................................................... 25 4. Значение сравнительного правоведения .................................................... 30 5. Сравнительное правоведение как наука и учебная дисциплина ............... 34 Тема 2. Методология сравнительного правоведения ....................... 39 1. Понятие и значение сравнения ................................................................... 39 2. Сравнительно-правовой метод – частнонаучный метод юридической науки ............................................................................................................... 41 3. Теория сравнительно-правового метода .................................................... 43 4. Сравнительное правоведение. Основные виды исследований .................. 45 Диахронное и синхронное сравнение ....................................................... 45 Внутреннее и внешнее сравнение ............................................................. 46 Микро- и макросравнение ......................................................................... 47 Различные уровни сравнения в зависимости от объектов исследования . 47 Нормативное сравнение ............................................................................ 48 Функциональное сравнение ...................................................................... 49 Тема 3. История сравнительного правоведения ............................... 55 1. Историко-философское направление сравнительного правоведения в Германии ........................................................................................................ 55 2. Французская школа сравнительного законодательства ............................. 61 3. Сравнительное правоведение в России ...................................................... 64 4. Сравнительное правоведение в Англии и США ........................................ 71 5. Сравнительное правоведение в первой половине XX в............................. 73 6. Сравнительное правоведение во второй половине XX в. .......................... 83 7. Развитие советского сравнительного правоведения .................................. 88 Тема 4. Функции сравнительного правоведения ............................. 95 1. Научная функция сравнительного правоведения ...................................... 95 2. Образовательная функция сравнительного правоведения ...................... 100 3. Практическая функция сравнительного правоведения............................ 102 4. Международная унификация права ......................................................... 107 6 Тема 5. Классификация основных правовых систем современности ............................................................................................................... 114 1. Правовая карта мира – основной предмет изучения сравнительного правоведения ................................................................................................ 114 2. Правовая система – основное понятие сравнительного правоведения ... 116 3. Правовая семья – специфическая категория сравнительного правоведения ...................................................................................................................... 118 4. Определение правовой карты мира .......................................................... 119 5. Критерии классификации правовых систем ............................................ 120 6. Учение о правовых семьях ....................................................................... 125 Тема 6. Сравнительное правоведение и международное право .... 130 1. Сравнительное правоведение и международное публичное право ......... 130 2. Сравнительное правоведение и международное частное право .............. 133 Тема 7. Европейское право и сравнительное правоведение ......... 137 1. Становление европейского права ............................................................. 137 2. Содержание европейского права.............................................................. 139 3. Право Совета Европы ............................................................................... 140 4. Европейское правовое пространство ....................................................... 143 ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ ОСНОВНЫЕ ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ СОВРЕМЕННОСТИ ............................................................................. 151 Раздел первый РОМАНО-ГЕРМАНСКАЯ ПРАВОВАЯ СЕМЬЯ ... 153 Тема 8. Общая характеристика романо-германской правовой семьи..................................................................................................... 154 1. Понятие, формирование и распространение романо-германской правовой семьи............................................................................................................. 154 2. Структура права романо-германской правовой семьи ............................ 157 3. Источники романо-германского права .................................................... 162 4. Французская и германская правовые группы .......................................... 170 Тема 9. Правовые системы Скандинавских стран ......................... 177 1. Место скандинавского права на правовой карте мира ............................ 177 2. Историческое развитие правовых систем Скандинавских стран ............ 179 3. Унификация и гармонизация законодательства Скандинавских стран .. 183 4. Особенности правовых систем Скандинавских стран ............................. 185 5. Источники скандинавского права ............................................................ 188 Тема 10. Правовые системы стран Латинской Америки .............. 192 1. Формирование правовых систем стран Латинской Америки .................. 192 2. Кодификация и источники латиноамериканского права ......................... 194 3. Особенности правовых систем стран Латинской Америки ..................... 195 Тема 11. Правовая система Японии ................................................. 198 1. Становление правовой системы Японии. Вестернизация японского права ...................................................................................................................... 198 443 Изд. лиц. № 071461 от 26.06.97. Подписано в печать 17.05.2000. Формат 60 х 90/16. Гарнитура NewtonC. Печать офсетная. Усл. печ. л. 28,0. Тираж 1000 экз. Заказ № 1046 Издательская группа «Юристь» 101000, Москва, Лубянский пр., д. 7, стр. 1 Тел.: (095) 925-3914; 921-0067 Отпечатано в полном соответствии с качеством предоставленных диапозитивов в ОАО «Можайский полиграфкомбинат» 143200, г. Можайск, ул. Мира, 93 442 Учебное издание Акмал Холматович Саидов СРАВНИТЕЛЬНОЕ ПРАВОВЕДЕНИЕ (основные правовые системы современности) Учебник Редактор Н.К. Воеводенко Корректор Г.Д. Шаровка Компьютерная верстка А.А. Петровой Художественный редактор А. В. Антипов 7 2. Послевоенное развитие японского права. Влияние американского права ...................................................................................................................... 203 3. Особенности правопонимания японцев. «Живое право» ........................ 206 Раздел второй СОЦИАЛИСТИЧЕСКАЯ ПРАВОВАЯ СЕМЬЯ ..... 211 Тема 12. Социалистическое право как особый исторический тип права ..................................................................................................... 212 1. Возникновение и особенности социалистического права ....................... 212 2. Советская правовая система ..................................................................... 216 3. Европейские социалистические правовые системы ................................ 224 4. Правовые системы социалистических государств Азии ......................... 230 5. Правовая система Кубы............................................................................ 235 6. Перспективы развития социалистического права ................................... 