1. Сравнительное правоведение метод, наука, учебная дисциплина Определение сравнительного правоведения Возникновение сравнительного правоведения Предмет сравнительного правоведения Значение сравнительного правоведения Сравнительное правоведение как наука и
 Скачать 1.95 Mb.
|
|
Скандинавскому гражданскому кодексу. И хотя правительства сканди- навских государств в принципе согласились с этим предложением, соз- дание проекта единого Гражданского кодекса было отложено, а пред- почтение отдано унификации отдельных институтов права собственно- сти и обязательственного права. Результатом этих двух усилий явился проект закона о продаже движимого имущества. В Швеции и Дании он вступил в силу в 1906 г., в Норвегии – в 1907 пив Исландии – в 1922 г. Еще одним важным результатом юридического сотрудничества Скандинавских стран явился закон о договорах и других законных опе- рациях в праве собственности и обязательственном праве. В Швеции, Дании и Норвегии он вступил в силу в период с 1915 по 1918 г., а в Фин- ляндии – в 1929 г. На основе упомянутых выше и некоторых других за- конов в Скандинавских странах сложилось, по существу, единое дого- ворное право. Скандинавские страны активно сотрудничали и в области семейного права, хотя здесь различия между законодательствами стран региона вы- ражены сильнее, чем в обязательственном праве. Следует отметить, что многие вопросы, по которым в континентальной Европе реформы были проведены лишь после Второй мировой войны, в скандинавском праве были решены гораздо раньше. Достаточно упомянуть равенство мужа и жены, отказ от принципа вины как главного основания расторжения бра- ка, уравнение в правах детей, рожденных вне брака. В Скандинавских странах существовали особенно благоприятные условия для достижения если не единства, то высокого уровня гармони- зации права. Их историческое развитие и языки весьма схожи, культур- ные связи очень тесны, между ними не существовало серьезных полити- ческих различий, их население, географическое положение и экономиче- ский уровень развития были приблизительно одинаковыми. Все эти об- стоятельства, а также то, что право в этих странах исторически развива- лось параллельными путями, значительно облегчили юридическое со- трудничество. В настоящее время скандинавский опыт рассматривается как модель для соответствующего сотрудничества на общеевропейском уровне. Унификация и гармонизация законодательства этих стран не означа- ют, однако, что их национальные законодательные акты совершенно идентичны. Скандинавское право – это не система позитивного права, а юридическая концепция. Скандинавские юристы полагают, что основой такой концепции послужила Уппсальская школа 265 Эти 17 структурных единиц объединены в пять блоков. Первый ох- ватывает общее право, суды и их связь с законодательством. Второй ка- сается только федерального права. Третий рассматривает право в его взаимосвязи с бизнесом. Четвертый характеризует связи между правом и частными лицами. Пятый посвящен институту присяжных заседателей, процессу оказания юридической помощи и подготовке юридических кадров. Еще более широкое толкование правовой системы содержится в мо- нографии американского юриста Д. Кафлина. Фактически отождествляя право и правовую систему, он вводит в ее структуру 24 элемента. Среди них такие, как юридическая профессия; судебная система; судебное про- цессуальное право; контракты; нанесение вреда лицам и собственности; диффамация; небрежность; право наследования; содержание нетрудо- способных лиц; документация в сфере торгового оборота; труд и управ- ление; корпорация; товарищества; брак; развод, разделение, аннулиро- вание; право недвижимости; задолженность и кредитование учреждения; уголовное право; право купли и продажи; патенты, авторское право и торговые марки; защита покупателя; система права; Верховный суд. В отличие от других работ американских авторов Д. Кафлин наибо- лее полно вводит в правовую систему институты, имманентно присущие общему праву в целом и традициям США в частности. Только этим можно объяснить то, что структура правовой системы США ориентиро- вана на традиционные институты общего права. Отраслям же права как понятию, которое появилось в общем праве в результате влияния рома- но-германского права, автор отводит незначительную часть исследова- ния. В приведенном выше описании правовой системы США хорошо прослеживается специфический для этой страны подход к анализу явле- ний правовой действительности через призму характерного для стран общего права правосознания, в корне отличного от юридического мыш- ления ученых и практиков стран других правовых семей. Интересен