Vol. 8.
13. Gomard B. Civil Law, Common Law and Scandinavian Law // Scandinavian Studies of
Law. 1961, Vol. 5.
14. Hellner E. Unification of Law in Scandinavia // Amer. J. Comparat. Law 1968. Vol. 16.
Vol. 1.
15. International Encyclopedia of Comparative Law. Tubingen. Vol. 1. National Reports.
16. Malmstrom A. The System of Legal Systems: Notes on a Problem of Clas- sication in
Comparative Law // Scandinavian Studies of Law. 1969. Vol. 13.
17. Sandberg J. Civil Law, Common Law, Scandinavian Law // Scandinavian Studies of
Law. 1969. Vol. 13.
18. Schmidt F. Constitution of Statutes // Scandinavian Studies of Law. 1957. Vol. 11.
19. Schmidt F. The German Abstract Approach to Law. Comments of the System of the
Burgerliches Gesetsbuch // Scandinavian Studies of Law. 1965. Vol. 9.
20. Stromholm S. An Introduction to Swedish Law. Stockholm, 1988.
21. SundhergJ. Civil Law, Common Law and the Scandinavians // Scandinavian Studies of
Law. 1969. Vol. 13.
192
Данная правовая семья приобрела черты ус- тойчивой общности примерно в пределах по- следнего столетия. ...В корнях латиноамери- канского права
видны исконные народные взгляды и обычаи, которые дают свой «под- свет» правовым процессам. ...Переплетение правовых взглядов и норм в латиноамерикан- ском праве весьма причудливо, и это затруд- няет его «одномерный» прогноз.
ЮЛ. Тихомиров,
член-корреспондент Международной академии сравнительного права
Тема 10. Правовые системы стран Латинской Америки
/. Формирование правовых систем стран Латинской Америки. 2. Кодификация и источ- ники латиноамериканского права. 3. Особенности правовых систем стран Латинской
Америки.
1. Формирование правовых систем стран Латинской Америки
Европейская колонизация территорий Центральной и Южной Аме- рики повлекла за собой распространение романо-германского права. Ко- дификация, предпринятая в XIV и XX вв., способствовала правовой экс- пансии французских, испанских, португальских и итальянских кодексов.
Общность исторической судьбы латиноамериканских государств, сходство социально-экономического строя и политической структуры породили в большинстве из них сходные правовые институты. Этим обусловлено и сходство их правовых систем, что позволяет говорить о латиноамериканском праве. Разумеется, это не исключает достаточно существенных отклонений права ряда стран Латинской Америки от об- щей модели (например, Куба). Тем не менее существование такой моде- ли вполне оправданно.
257
Незнание – основной фактор формирования американского права.
Р. Паунд, американский юрист
В основном американское право происходит из одного источника – английского права. А никакая другая система права реалы ю не имела шанса утвердиться в США, так же как и никакой иной язык, кроме английского.
Л. Фридман, американский юрист
В наше время никто но станет оснариватьтог очевидный факт, что законодательство любой страны, как и ее правовая система в це- лом, подобно зеркалу,
отражает основные вехи ее истории, ее ре- альное общественное бытие, ее идейные ценности и традиции.
Конституционные законодаюльные акты США – убедительное то- му подтверждение. В них в том иди ином виде нашел свое вопло- щение более чем двухсотлетний опыт развития американских госу- дарственных институтов, политической демократии и юридической культуры!
О.А. Жидков, российский юрист
Тема 14. Правовая система США
1. Формирование американского права. 2. Понятие и основные категории правовой сис- темы США. 3. Источники американского права. 4. Особенности современного американ- ского нрава. 5. Современные тенденции развития американского права.
1. Формирование американского права
Английские поселенцы, обосновавшиеся на территории США, при- несли с собой и английское право. Начиная с 1607 г. – даты образования первой колонии – оно считалось единственным действующим правом; обычаи и традиции местного вытесняемого населения игнорировались как нечто нецивилизованное и враждебное.
Новые американские ученые-юристы считают, что право США нача- ло формироваться с 1800 г. В работе К. Ллевелина «Традиции общего права» выделяются три периода развития американского права: первый – с 1800 г. до гражданской войны, второй – с гражданской
256 22. Levitsky J.E. The Europeanization of the British Legal Style // Amer. Comparat. Law.