237 Раздел третий ПРАВОВАЯ СЕМЬЯ ОБЩЕГО ПРАВА................... 241 Тема 13. Правовая система Англии.................................................. 242 1. Формирование английского общего права .............................................. 242 2. Прецедентное право Англии .................................................................... 244 3. Структура, источники и основные группы английского общего права .. 246 4. Характерные черты английского общего права....................................... 248 5. Правовая система Шотландии ................................................................. 252 Тема 14. Правовая система США ..................................................... 257 1. Формирование американского права ....................................................... 257 2. Понятие и основные категории правовой системы США ....................... 263 3. Источники американского права ............................................................. 267 4. Особенности современного американского права ................................... 271 5. Современные тенденции развития американского права ........................ 272 Тема 15. Правовые системы стран Британского Содружества .... 276 1. Географическое распространение английского общего права ................ 276 2. Классификация национальных правовых систем стран Британского Содружества ................................................................................................. 279 3. Прецедентное право и общее правовое наследие стран Британского Содружества ................................................................................................. 281 4. Особенности правовых систем Канады, Австралии и Новой Зеландии.. 283 Соотношение английского права и местного обычного права ............... 283 Источники права ..................................................................................... 287 Судебная система .................................................................................... 291 Раздел четвертый РЕЛИГИОЗНЫЕ И ТРАДИЦИОННЫЕ ПРАВОВЫЕ СЕМЬИ ............................................................................ 295 Тема 16. Мусульманская правовая семья ....................................... 296 1. Понятие и распространение мусульманского права ................................ 296 2. Основные мазхабы и источники мусульманского права ......................... 300 3. Ведущие отрасли мусульманского права. Современное мусульманское 8 право ............................................................................................................. 306 Тема 17. Индусское право .................................................................. 311 1. Особенности классического индусского права........................................ 311 2. Влияние английского общего права на индусское право ........................ 316 3. Современное индусское право ................................................................. 317 Тема 18. Правовые системы стран Дальнего Востока ................... 321 1. Общая характеристика дальневосточного права ..................................... 321 2. Древнекитайское право – основа дальневосточного права ..................... 323 3. Дальневосточная концепция права .......................................................... 328 4. Правовая система КНР ............................................................................. 331 Тема 19. Африканская правовая семья ........................................... 334 1. Формирование африканской правовой семьи .......................................... 334 2. Традиционное африканское обычное право ............................................ 336 3, Влияние основных правовых семей на традиционное африканское обычное право .............................................................................................. 339 4. Современные правовые системы африканских стран ............................. 341 Раздел пятый СРАВНИТЕЛЬНОЕ ПРАВОВЕДЕНИЕ И СМЕШАННЫЕ ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ ........................................ 345 Тема 20. Смешанные правовые системы ........................................ 346 1. Понятие смешанных правовых систем .................................................... 346 2. Правовые системы канадской провинции Квебек и американского штата Луизиана ....................................................................................................... 347 3. Правовая система Израиля ....................................................................... 349 4. Правовая система ЮАР ............................................................................ 354 5. Другие смешанные правовые системы ...................................................... 356 Раздел шестой СРАВНИТЕЛЬНОЕ ПРАВОВЕДЕНИЕ И НАЦИОНАЛЬНЫЕ ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ ................................. 359 Тема 21. Российская правовая система ............................................ 360 1. История развития российской правовой системы: формирование и особенности .................................................................................................. 360 2. Особенности и основные этапы эволюции правовой системы РСФСР .. 368 3. Правовая система Российской Федерации и романо-германская правовая семья ............................................................................................................. 373 4. Источники российского права ................................................................. 378 5. Конституция Российской Федерации ...................................................... 381 6. Тенденции развития современного российского законодательства ........ 385 Тема 22. Правовая система Узбекистана ......................................... 389 1. История узбекского права: плюрализм юридических традиций ............. 389 2. Современное право Узбекистана и романо-германская правовая семья. 400 3. Традиции шариата и современное право Узбекистана ............................ 404 4. Конституция Республики Узбекистан ..................................................... 406 441 тов и иных лиц, изучающих право. Комиссия занимается изучением и обобщением иностранного законодательства. Основную роль играет Общество сравнительного законодательства, которое занимается главным образом организацией международных симпозиумов и двусторонних встреч французских ученых с зарубежны- ми. В частности, Общество систематически проводит двусторонние встречи с юристами различных стран. Двусторонние встречи ученых проводятся Центром сравнительного права поочередно в различных странах раз в два года. Во встречах при- нимают участие 8-10 человек с каждой стороны. На всех встречах обсу- ждаются по три проблемы по разным отраслям права. Материалы встреч публикуются в обеих странах в виде сборников. Девиз Французского центра сравнительного права – «Закон многооб- разен, право одно». 