подход к изучению правовой системы, предложенный профессором Л. Фридмэном. В частности, он считает, что сюда относят- ся структура, сущность и культура. К структуре он относит скелет, ту ее внутреннюю часть, которая существует неопределенно длительное вре- мя и придает форму всему понятию в целом. Другим важным аспектом правовой системы является, с точки зрения Л. Фридмэна, сущность, ко- торая выступает в виде действующих норм права, определяющих пове- дение людей внутри правовой системы. И наконец, последним элемен- том правовой системы является правовая культура, под 264 ё-четвертых, если функционируют учреждения, обеспечивающие применение законов и разрешающие споры между индивидами. Понятием правовой системы автор фактически охватывает право, правотворчество и правоприменение. Последний блок этой системы имеет свою собственную структуру. Еще более четкое определение правовой системы дает Дж. Тернер. Все правовые системы, пишет он, состоят из четырех базовых элемен- тов: во-первых, системы права; во-вторых, процесса правотворчества; в-третьих, процесса разрешения споров или судов;, в-четвертых, правоприменительных учреждений. Анализируя связь этих структурных блоков в единую систему, Дж. Тернер считает, что понятие правовой системы представляет собой сложную, постоянно изменяющуюся динамичную структуру, находя- щуюся в тесной взаимосвязи с другими элементами социальной действи- тельности. В то время как традиционные формы социального контроля входят в противоречие с такими ключевыми институтами, как экономи- ка, политика, религия, структурное развитие правовой системы стано- вится как бы «ответом» на интегративные проблемы, поставленные этой дифференциацией. Более того, развитие правовой системы при соответ- ствующих условиях может создать институциональные отношения, ко- торые ускоряют развитие в американском обществе. Интересное определение правовой системы было предложено про- фессором Лоуренсом М. Фридмэном. К понятию правовой системы он относит нормы права как таковые и те структуры, институты, процессы, которые вдыхают в них жизнь. При исследовании правовой системы США неизбежно возникает во- прос о ее структуре, ибо эта категория позволяет проанализировать ста- тистический срез данного понятия. В американской юридической литературе нет единодушия и по этой проблеме. Так, в исследовании американского права, подготовленном издательством Британской энциклопедии, в правовую систему включены 17 элементов: общее право, законодательство, конституция, федеральная система права, Верховный суд, административное право, налогообложе- ние, уголовное право, гражданские права и свободы, правовой статус женщины, право корпораций, банковское право, долговое право и креди- тование, право собственности и обязательственное право, завещательное право, юридическое образование, юридическая профессия и юридиче- ская помощь. 185 права. Родоначальниками так называемого скандинавского правового реализма считаются Аксель Хегерстрём и его последователи. Общность правовых систем Скандинавских стран удачно пока-)ывает Ю.А. Тихомиров на примере книги «Введение в датское право», предна- значенной для иностранных юристов. Эта книга состоит из пяти частей. Первая часть посвящена правовой системе – истории, источникам, юри- дическим организациям, юридическому образованию и профессии юри- ста. Вторая часть – отраслям и инсти-|утам частного права: семейному, обязательственному, коммерческому, воздушному, международному ча- стному праву, праву собственнос-ш, страхованию, юридическим лицам. Третья часть – публичному праву: конституционному, административ- ному, уголовно-судебному, налоговому, экономическому (инструменты планирования и т.д.). Четвертая часть – трудовому праву. Наконец, пятая часть – юридической философии. В настоящее время унифицирующее влияние на правовые системы Скандинавских стран оказывает и их членство в таких европейских структурах, как Совет Европы, Европейский Союз, ОБСЕ, Ор-1анизация экономического сотрудничества и развития. Таким образом, хотя правовые системы Скандинавских стран в целом близки романо-германской правовой семье, они имеют существенные специфические черты. 