1994. Vol. 2.
23. Precedent in Law. Oxford, 1987.
24. Teubner W. Kodifikation und Rechtsreform in England. Berlin, 1974.
25. The Legal System of Scotland. Edinburgh, 1973.
26. Tune A, Les grands systemes de droit contemporain. P., 1980.
27. Walker D. The Scottish Legal System. Edinburgh, 1981.
193
Многие западные компаративисты безоговорочно относят право стран Латинской Америки к романо-германской правовой семье. Однако звучали и требования выделить право стран Латинской Америки. Р. Да- вид полагает, что латиноамериканское право, хотя оно и принадлежит по своей структуре и общим чертам к романо-германской правовой семье, заслуживает того, чтобы его ввиду некоторых особых черт классифици- ровать в рамках этой семьи как отдельную группу.
Близость к романо-германской системе выражается прежде всего в том, что в основе своей латиноамериканское право – это кодифициро- ванное право, причем кодексы построены по европейским образцам. От- сюда и другие черты сходства – примерно аналогичная система права, абстрактный характер правовой нормы.
Кодификация, происходившая в течение следующего за завоеванием государственной независимости периода, заложила основу для формиро- вания национальных правовых систем. Если кодификация законодатель- ства, проводимая в европейских странах после революций, представляла собой
своеобразное подведение итогов этих революций, то кодификация законодательства в латиноамериканских республиках, с одной стороны, отразила компромисс элементов доколониального и колониального пра- ва, а с другой стороны, являлась рычагом, способствовавшим в конечном счете закреплению и развитию новых отношений на Латиноамерикан- ском континенте.
К восприятию именно европейской модели кодификации латиноаме- риканские страны были в определенной мере подготовлены характером колониального права, т.е. права испанского и португальского, перене- сенного на Американский континент завоевателями и близкого по сво- ему историческому развитию французскому праву.
Когда у молодых независимых латиноамериканских государств воз- никла потребность в единых национальных гражданских кодексах, вы- бор пал на французское право. Право Испании было отвергнуто как пра- во бывшей метрополии. Кроме того, оно не было кодифицировано и по причине применения на местах староиспанского обычного права было раздробленным и разнородным.
Идеологическим стимулом восприятия французской модели явилось и то огромное влияние, которое оказали политико-правовые учения эпо- хи Просвещения на революционные силы Американского континента, добившиеся национальной независимости. В целом гражданские кодек- сы латиноамериканских стран несут на себе отпечаток Кодекса Наполе- она, хотя и в различной степени.
194 2. Кодификация и источники латиноамериканского права
Кодификация законодательства в странах Латинской Америки нача- лась не сразу после завоевания государственной независимости и дли- лась не один год. В ней оказались отражены и многие особенности си- туации на Американском континенте. Был учтен также опыт, накоплен- ный в других странах.
Гражданский кодекс Чили 1855 г. был подготовлен венесуэльским юристом Андресом Белло. Он удачно соединил французские источники и традиционные институты римского права, при этом он использовал некоторые категории испанского права, в частности положения «Семи- книжья» и идеи Савиньи.
Структура Чилийского гражданского кодекса более совершенна, чем структура ГК Франции, а язык столь же ясен и выразителен. Чилийский гражданский кодекс послужил образцом для появившихся вслед за ним
Гражданских кодексов Эквадора (1860 г.) и Колумбии (1873 г.) и многих других центральноамериканских государств. Он оказал также значи- тельное влияние на Гражданские кодексы других латиноамериканских стран – Венесуэлы (1862 г.) и Уругвая (1868 г.).
Создатель Гражданского кодекса Аргентины 1869 г. Долмасио Велес
Сарсфильд, профессор университета г. Кордовы, прямо признает, что он строил Кодекс на основе этих двух документов. То же произошло в
Уругвае. Парагвай реципировал аргентинскую модель, а Колумбия и Эк- вадор – с некоторыми модификациями Чилийский гражданский кодекс.
Вслед за гражданским правом последовала кодификация других основ- ных отраслей права. Были приняты, в частности, торговые кодексы. Так,
Велес Сарсфильд способствовал принятию в 1859 г. Торгового кодекса
Аргентины. В своей работе он опирался в значительной мере на Кодекс
Наполеона. Но это был не единственный источник.
В XX в. французское юридическое влияние, особенно в сфере торго- вого права, уменьшилось. Латиноамериканский законодатель стал чаще обращаться к другим источникам, особенно к итальянскому, немецкому и швейцарскому праву, а в отдельных случаях и к англо-американскому праву, когда речь шла, например, об институте доверительной собствен- ности.