440 осуществляется в форме курсов лекций, семинаров и коллоквиумов, раз- деленных на три цикла. Первый цикл – введение в сравнительное право, конституционное право, введение в сравнительное международное частное право, введе- ние в процессуальное право. Курс разбит на право романских стран и англо-американское право. Второй цикл подразделяется на два раздела. Первый посвящен во- просам частного права (договор в сравнительном праве, коммерческое право, гражданская ответственность в сравнительном праве, наследова- ние в сравнительном праве, брак). Второй раздел посвящен вопросам публичного права (административные договоры в сравнительном праве, ответственность государственных органов в сравнительном праве, адми- нистративный процесс, органы государственного управления, режим прав и свобод, государственные предприятия, понятие законности в сравнительном праве и др.). Третий цикл включает курсы и коллоквиумы по отдельным темам, относящимся к различным юридическим сравнительным дисциплинам. Эта программа дополняется факультативными курсами лекций, а также программой изучения Европейских Сообществ. По окончании первого и второго циклов выдается «диплом сравни- тельного правоведения», имеются также «диплом высших исследований по сравнительному правоведению» и «диплом доктора сравнительного правоведения». Для получения диплома доктора необходимо прослу- шать дополнительный курс лекций на третьем цикле и защитить диссер- тацию. При факультете учреждена Международная ассоциация студентов и бывших студентов по сравнительному правоведению, ставящая своей целью поддерживать научные контакты между лицами, обучавшимися на факультете или окончившими его, а также следить за развитием на- учной мысли в области сравнительного правоведения. Французский центр сравнительного права Центр сравнительного права – общественная организация, состоящая из: 1) общества сравнительного законодательства; 2) института сравнительного права; 3) комиссии по изучению иностранного права. Первые две общественные организации субсидируются университе- тами, а последняя – Министерством юстиции Франции. Основная задача Института сравнительного права – преподаватель- ская деятельность, организация лекций для французских студен- 9 5. Становление новой системы законодательства Узбекистана .................. 409 6. Правовая система Узбекистана и международное право ........................ 413 Заключение............................................................................................. 416 Приложения ........................................................................................... 423 1. Программа учебного курса «Сравнительное правоведение (основные правовые системы современности)» ............................. 423 2. Международные и национальные центры по сравнительному правоведению ...................................................................................... 431 Международная ассоциация юридических наук (МАЮН) ......................... 431 Международная академия сравнительного права (МАСП)......................... 434 Международный факультет сравнительного права (МФСП) ...................... 438 Французский центр сравнительного права .................................................. 440 10 Современный мир характеризуется взаимосвя- зями народов, солидарностью, объединяющей человечество. Мир стал един. Мы не можем отгородиться от людей, которые живут в дру- гих государствах, других частях земного ша- ра... Необходимое международное взаимодей- ствие или, во всяком случае, простое сущест- вование требуют, чтобы мы открыли наши ок- на и посмотрели на зарубежное право. Рене Давид, французский компарати- вист Предисловие Право – весьма сложный объект для изучения, и, чтобы проникнуть- ся им, нужны годы тяжелого труда. К праву вполне можно отнести вы- сказывание Томаса Гоббса о том, что значение философии и морали нужно оценивать не по тем выгодам, которые дает их знание, а по тому ущербу, который наносит их незнание. Только при таком подходе можно сделать обоснованные выводы об основных правовых системах совре- менности. Сегодня существует около двухсот национальных правовых систем, о которых мы располагаем относительно точными сведениями. Много- образие этих систем вызывает необходимость перед их сравнительным исследованием провести их классификацию. Что касается природы и конечной цели сравнительного правоведения, классификации нацио- нальных правовых систем, то здесь существуют различные подходы и школы. В настоящее время сравнительное правоведение утвердилось как от- дельная самостоятельная научная и учебная дисциплина. В системе юридических наук и юридического образования оно занимает свое осо- бое место в ряду таких юридических дисциплин, как теория государства и права, философия права, социология права, история государства и пра- ва, юридическая антропология, психология права и др. Юридические вузы многих стран мира ввели учебный курс «Основ- ные правовые системы современности». Включение такой учебной дис- циплины в программы юридического образования высших учебных за- ведений разных стран мира стало возможным благодаря 439 большинство из которых по своей работе сталкиваются с вопросами го- сударства и права различных стран. Факультет проводит обычно две «общие» сессии в год: весеннюю – в Страсбурге (Франция) и летнюю – в одной из других стран Европы. По- мимо этого, факультет проводит несколько ежегодных специализиро- ванных сессий, посвященных отдельным отраслям права. Органами МФСП являются общее собрание, факультетский совет, постоянная комиссия и ее исполнительный комитет, специализирован- ные консультативные комиссии и деканат (состоящий из декана и замес- тителя декана). Общее собрание факультета собирается ежегодно. Оно назначает де- кана и трех вице-деканов и избирает преподавателей, членов факультет- ского совета. Вице-деканы представляют соответственно англосаксон- ские страны, романские страны и социалистические страны. Преподавание на факультете ведется, как правило, учеными и спе- циалистами, являющимися членами Международной ассоциации срав- нительного права. В работе различных сессий факультета участвовало свыше 600 профессоров более чем из 50 стран. В связи с успехом факультета была расширена география его дея- тельности. Помимо Европы, сессии стали проводиться в различных странах Латинской Америки и Канаде. Всего было проведено около 150 сессий в 25 странах. Основной источник средств факультета – субсидии и дотации прави- тельства страны пребывания (Франция – каждая весенняя сессия, другая страна – летняя сессия). Обучение на факультете платное – слушатели оплачивают «академические права», т.е. посещение лекций и прием эк- заменов. Выступления на факультете публичные. Международный факультет сравнительного права – важный центр по подготовке преподавателей и исследователей в области сравнительного права. Международный факультет сравнительного права дает дополни- тельное юридическое образование лицам, закончившим университеты и другие высшие учебные заведения. Студенты факультета должны иметь диплом об окончании национального высшего учебного заведения. Вви- ду притока слушателей из многих стран на МФСП введено параллельное преподавание на трех языках (французском, английском, немецком). Программа преподавания сравнительного правоведения включает общее изучение сравнительного права по отдельным дисциплинам и 438 ловека; в-четвертых, анализом и оценкой регуляторов экономической деятельности и связей ее участников. Действительно, сравнительное правоведение становится знамением времени. Это и понятно. В XXI в. возрастают требования к праву в каж- дой стране, поскольку оно служит общепризнанным регулятором обще- ственных процессов. Причем общие моменты в праве сочетаются со спе- цифическими чертами правовых систем разных государств, их значение отнюдь не уменьшается в условиях мировых интеграционных процессов. Изучение и знание права в его общем и особенном, сравнение правовых систем, анализ путей сближения национальных законодательств приоб- ретают все большее значение. Основная форма публикаций МАСП – сборники генеральных докла- дов, представленных на конгресс МАСП. Официальные языки МАСП – английский и французский. Международный факультет сравнительного права (МФСП) Международный факультет сравнительного права (МФСП) создан осенью I960 г. на базе Страсбургского университета (Франция). Органи- зационно он связан с известными научными организациями – Междуна- родной ассоциацией юридических наук и Международной академией сравнительного права. Факультет ставит своей целью содействовать раз- витию сравнительного правоведения посредством его преподавания, осуществления научных исследований и издания научных работ. В деятельности факультета с момента его создания принимали ак- тивное участие многие известные юристы, читающие цикл лекций об основных юридических системах современности. В качестве