4. Особенности правовых систем Скандинавских стран Правовые системы в Скандинавских странах принято делить на цве группы. Первая включает Данию, Норвегию и Исландию, право которых исторически развивалось на основе почти идентичных по i воему содер- жанию компиляций датского и норвежского права, осуществленных во второй половине XVII в. Во вторую группу входят Швеция и Финлян- дия, где в 1734 г. был введен закон шведского государства. Несмотря на то что в соответствии с Фридрихсгамским мирным договором 1809 г., завершившим русско-шведскую войну 1808–1809 гг., Швеция потеряла Финляндию, влияние шведского права в этой стране остается значитель- ным и до настоящего времени. Взаимопроникновение правовых систем обеих этих групп очевидно. Это объясняется следующими причинами: 1) длительные взаимные исторические связи и этническая бли- юсть данных государств; 2) почти полное отсутствие во всех этих странах рецепции рим ского права, оказавшего существенное влияние на развитие правовых систем стран континентальной Европы; 186 3) отсутствие кодексов, систематизирующих отдельные отрасли пра- ва так, как это было сделано в романо-германской правовой семье; 4) проходящий уже более 100 лет процесс унификации права стран Скандинавии. Анализ современных правовых систем Скандинавских стран показы- вает некоторую общность скандинавского и романо-германского права. Прежде всего она проявляется в сходстве источников правового регули- рования. В скандинавских странах закон является основным источником права, а суды формально не могут, разрешая конкретный спор, создавать правовые нормы. В этом вопросе обнаруживается наиболее существен- ное различие между системами скандинавского и общего права. Вместе с тем следует признать, что роль суда в Скандинавских стра- нах традиционно весьма значительна. Никогда функции судьи не своди- лись здесь исключительно к применению норм законодательства. Судья в Скандинавских странах обладает большой свободой в толковании по- ложений, содержащихся в законах и договорах. В Швеции суды низших инстанций практически во всех случаях не- укоснительно следуют решениям, принимаемым вышестоящими судеб- ными органами, в первую очередь решениям Верховного суда, признавая их авторитетным изложением действующего права. Роль судебной практики в последние годы заметно растет. В Шве- ции, согласно закону 1971 г., Верховный суд рассматривает такие дела, которые представляют интерес с точки зрения установления определен- ных направлений правоприменительной деятельности. Таким образом, признается обязательность решений Верховного суда для всей судебной системы. В конечном счете к расширению дискреционных правомочий судей приводит получающая все большее распространение практика включения в законы неопределенных норм. В Швеции они получили на- звание «общих оговорок». Сами шведские юристы оценивают развитие законодательной техники «общих оговорок» как. «разновидность деле- гирования законодательной власти судебным органам». Указанная тен- денция отчетливо просматривается в эволюции системы источников во всех странах романо-германской семьи. Скандинавское право использует общие юридические концепции ро- мано-германского права. Система подготовки юридических кадров сходна с системой высшего юридического образования, принятой в кон- тинентальной Европе. Все это результат влияния римского, а затем французского и германского права. В первые десятилетия XIX столетия сильное воздействие на право стран Северной Европы оказывала французская правовая система. 263 наделение судов неограниченными полномочиями по созданию и пере- смотру правовых норм, правовой дуализм, вскормленный в условиях американского федерализма, – все это привело к тому, что право США с течением времени превратилось в конгломерат, с одной стороны, явно устаревших, а с другой – современных норм. Таким образом, правовая система США формировалась под влияни- ем юридических традиций Великобритании и исторически происходит от ее английского общего права (Common Law). В процессе развития за- имствованные английские правовые институты подверглись существен- ным изменениям. Появлялись новые правовые институты, которые отли- чали американское право от английского. В результате сложилась новая правовая система, специфика которой определялась федеральным уст- ройством государства, наличием писаных конституций (Конституция США и конституции штатов), а также рядом особенностей социально- экономического и политического развития. 