Первый Гражданский кодекс Бразилии был принят в 1916 г. на осно- ве многочисленных проектов. Особо следует отметить проекты Гексей- ры де Фрейтаса и Бевилака. Образцами для него помимо Французского гражданского кодекса служили Португальский и Итальянский граждан- ские кодексы, равно как ГГУ и Швейцарский ГК. О зна
255 дентное право, действующее под влиянием прецедентов палаты лордов, а также законы, принимаемые английским парламентом, являются для Шотландии теми каналами, по которым происходит воздействие английского права. В результате правовая система Шотландии,
имея корни в романо-германском праве, в на- стоящее время развивается все больше в сторону английского общего права. Вот почему шотландское право мы рассмотрели в разделе, посвященном правовой семье общего права, а не в разделе «Смешанные правовые системы», как это широко распространено в компаративистской литературе.
Литература
1. Апарова Т.В. Прецедент в современном английском праве и судебное пра- вотворчество // Труды ВНИИСЗ. 1976. Вып. 6.
2. Богдановская И.Ю. Закон в английском праве. М., 1987.
3. Богдановская И.Ю. Прецедентное право. М., 1993.
4. Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современ ности. М., 1996.
5. Джекинс Э. Английское право: Источники права. Судопроизводство. М.,
1947.
6. Джекинс Э. Английское право: Уголовное право. Гражданское право. М,
1947.
7. Косарев A.M. Римское частное право. М., 1998.
8. Кросс Р. Прецедент в английском праве. М., 1985.
9. Максимов А.А. Прецедент как один из источников английского права //
Государство и право. 1985. № 2.
10. Решетников Ф.М. Правовые системы стран мира: Справочник. М., 1993.
11. Решетников Ф.М., Апарова Т.В. Предисловие // Кросс Р. Прецедент в английском праве. М., 1985.
12. Решетникова И.Д. Доказательственное право в Англии и США. М., 1997.
13. Сажина Б.В. Административная юстиция Великобритании // Сов. го су- дарство и право. 1983. № 12.
14. Саидов А.Х. Сравнительное правоведение и юридическая география ми- ра. М., 1993.
15. Тихомиров Ю.А. Курс сравнительного правоведения. М., 1996.
16. Уолкер Р. Английская судебная система. М., 1980.
17. Цвайгерт К., КётцХ. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права. М., 1998. Т. 1.
18. Cranston W. Recent Developments in English Law and Practice // Droit et pra- tique commerce international. 1986. No 2.
19. David H. Introduction a 1'etude du rfroit ecossais. P., 1972.
20. Fromont M. Grands systemes de droit etrangers P., 1994.
21. Kiralfi A. English Law // An Introduction to Legal Systems. L., 1968.
254 свои особенности. С установлением права палаты лордов рассматривать шотландские апелляции по гражданским делам ее решения стали безус- ловно обязательными для судов Шотландии. Между тем решения палаты лордов по уголовным делам, рассмотренным английскими судами, не являются обязательными в Шотландии. При этом прецеденты, относя- щиеся к нормам, аналогичным в двух регионах, обладают особой «убеж- дающей» силой.
Решения других шотландских и английских судов не обязательны друг для друга, хотя относятся к категории «убеждающих» прецедентов
(взаимно), особенно если эти прецеденты интерпретируют статуты Со- единенного Королевства в тех сферах, где желательно единообразие (на- пример, в налоговом праве).
Публикация судебных отчетов (прецедентов) стала регулярной лишь с середины XIX в., когда начали издаваться ежегодные серии «Сессион- ных дел». Кроме того, решения палаты лордов по шотландским апелля- циям можно встретить в серии «Всеанглийских судебных отчетов».
Законодательство Шотландии состоит из законов, принятых парла- ментом Шотландии до 1707 г., из законов парламента Великобритании, принятых с 1707 по 1800 г., и законов, изданных после 1801 г., когда в результате присоединения Северной Ирландии образовалось Соединен- ное Королевство Великобритании и Северной Ирландии.
Акты парламента Шотландии, изданные до 1707 г., продолжают в принципе действовать до настоящего времени, периодически пересмат- риваются, отменяются и переиздаются.