профессоров МФСП привлекает обычно крупных ученых из различных стран – ректоров университетов и деканов правовых фа- культетов, авторов широко известных в мире работ по сравнительному праву, руководящих работников ООН, ЮНЕСКО и других международ- ных организаций, видных государственных деятелей. Слушателями факультета являются лица с законченным высшим юридическим образованием, которые, прослушав три специальных цик- ла и успешно сдав экзамены, имеют право написать и защищать диссер- тацию на звание международного доктора сравнительного права. В чис- ле слушателей (их было уже свыше 9000 человек почти из 100 стран) – молодые научные работники, преподаватели, чиновники международ- ных организаций, дипломаты и другие специалисты, 11 фундаментальной книге известного французского юриста Рене Давида «Основные правовые системы современности», которая положила нача- ло одному из важных направлений сравнительного правоведения – ком- плексному изучению правовой карты современного мира. Эта работа по- лучила широкий резонанс в мировой юридической литературе и перево- дилась на многие языки, в том числе Трижды на русский 1 . Книга отно- сится «к числу тех немногих юридических трудов второй половины на- шего века, которые с основанием могут быть названы классическими» 2 Уже несколько лет курс сравнительного правоведения читается в ря- де юридических учебных заведений России 3 . Это важно как для повы- шения уровня и качества общеправовых знаний современного юриста, так и для формирования будущих специалистов-компаративистов в об- ласти сравнительного правоведения. Задача настоящего учебника заключается в том, чтобы ознакомить читателя с основами современного сравнительного правоведения. Его основное назначение – быть своеобразным гидом во множестве право- вых систем современности и облегчить задачу тех юристов, которые предпринимают изучение какой-либо системы зарубежного права. Структурно учебник состоит из двух частей. В Общей части рас- сматриваются Предмет, методы, функции и история сравнительного правоведения, в Особенной части дается сравнительный обзор основных правовых систем современности с точки зрения их исторического разви- тия, роли законов и судебной системы. Надо отметить, что данная работа не является монографическим из- данием для специалистов, поэтому многие из них останутся не до конца удовлетворенными. Учебник предназначен прежде всего для студентов юридических учебных заведений. Настоящее издание представляет собой дополненное и переработан- ное издание книги «Сравнительное правоведение», которая вышла в Ташкенте в 1999 г. в издательстве «Адолат». В отличие от узбекского 1 См : Давид Р. Основные правовые системы современности (сравнительное право). М., 1967; Он же. Основные правовые системы современности. М., 1988; Давид Р., Жоф- фре-Спинози К. Основные правовые системы современности. М., 1996. 2 Туманов В.А. Предисловие // Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности С. 5. 3 В частности, курс сравнительного правоведения читается для студентов Академи- ческого правового университета при Институте государства и права РАН. См.: Програм- ма по курсу «Сравнительное правоведение» / Сост. А.И. Ковлер и И. Ю. Богдаиовская. М., 1998. 12 в данном издании добавлены тема «Российская правовая система» и ли- тература к каждой теме, приложения, а также произведены некоторые структурные изменения. Незначительные сокращения касаются в основ- ном библиографических данных. Хотелось бы надеяться, что публикация предлагаемого вниманию читателя учебника в Москве будет способствовать более тесному со- трудничеству юристов различных стран. Данное издание вряд ли могло бы увидеть свет без доброжелатель- ной и деятельной поддержки со стороны многих моих учителей и кол- лег. Среди них мне хотелось бы выразить особую признательность пре- жде всего проф. В.А. Туманову, который направлял меня в моей научной карьере; поблагодарить коллектив Института государства и права РАН, его руководство, академика Б.Н. Топорнина; выразить особую призна- тельность проф. Ю.А. Шульженко и заслуженному юристу Российской Федерации М.М. Славину, поддержавшим идею издания учебника в Мо- скве. Наконец, хотелось бы поблагодарить тех, кто дал ценные советы в процессе работы над учебником. Это прежде всего академик АН Респуб- лики Узбекистан Ш.З. Уразаев, член-корреспондент Международной академии сравнительного права, проф. А.И. Ковлер, проф. Каирского университета (Египет) Hyp Фарахат. Я выражаю признательность помогавшим мне зарубежным коллегам и университетам, международным организациям, в частности ЮНЕСКО, Международной академии сравнительного права, Международной ассо- циации юридических наук, Обществу сравнительного законодательства Франции, а также узбекским и зарубежным студентам, интерес которых к моей работе стал для меня большой поддержкой. Я благодарен также всем тем, кто оказал мне неоценимую помощь в выявлении имеющихся в учебнике недостатков, что дало возможность обновить и улучшить его. 437 26 июля – 1 августа 1998 г. в Бристоле (Англия) состоялся XV Кон- гресс МАСП. В его заседаниях участвовали сотни представителей раз- личных стран. Работа Конгресса проходила по секциям, тематика которых весьма показательна: гражданская ответственность за чистый экономический ущерб; защита человека в процессе медицинских исследований; джент- льменские соглашения в правовой теории и современной практике; до- верительное управление – вещный объект или обязательственное право?; в мире современных финансов; новый подход к международным ком- мерческим договорам; корпоративное управление; аграрный кредит; язык и право; эволюция парламентского контроля; отражение в нацио- нальных конституциях региональных интеграционных процессов; срав- нительный анализ правил и процедур, управляющих трансграничной практикой в конце XX в.; исследование несвойственных анонимных сви- детельств в правовых процедурах «репрессивной юрисдикции»; исполь- зование сравнительного права в новой кодификации; религиозное право и его применение в гражданской и религиозной юрисдикции; сосущест- вование, взаимоотношение, взаимовлияние и развитие правовых систем; ответственность государства как законодателя; законодательные ожида- ния; правовая защита биологических материалов; частное право в конце XX в.: прогресс или регресс?; применение в национальном праве резо- люций Совета Безопасности ООН; потенциал и изменения трудового права; место истории права в подготовке специалистов по сравнитель- ному праву; ответственность перевозчика и вопросы, касающиеся коно- самента; применение Интернета в правовой библиографии; правовая теория и практика в новых методах интерактивной телекоммуникации (Интернет); налоговый закон и конфиденциальность, и др. В каждой из секций выступали генеральные докладчики и нацио- нальные докладчики. Тематика и состав участников Конгресса свиде- тельствуют о растущем значении сравнительного правоведения в совре- менном мире. Программы последних конгрессов характеризовались сочетанием традиционной юридической тематики и проблем, имеющих особую ак- туальность в современном мире. Работа конгрессов отличалась, во- первых, углубленным анализом ряда общетеоретических проблем пра- вового развития и методологии сравнительного правоведения; во- вторых, расширением круга проблем отраслей публичного права; в- третьих, более основательным рассмотрением соотношения националь- ного права и международного права, особенно в сфере прав че- 436 В 1982 г. в Каракасе (Венесуэла) состоялся XI международный кон- гресс сравнительного права. Работа конгресса проходила в восьми сек- циях и охватывала более 40 тем. В 1986 г. состоялся XII конгресс МАСП. На конгрессе были пред- ставлены национальные доклады из 48 стран. Общее число участников составило около 400 человек. Обсуждавшиеся на конгрессе доклады были посвящены 32 научным проблемам, сгруппированным в 19 крупных тем (секций): история права и юридическая