2. Понятие и основные категории правовой системы США Юридическая терминология, принятая в США и Англии, в одних случаях свидетельствует о различии правовых систем, а в других, наобо- рот, маскирует это различие. Одна и та же концепция может быть выра- жена разными терминами, в то же время одни и те же термины могут иметь различные значения. Иностранный юрист должен это знать и не пользоваться английским правовым словарем при изучении тех или иных вопросов американского права. В американской юридической литературе нет единства мнений в от- ношении определения понятия правовой системы. В связи с обилием оп- ределений целесообразно подразделять их на отдельные, независимые друг от друга группы. Если одни ученые-юристы фактически отождеств- ляют понятие правовой системы с правом, то другие определяют это по- нятие значительно шире. Приведем ряд примеров. Так, Мартин П. Голдинг высказывает мне- ние, что правовая система существует в обществе при соблюдении сле- дующих условий: во-первых, если существуют законы; во-вторых, если существуют учреждения, которые создают и изме- няют законы; в-третьих, если есть учреждения, которые определяют нарушения законов; 262 6) комплексное учреждение; 7) складские свидетельства, коносаменты и другие товарораспоряди- тельные документы; 8) инвестиционные ценные бумаги; 9) обеспечение сделок. ЕТК не охватывает все торговое право, но то, что вошло в него, .регламентировано достаточно детально, особенно нормы о продаже то- варов, об оборотных документах, обеспечении сделок. Нетрудно понять, почему в первую очередь обратились к унифицированной кодификации торгового права. Интересы бизнеса, делового мира страны предопреде- лили как основное направление унификации частного права, так и со- держание Кодекса. Кодекс в настоящее время принят во всех штатах, кроме Луизианы. Единообразные законы и кодексы не следует смешивать с частными систематизациями прецедентного права, и прежде всего с многотомным изданием «Restatement of the Law» («Свод прецедентов»). Это издание, которое готовит американский Институт права, пользуется авторитетом, и на него ссылаются в судебных решениях, в том числе Верховного суда США. Издание «Restatement of the Law» свидетельствует, что в 95-98% случаев решения судов различных штатов совпадают. Вышло в свет 19 томов «Restatement of the Law». Они посвящены договорному праву, представительству (agency), коллизии законов, гражданско-правовым деликтам (torts), собственности (property), обеспечению (security), квази- договорам (restitution), трактату, судебным решениям. Как и в Англии, значение обычного права в США велико в области функционирования механизма государственной власти. Конституция США стара, она не освещает многих существенных сторон государст- венной организации, и этот пробел восполняется не только с помощью текущего законодательства, но и путем признания сложившихся обык- новений, устоявшихся традиций. Значительно меньше роль обычая в сфере частного права, где он вы- ступает в виде так называемых торговых обыкновений, которые опреде- ляются как сложившаяся практика, или порядок деловых отношений, и в таком качестве оказывают нормативное воздействие не только на разви- тие соответствующих общественных отношений, но и на решение воз- никающих в этой связи споров. Следует отметить, что процесс америка- низации правовой системы, позаимствованной у Англии, – это процесс придания ей свойств, благодаря которым она еще в большей степени стала приспособлена к текущим потребностям американского государ- ства. Ориентация на «гибкое правотворчество», 187 1? Швеции в 1826 г. был даже подготовлен проект Гражданского ко- 1екса, составленный по образцу Кодекса Наполеона, но он так и не стал действующим актом. В конце XIX – начале XX в. потребности модернизации права заста- вили скандинавских юристов обратиться к опыту Германии. Прак- шчески все шведские профессора права получали в этот период профес- сиональную подготовку в германских университетах. Однако теоретиче- ские взгляды пандектистов не были восприняты скандинавскими юри- стами. Скандинавские страны отказались от кодификации фажданского права по образцу ГГУ, так как последнее содержало большое число от- влеченных понятий, чуждых традиционному функциональному подходу к праву скандинавских юристов. Вскоре здесь иозобладало социологиче- ское направление, получила поддержку теория социальных функций, разработанная главным образом французскими юристами. Ряд характерных особенностей скандинавскою права отличает его от романо-гермапской семьи. Во-первых, скандинавскому праву неизвестно деление права на публичное и частное, а также на отрасли. В этом оно похоже на правовую семью общего права. Во-вторых, скандинавское право не кодифицировано. Формально в этих странах продолжают дей- ствовать законы, первоначально охватывавшие весь нормативный мате- риал, но по названным выше причинам их никак нельзя отождествлять с кодификациями в странах романо-германской правовой семьи. Некоторые элементы правовых систем Скандинавских стран, по- лсалуй, ближе к системе общего права, чем к романо-германской право- вой семье. В частности, законодатель в Скандинавских странах дол-юе время избегал пользоваться нормами с высоким уровнем обобщения. |