В 1948 г. была начата ежегодная
публикация текущего шотландского законодательства, которая продолжается и сейчас. В это же собрание включаются издаваемые Сессионным и Высоким судом (высшие суды
Шотландии) Правила гражданского судопроизводства и Правила уго- ловного судопроизводства, которые приравниваются к законам в силу исторически сложившегося права парламента делегировать свои судеб- ные полномочия. Фактически они относятся к актам делегированного законодательства. Все остальные акты делегированного законодательст- ва публикуются в общем Собрании подзаконных актов в виде ежегодно издаваемых томов, дополняемых томами, содержащими изменения и дополнения.
После вступления Великобритании в европейские сообщества шот- ландские юристы, так же как и английские, признают в качестве источ- ника права акты, издаваемые органами европейских сообществ.
Как справедливо отмечает И.Ю. Богдановская, в Шотландии дейст- вует принцип прецедента и создается прецедентное право. Преце-
195 чительном германском влиянии свидетельствует структура Гражданско- го кодекса Бразилии, особенно его «Общая часть».
Характерно, что даже страны, географически более других тяго-i ев- шие к США, тем не менее также оказались привержены европейским континентальным моделям. В качестве примера можно указать на Мек- сику, где сформировавшаяся после завоевания государственной незави- симости правовая система восприняла правовые идеи и юридическую технику, свойственные романо-германской правовой семье. Романские традиции в Мексике проявились также в том, что первые ее кодексы и многие законы, принятые в XIX в., испытали на себе заметное влияние французского и испанского права.
В одних странах некоторые кодексы, принятые в XIX в., были заме- нены новыми или существенно модернизированы (как в Мексике после принятия Конституции 1917 г.), в других старая кодификация остается в силе, и здесь ситуация сходна с той, что сложилась во Франции и ФРГ.
Старые кодексы оказываются окружены большой массой нормативного материала не только законодательного, но и подзаконного происхожде- ния.
В латиноамериканском праве особенно
значительна роль делегиро- ванного законодательства, т.е. фактически актов правительственной вла- сти, что связано, во-первых, с президентской формой правления и, по- вторых, с длительными периодами правления военных, когда нормаль- ная законодательная деятельность фактически сводится на нет.
Роль обычая как источника латиноамериканского права различна и разных странах. Так, в Аргентине она несколько больше, а в Уругвае, наоборот, меньше. Но в целом это субсидиарный источник, и на Евро- пейском континенте он используется в случаях, оговоренных законом.
Хотя латиноамериканские страны заимствовали у США принципы построения и функционирования судебной системы, следует отметить, что в отличие от США судебная практика большинства латиноамерикан- ских стран не рассматривается как источник права.
3. Особенности правовых систем стран Латинской Америки
В области частного права правовые системы латиноамериканских стран можно объединить в две группы. В первую группу следует отнести правовые системы, которые практически полностью восприняли Фран- цузский гражданский кодекс и ограничились лишь его
196 переводом. Сюда можно отнести Гражданские кодексы Гаити (1825 г.),
Боливии (1830/1975 гг.), Доминиканской республики (1845/1884 гг.) и, с некоторыми оговорками, Мексики (1870/1884, 1928/1932 гг.). Вторую группу составляет Гражданский кодекс Чили (1855 г.), который, несмот- ря на значительные заимствования из ГК Франции, подобно Граждан- скому кодексу Аргентины, представляет собой вполне самостоятельное и оригинальное творение южноамериканского законодательства.
Что отличает латиноамериканское право от романо-германской сис- темы? Это прежде всего сфера публичного права. Если, завоевав госу- дарственную независимость, страны Латинской Америки в поисках мо- дели
частного права обратили взоры к Европе, то конституционный об- разец они нашли в США. Конституции этих стран заимствовали амери- канскую форму правления – президентскую республику и другие кон- ституционные институты. У молодых государств Латинской Америки и не было иного выбора. Конституция США была в то время единственной писаной действующей Конституцией. Восприятие американского кон- ституционного образца и дает основание говорить о дуализме латино- американского права, о соединении в нем европейской и американской моделей. С последней связано особое внимание конституций латиноаме- риканских стран к институту судебного контроля за конституционно- стью законов, дополненное использованием таких процедур (например, ампаро, заимствованное в испанском праве), которых не знает американ- ская модель судебного конституционного контроля.
Четыре латиноамериканских государства являются федерациями –
Аргентина, Бразилия, Венесуэла, Мексика, и, характеризуя право этих стран, следует учитывать разграничение компетенции между федераци- ей и ее членами. Можно сказать, что основная компетенция принадле- жит федерации.
Скачать 1.95 Mb.