антология, общая теория и философия права, сравни- тельное право, гражданское право, международное частное право, граж- данский процесс, аграрное право, международное публичное право, кон- ституционное право, права человека, административное право, финансо- вое право, уголовное право, уголовный процесс, юридическая библио- графия, компьютеризация в праве. В Афинах 31 июля – 6 августа 1994 г. состоялся XIV Конгресс Меж- дународной академии сравнительного права. Конгресс отличался широ- кой представительностью юридического мира – в нем участвовало свы- ше 750 ученых-юристов из 41 государства. Работа Конгресса проходила на 34 секциях. Вот некоторые из рас- смотренных на них тем: преемственность и разрыв правовых связей в период социальной революции; стиль законодательной деятельности; диспозитивные и запретительные нормы; применение сравнительного права судами; новые тенденции в области давности погашения обяза- тельств; множественные деликты; собственность и алименты в брако- разводном процессе; современный механизм заключения финансовых сделок и его влияние на валютное регулирование; правовое положение культурной собственности в международном частном праве; нормы, ог- раничивающие осуществление юрисдикции в отношении гражданских и торговых дел; доказательственная сила свидетельских показаний в част- ном праве; сельское хозяйство и окружающая среда; слияние компаний как результат развития регулируемых государством рыночных отноше- ний; стандарты в области охраны литературной и художественной соб- ственности; коллективные права работающих по найму в государствен- ном секторе; легитимность деятельности по оценке конституционности и теория толкования; принципы конституционного права; тенденции раз- вития парламентаризма; правовое положение беженцев; административ- ные иски ненадлежащей формы; криминализация поведения в бизнесе* терроризм; единообразная система международных котировок; исполь- зование экспертных систем в сравнительном праве; исключающие ого- ворки в коллизионном праве и коллизии юрисдикции. 13 Сравнительное право зародилось в Париже в 1900 году в период проведения Международ- ного конгресса сравнительного права. Кон- гресс стал серьезным стимулом для развития науки сравнительного права или по крайней мере метода сравнительного права, и развер- нувшаяся на нем дискуссия дала толчок для продуктивных исследований в этой новой сфере правоведения. К. Цвайгерт, X. Кётц, немецкие ком- паративисты ■ Введение На пороге XXI столетия во всех странах мира значительное развитие получают сравнительные правовые исследования. Они имеют целью выяснение закономерностей развития правовых систем современности, совершенствование национального законодательства. Значение этих ис- следований состоит в том, что они позволяют не только подойти под более широким углом зрения к решению многих традиционных вопро- сов правоведения, но и поставить ряд новых проблем. В целом на базе сравнительного изучения правовых систем сформировалось и завоевы- вает все большее признание такое научное направление и такая учебная дисциплина, как сравнительное правоведение. Речь идет о важном направлении развития юридического образова- ния и правовой науки, роль которого в современный период возрастает. Объективными факторами, обусловливающими и подчеркивающими важную роль и необходимость развития сравнительного правоведения, являются: — многообразие правовых систем современности; — развитие правовых взаимосвязей и расширение международ ных, экономических, политических, культурных и иных связей между госу- дарствами; — появление на правовой карте мира правовых систем новых не за- висимых государств; — деятельность международных организаций на сравнительной ос- нове. Развитие сравнительного правоведения определяется настоятельной необходимостью улучшить преподавание и качество подготовки 14 специалистов-юристов. Разработка проблем сравнительного правоведе- ния особенно важна для преподавания зарубежных правовых дисциплин. Заслуживает внимания и поддержки введение учебного курса «Основные правовые системы современности». Преподавание этого курса неотъем- лемо от всей системы юридического образования и призвано играть в нем весьма значительную роль. Сравнительное правоведение как самостоятельная наука и учебная дисциплина имеет три главные цели: 1) научно-познавательную; 2) практико-прикладную; 3) учебно-воспитательную. Научно-познавательное значение сравнительного правоведения свя- зано с необходимостью полнее осмысливать новые явления и ведущие тенденции в развитии правовых систем современности, выявлять основ- ные закономерности правового развития, оперировать новейшим зару- бежным правовым материалом. Сравнительное правоведение – важный фактор обогащения и развития общей теории права и отраслевых юри- дических наук, расширения научного кругозора и повышения правовой культуры. В практико-прикладном отношении сравнительное правоведение весьма значимо в правотворческой и в правоприменительной деятельно- сти, а также в международно-правовой практике (при подготовке и тол- ковании международно-правовых актов). Сравнительное правоведение играет важную роль в изучении как позитивного, так и негативного юридического опыта, накопленного за рубежом. Сравнительное правоведение охватывает не только вопросы общей теории права, но и проблемы отраслевых правовых наук и тем самым приобретает межотраслевой характер. Следует особо подчеркнуть, что сравнительное правоведение высту- пает как важная форма развития международных связей. Учебно-воспитательная роль сравнительного правоведения связана с необходимостью повышения общей культуры студентов. Сравнитель- ное правоведение несёт высокий заряд правовой культуры, активно спо- собствует выработке юридического мышления, дает необходимые юри- сту знания. Ни общая теория права, направленная в основном на анализ законо- мерностей развития правовых институтов и отношений, ни история го- сударства и права, рассматривающая тот же, что и теория, объект в его конкретно-историческом движении, ни история политических и право- вых учений как учебная дисциплина не охватывают (и не могут охва- тить) проблематики сравнительного правоведения. Есть, таким образом, совершенно очевидная необходимость расширить и углубить наши представления о сравнительном правоведении 435 метод международно-правовой унификации, Общий рынок и аграрное законодательство, проблема государственной безопасности и обеспече- ние свободы граждан, эволюция идей пропорционального представи- тельства. VI конгресс МАСП проводился в 1962 г. в Гамбурге. В работе при- нимали участие 400 юристов из 23 стран. На конгрессе были поставлены 35 обзорных и 400 национальных докладов. Обсуждались проблемы, связанные с различными отраслями права и разными странами. В част- ности, конгрессу были представлены следующие доклады по государст- венному праву: «Тенденция конституционного развития государств, дос- тигших недавно независимости», «Режим собраний», «Правила админи- стративной организации крупных населенных пунктов городского типа». В августе 1966 г. в г. Упсала (Швеция) состоялся VII конгресс срав- нительного правоведения. В его работе участвовало около 500 юристов из 50 стран. На конгрессе работали секции: общих проблем (история права, каноническое, мусульманское право, философия права и вопросы изучения и преподавания сравнительного права и унификация); граж- данское право и процесс, международное частное право и воздушное право; торговое право, авторское право, конституционное право, поли- тическая свобода, административное и финансовое право; уголовное право и процесс; библиографическая. В 1970 г. в г. Пескаре (Италия) состоялся VIII конгресс МАСП. На нем присутствовало свыше 800 участников более чем из 50 стран. Работа конгресса проходила в пяти секциях: история права и общая теория пра- ва и философия права; гражданское право; торговое право, международ- ное публичное право; уголовное право и процесс. Секции заслушали более 40 генеральных докладов. Среди них такие, как: «Понятие справедливости в различных системах права», «Соотно- шение различных видов источников права», «Рецепция в праве», «Со- циологические методы изучения права», «Толкование конституции», «Участие масс в управлении» и др. IX конгресс МАСП состоялся в 1974 г. в Тегеране. В конгрессе при- няли участие 500 делегатов из 37 стран мира. Работа проходила в пяти основных секциях и 14 комиссиях. Всего секциям и комиссиям было представлено более 40 генеральных докладов и 300 националь ных док- ладов по различным отраслям и проблемам права. Конгресс был много- отраслевым, но с определенным тематическим аспектом: «Научно- техническая революция и право». X конгресс проходил в 1978 г. в Венгрии. В нем приняло участие свыше 700 ученых из большинства стран мира. 434 Международная академия сравнительного права (МАСП) Международная академия сравнительного права – МАСП – учрежде- на в 1924 г. в Гааге. Ее цель – изучение права на сравнительной основе в исторической перспективе и совершенствование законодательства раз- личных стран. Членами Академии являются крупные специалисты в области срав- нительного правоведения многих стран мира. Число действительных членов лимитировано цифрой 50 человек, од- нако может быть увеличено еще на 10 по решению Исполкома МАСП. В составе МАСП в настоящее время 50 действительных членов, бо- лее 70 членов-корреспондентов (их число не лимитируется) и более 10 почетных членов (член МАСП, достигший 70 лет, может оставаться лишь ее почетным членом с правом совещательного голоса). Все это видные ученые-юристы с мировым именем. При наличии свободных мест в Академии они предпочтительно, но не обязательно, заполняются ассоциированными членами, число кото- рых не ограничено. Ассоциированные члены могут участвовать в обсуж- дениях Академии по всем вопросам, кроме формирования Исполнитель- ного комитета и избрания членов и ассоциированных членов, но, как правило, без права голоса. Каждый член и ассоциированный член Академии платит ежегодные взносы, определяемые Исполнительным комитетом Академии. Высшим органом МАСП является общее собрание ее членов, кото- рое избирает Исполнительный комитет в составе шести человек, а также Президента и вице-президента из числа членов Исполкома. Члены Академии делятся на шесть групп: 1) латинская группа; 2) группа общего права; 3) северная и центральноевропейская группа; 4) восточноевропейская группа; 5) ближневосточноафриканские группы; 6) азиатская группа. Распределение членов Академии по группам обусловливается стра- ной происхождения или гражданством. Академическая специальность может гарантировать тем не менее членство в другой группе. Основная форма деятельности МАСП – организация международных конгрессов по сравнительному праву, которые происходят один раз в четыре года. На конгрессах обсуждаются основные проблемы права по всем юридическим дисциплинам. Конгрессы весьма представительны и многочисленны. В ходе конгресса обычно проводится и общее собрание Академии. На V Конгрессе, проходившем в 1958 г. в Брюсселе, обсуждались следующие вопросы: сравнительно-правовой метод исследования как 15 как научной дисциплине, выступающей в качестве специального и само- стоятельного объекта научного познания. Необходимо прежде всего изучение таких вопросов, как предмет сравнительного правоведения, логика его исследования и изложения, система определенного комплекса идей, взаимосвязь в них истории и современности, особенно в условиях роста социальной значимости пра- вовой теории и появления нового правового мышления. Однако до сего времени в России нет учебника 1 , дающего анализ важнейших проблем современного сравнительного правоведения с учетом достижений, нако- пленных в теории юридической компаративистики за время ее сущест- вования. Выбор тем настоящего учебника определяется их ролью, местом и значением в юридической науке, степенью их разработанности в сравни- тельном правоведении, задачами, поставленными в повестку дня рефор- мой правовой системы. При этом автор стремился, с одной стороны, сочетать страноведче- ский подход со сравнительно-обобщенным, а с другой – дополнять про- блемный подход к анализу вопросов юридической компаративистики «портретной» характеристикой взглядов ее ведущих представителей. Отбор соответствующих «персонажей» обусловливался прежде всего вкладом каждого из них в разработку проблем сравнительного правове- дения, местом его концепции в нем, ее значимостью для современности. Кроме того, учитывалась и необходимость освещения ведущих и наибо- лее типичных юридических доктрин на различных этапах развития пра- вовой мысли в разных регионах. Все это позволяет выявить главные тен- денции развития сравнительного правоведения в целом и его особенно- сти в отдельных странах, показать, как преломляются в юридической компаративистике общие положения и методологические установки пра- вовой науки, и сделать научно-практические выводы, способствующие развитию современного сравнительного правоведения. Учебник состоит из двух частей (Общей и Особенной) и Приложе- ний. Общая часть посвящена теории и историческому развитию сравни- тельного правоведения с момента его возникновения и охватывает хро- нологически более полутора веков. Исторический подход вызван 1 Первой попыткой в этом направлении является книга известного профессора, чле- на-корреспондента Международной академии сравнительного права Ю.А. Тихомирова. См.: Тихомиров Ю.А. Курс сравнительного правоведения. М, 1996. 16 тем, что ведущие направления и школы юридической компаративистики не являются порождением сегодняшнего дня и имеют, как правило, воз- раст по меньшей мере в несколько десятилетий, хотя, естественно, ныне они значительно модернизированы применительно к новым условиям. Поэтому изучение современных юридических компаративистских кон- цепций не может сводиться к анализу лишь работ последних лет. В Особенной части рассматриваются основные правовые системы современности и ведущие тенденции их развития. В Приложениях дана Программа учебного курса сравнительного правоведения и рассмотрены Международные и национальные центры по сравнительному правоведению. Данный учебник может использоваться и в зарубежных странах, но с соответствующими поправками. Например, те или иные темы могут быть заменены другими в зависимости от уровня подготовки педагоги- ческих кадров или практических потребностей (скажем, в случае необ- ходимости подробнее изучить национальную правовую систему). Овладение знаниями о сравнительном правоведении и основных правовых системах современности предусматривает не только слушание лекций преподавателя, но и значительную самостоятельную работу сту- дентов, знакомство их с законодательными актами зарубежных госу- дарств и рекомендованной литературой. При изучении курса целесооб- разно провести также семинарские занятия по основным правовым семь- ям. Для овладения курсом студенту достаточно хорошо изучить учебник, а также рекомендуемую в нем литературу и законодательные источники. Кроме того, студент должен следить за новеллами в законодательстве, а также за практикой правоприменения в изучаемых правовых системах. Следует также знакомиться с новыми публикациями по вопросам срав- нительного правоведения. 433 Отказ МАЮН от организации международных конгрессов в значи- тельной мере объясняется тем, что в роли инициатора всемирных науч- ных форумов, охватывающих проблематику, определяемую научными интересами МАЮН, выступает Международная академия сравнительно- го права, тесно сотрудничающая с МАЮН. Деятельность МАЮН состоит в следующем: 1. Подготовка и издание юридических библиографических спра воч- ников по отдельным странам, а также отдельных статей и моно графий. 2. Издание отдельных работ по иностранному праву по таким темам, как источники права, институты, а также переводы наиболее важных ра- бот. 3. Издание информационных бюллетеней. 4. Подготовка и издание международной энциклопедии сравни тель- ного права. Официально цель издания энциклопедии – создать стимул для развития сравнительно-правовых исследований, а также дать источ- ник информации для законодателей различных стран в про цессе выра- ботки проектов национальных законодательных актов и унификации права. В середине 90-х годов завершено издание 17-томной энциклопедии. В работе над ней приняли участие около 330 специалистов. МАЮН вы- пущен ряд библиографических изданий юридической литературы. Большое количество исследований с последующими публикациями и представлением докладов готовится МАЮН по поручению ЮНЕСКО. К ним относятся исследования по таким вопросам, как: — преподавание права в разных странах мира; — конституции стран, недавно получивших независимость; — способы выполнения государствами международных обяза тельств; — основные аспекты аграрных реформ; — суверенитет и международное сотрудничество; — нормы национального права, регламентирующие мирное при ме- нение атомной энергии; — правовые средства борьбы с расовой дискриминацией; – проблемы семейного права африканских стран и др. Офици- альные языки МАЮН – английский и французский. 432 Страна не может быть представлена в МАЮН более чем одним уче- ным. Кроме того, избранные лица должны по возможности представлять все основные правовые семьи современности. Если это не обеспечено в результате выборов, Международный комитет сравнительного права вправе кооптировать в свой состав квалифицированным большинством голосов еще двух ученых. Исполком избирает на срок в два года Прези- дента и двух вице-президентов. МАЮН проведено более 50 международных симпозиумов и «круг- лых столов» по актуальным проблемам юридической пауки. Большая часть научных мероприятий МАЮН была посвящена акту- альным проблемам правоведения, обсуждение которых способствовало развитию международного научного сотрудничества. В связи с этим мо- гут быть отмечены следующие коллоквиумы: «Концепция законности в странах Запада» (Чикаго, 1957 г.), «Концепция законности в социалисти- ческих странах» (Варшава, 1957 г.), «Сравнение юридических институ- тов и особенно договора и собственности в странах с различной эконо- мической и социальной структурой» (Тревия, 1961 г.), «Возможный вклад сравнительно-правовых исследований в обеспечение лучшего взаимопонимания между народами» (Рим, 1963 г.), «Федерализм и пра- вовые системы» (Москва, 1970 г.), «Человек, право и окружающая сре- да» (Брюссель, 1972 г.), «Правовые проблемы окружающей среды» (Лондон, 1975 г.). Предметом ряда коллоквиумов явились правовые во- просы международной торговли. Изучению права развивающихся стран были посвящены коллоквиумы 1966 г. «Юристы в развивающихся стра- нах» (Понт-Муссон) и 1978 г. «Роль обычая в правовых системах разви- вающихся стран» (Дакар). Тема «Сравнительное правоведение и между- народное право» обсуждалась в Париже в 1983 г. В сентябре 1969 г. в Будапеште состоялось заседание «круглого сто- ла» по проблемам сравнительного правоведения, организованное Инсти- тутом государства и права АН ВНР в рамках деятельности МАЮН. На повестке дня стояли три вопроса: о различных концепциях в понимании сравнительного правоведения, о функциях сравнительного правоведения в современном обществе и о сравнительном правоведении в преподава- нии. В рамках проходившего в сентябре 1970 г. в Москве годичного соб- рания МАЮН была проведена конференция «круглого стола» по теме «Федерализм и развитие системы права». Участники «круглого стола» обсудили вопрос о понятии и целях федерализма, о соотношении компе- тенции федерации и ее членов, проблемы решения коллизии законов фе- дерации и ее членов. 17 Когда я размышляю о сравнительном праве, то всегда думаю о чем-то более широком и емком, чем это обо- значается соответствующим английским словосочета- нием «comparative law». Я думаю не только и даже не столько о сравнительном праве как таковом, сколько о науке сравнительного права. Р. Паунд, бывший Президент Международной академии сравни- тельного права ОБЩАЯ ЧАСТЬ ВВЕДЕНИЕ В ТЕОРИЮ И ИСТОРИЮ СРАВНИТЕЛЬНОГО ПРАВОВЕДЕНИЯ 18 431 2. Международные и национальные центры по сравнительному пра- воведению Международная ассоциация юридических наук (МАЮН) Международная ассоциация юридических наук – МАЮН – основана в 1955 г. в Париже под эгидой ЮНЕСКО, имеет консультативный статус «В» и назначает одного члена в Международный совет социальных наук. Ассоциация расположена в Париже в штаб-квартире ЮНЕСКО. МАЮН ставит своей целью содействовать развитию юридических наук путем сравнительного изучения существующих национальных пра- вовых систем, активизации научных контактов и обмена информацией между учеными разных стран, оказания помощи национальным научным организациям, изучающим иностранное право. Членами Ассоциации являются национальные комитеты, создавае- мые в разных странах. В настоящее время в состав МАЮН входят на- циональные комитеты более 50 стран. Национальные комитеты – члены МАЮН имеются во многих странах мира. Национальный комитет явля- ется свободным в выборе названия. Он платит ежегодный членский взнос, сам устанавливая его сумму, которая не может быть менее 150 долл. США. В случае неуплаты членского взноса в течение предшествующих трех лет Международный комитет сравнительного права может принять ре- шение об исключении национального комитета из членства в Ассоциа- ции. Ассоциированными членами МАЮН являются: Международный институт по унификации частного права; Институт европейского права; Международная ассоциация уголовного права; Международное общество трудового права и социального обес- печения; Международная ассоциация юридических библиотек. Ассоциированные члены имеют доступ ко всей информации, касаю- щейся деятельности Ассоциации. Они могут вносить предложения отно- сительно этой деятельности. Индивидуального членства в МАЮН нет. Деятельность МАЮН координируется Советом Ассоциации, кото- рый состоит из представителей, персонально назначаемых каждым на- циональным комитетом. Совет в свою очередь избирает Исполком, но- сящий название Международного комитета сравнительного права. 430 Раздел пятый Сравнительное правоведение и смешанные правовые системы Тема 20. Смешанные правовые системы Понятие смешанных правовых систем. Особенности исторического взаимодействия и сочетания элемен- тов романо-германской правовой семьи и английского общего права в правовых системах различных стран. Правовые системы канадской провинции Квебек и американского штата Луизианы. Правовая система Израиля. Правовая система ЮАР. Другие смешанные правовые системы. Раздел шестой Сравнительное правоведение и национальные пра- вовые системы Тема 21. Российская правовая система Возникновение и историческое развитие русского права. Основные этапы эволюции русского права. Право императорской России. Основные типы русской правовой культуры. Правовая система РСФСР. Становление современной правовой системы Российской Федера- ции. Источники современного российского права. Конституция России 1993 г. Тенденции развития современного российского законодательства Тема 22. Правовая система Узбекистана Историческое развитие узбекского права: плюрализм юридических традиций. Основные этапы эволюции узбекского права. Мусульманское право. Влияние русского права на развитие узбекского права. Современное право Узбекистана и романо-германская правовая семья. Источники современного узбекского права. Конституция Республики Узбекистан 1992 г. и развитие законода- тельства. 19 Сравнительное право... предстает перед нами как совокупность систематизированных зна- ний, что и является фундаментальной харак- теристикой любой науки. Марк Апсель, французский компара- тивист Тема 1. Сравнительное правоведение: метод, наука, учеб- ная дисциплина 1. Определение сравнительного правоведения. 2. Возникновение сравнительного правоведения. 3. Предмет сравнительного правоведения. 4. Значение сравнительного правоведения. 5. Сравнительное правоведение как наука и учебная дисциплина. 1. Определение сравнительного правоведения Что такое сравнительное правоведение? Ответ на этот простой с виду вопрос пыталось дать не одно поколение юристов- компаративистов. Действительно, такой ответ не может быть абсолютно однозначным. Сравнительное правоведение не является, очевидно, шко- лой современной общей теории права в том смысле, в каком мы гово- рим, например, о неокантианской или экзистенциалистской философии права. Общественно-политическая, практико-прикладная, научно- теоретическая и учебно-педагогическая роль сравнительного правоведе- ния в юридической жизни различных стран показывает, что оно выросло в целое движение и сформировалось как самостоятельное научное на- правление юридических исследований. Термин «сравнительное правоведение» имеет троякое значение: ме- тод, наука, учебная дисциплина. Сравнительное правоведение как метод является одним из важных научных средств изучения правовых явлений. Благодаря применению сравнительного метода становится возможным выявить общее, особен- ное и единичное в правовых системах современности. Сравнительное правоведение как наука – это совокупность научных знаний о правовых системах современности, материально представлен- ная множеством книг, брошюр, статей, научных докладов. 20 Сравнительное правоведение как учебная дисциплина – это предмет преподавания в высших учебных заведениях. В данном учебнике сравнительное правоведение рассматривается преимущественно как наука и учебная дисциплина; вопросы же приме- нения сравнительного метода для решения конкретных научно- практических правовых проблем, т.е. «сравнительного законодательст- ва», задачи и объекты применения сравнительного метода, т.е. теория сравнительного метода, не являются предметом рассмотрения в данном учебнике. При употреблении термина «сравнительное правоведение» речь идет о науке сравнительного правоведения, о комплексном и срав- нительном изучении правовых систем современности, а также об учеб- ной дисциплине. Сравнительное правоведение как наука и учебный курс в каждой стране имеет свои особенности. В разных странах применяются неоди- наковые доктринальные подходы ученых к предмету сравнительного правоведения, даже в одной и той же стране нередко существует не- сколько школ и направлений. Само название сравнительное правоведение имеет семантические различия. Наряду с термином «компаративизм» употребляется и тради- ционное название, но оно в различных странах неодинаково: французы говорят «droit compare»; англичане и американцы – «Comparative Law»; немцы – «Rechtsvergleichung» и т.д. Наблюдаются большие расхождения не только между разными языками, но и внутри одного и того же языка: «Comparative Law – Law Comparison – Comparative Jurisprudence», «Rech- tsvergleichung – vergleichende Rechtslehre – vergleichende Rechtswissen- schaft» («сравнительное правоведение – сравнительное право – правовое сравнение – сравнение права» и т.д.). Во многих странах мира наиболее употребим термин «сравнительное право». Противники сравнительного правоведения часто использовали до- вод, что такого права, как системы норм, не существует, но никто и ни- когда не утверждал, что есть такая отрасль позитивного права. «Всякие сомнения относительно сравнительного права исчезнут, – подчеркивал английский юрист X. Гаттеридж, – если признать, что это выражение означает метод изучения и исследования и что сравнительное право не есть отрасль или специальный раздел права». «Это – очевидная истина», – писал известный французский компаративист Р. Давид. Лишь некото- рые ученые вкладывали в понятие «сравнительное право» тот же смысл, какой они ранее вкладывали в понятие «естественное право», т.е. не су- ществующее в качестве позитивного некое идеальное право. Но в отли- чие от естественного 429 Источники мусульманского права. Доктрина как основной источ- ник мусульманского права. Роль Корана и Сунны в мусульманском пра- ве. Своеобразие основных институтов и отраслей мусульманского права. Государственное и религиозное принуждение. Мусульманское право и закон. Мусульманское право в правовых системах зарубежного Востока. Тема 17. Индусское право Исторические и религиозные корни индусского права. Классиче- ское индусское право. Сфера применения и взаимодействие индусского права с другими частями действующего права. Влияние английского общего права на индусское право. Источники индусского права. Особенности методов регулирования. Роль государственного при- нуждения. Механизмы действия индусского права. Правовая система Индии. Тема 18. Правовые системы стран Дальнего Востока Общая характеристика дальневосточного права. Древнекитайское право – основа дальневосточного права. Конфуцианское и легистское понимание права. Особенности дальневосточного понимания права. От- личие китайской правовой концепции от западной. Правовая система КНР. Тема 19. Африканская правовая семья Истоки и география распространения обычного права. Формирова- ние африканской правовой семьи. Право племен Тропической Африки и Океании. Африканское обычное право и современное законодательство. Влияние основных правовых семей на африканское обычное право. Современные правовые системы африканских стран. 428 Значение и место общего права в правовой системе. Судебный прецедент. Соотношение законодательства и судебного правотворчества. Судебные доктрины и концепция норм права. Своеобразие основных правовых институтов и отраслей права. Основные тенденции в развитии современного английского права. Возрастание роли статутного права (законодательства). Рост деле- гированного законодательства. Реформа права. Правовые системы Шотландии: особенности исторического разви- тия и системы источников права. Тема 14. Правовая система США Формирование и особенности правовой системы США. Федеральное право и право штатов. Особенности общего права США. Кодификация и систематизация законодательства США. Судебный контроль. Источники американского права. Современные тенденции развития американского права. Тема 15. Правовые системы стран Британского Содружества Английское общее право – историческая основа правовых систем Британского Содружества. Классификация национальных правовых систем стран Британского Содружества. Прецедентное право и общее правовое наследие стран Британского Содружества. Особенности правовых систем Канады, Австралии и Новой Зелан- дии: Соотношение английского права и местного обычного права. Ис- точники права. Судебная система. Раздел четвертый Религиозные и традиционные правовые семьи Тема 16. Мусульманская правовая семья Историческая эволюция мусульманского права. Основные мазхабы мусульманского права. 21 права, принципы которого устанавливались априорным путем, принци- пы образцового сравнительного права, по их мнению, можно было бы вывести путем сравнительного изучения действующих позитивных пра- вовых систем, что затем могло привести к созданию единой правовой системы «цивилизованных 1 » наций. 2. Возникновение сравнительного правоведения Сравнительное правоведение прошло большой и сложный путь раз- вития, которое продолжается и по сей день – уточняются его цели и за- дачи. Для исторической эволюции юридической компаративистики ха- рактерны как подъемы, сопровождающиеся необоснованными попытка- ми придать сравнительному правоведению универсальное значение в преобразовании права различных государств и народов, так и спады, ко- гда в нем видели лишь одно из вспомогательных технико-юридических средств при изучении права, что приводило к неоправданному пре- уменьшению его роли. Возникают закономерные вопросы: с какого момента берет свое на- чало сравнительное правоведение? можно ли считать сравнительным правом все то, что появилось в течение давно прошедших веков при со- поставлении отдельных юридических институтов или целых правовых систем? можно ли отнести все эти ранние понятия к области понятия |