1. Сравнительное правоведение метод, наука, учебная дисциплина Определение сравнительного правоведения Возникновение сравнительного правоведения Предмет сравнительного правоведения Значение сравнительного правоведения Сравнительное правоведение как наука и
 Скачать 1.95 Mb.
|
|
Гражданский процесс и уголовный регламентируются здесь одними и ?еми же правилами. Объединяет скандинавское и общее право прагматический подход к праву, правовым понятиям и конструкциям. Это последнее обстоятель- ство в определенной степени и объясняет успех, которым пользуются в Скандинавских странах после Второй мировой войны американские концепции школы правового реализма. Растущее воздействие американ- ского права проявляется также в заимствовании в последнее время от- дельных юридических конструкций, понятий из американского права, например в сфере деликтной ответственности, страхования и т.д. Да и методы преподавания юридических дисциплин и университетах Сканди- навии все сильнее напоминают американскую систему правового обра- зования. 188 5. Источники скандинавского права В шведском праве наиболее полно проявляются черты, свойствен- ные скандинавскому праву в целом. Во-первых, именно Швеция была инициатором работы по созданию унифицированных законодательных актов. Во-вторых, Швеция всегда была первой из стран, вводивших у себя эти единообразные законодательные акты. В-третьих, само содержание таких актов основывается на шведском законодательстве. Таким образом, существует значительное влияние Швеции на фор- мирование источников скандинавского права. Например, проект закона о продаже товаров был подготовлен по инициативе правительства этой страны, с тем чтобы заменить аналогичные законы в Дании, Норвегии, Финляндии. Основным источником права Швеции является закон. Несмотря на то что шведское законодательство на сегодняшний день представляет собой совокупность детально разработанных норм, большинство из которых несистематизировано, многие юристы из Швеции настаи вают на верховен- стве закона в праве этой страны. Так, А. Мальмстрём делит источники права на законы и другие нор- мативные акты, акты толкования права, акты правоприменения. Он оп- ределяет закон как писаную норму права, относящуюся к определенному правопорядку. Шведский законодатель никогда не стремился выработать опреде- ленные правовые принципы, применимые к каждой из отраслей права. Это привело к тому, что число норм общего характера крайне незначи- тельно. В настоящее время обозначилась противоположная направленность в шведском законотворчестве: от специальных правовых норм, направ- ленных на урегулирование конкретной жизненной ситуации, к так назы- ваемым каучуковым нормам. Смысл их сводится к наделению судебных или иных государственных органов широкой свободой усмотрения при решении правовых проблем, охватываемых этими предписаниями. Дискреционные полномочия в таких случаях практически не ограни- чены, поскольку соответствующие правовые нормы отсылают к таким категориям, как «разумность», «справедливость», «добросовестная дело- вая практика» и т.д. Слишком большое значение предварительных материалов связано с неконкретностью и неясностью норм самого закона, и уче- 261 Большие возможности судебного воздействия на законодательство не отменяют того факта, что законодательство в правовой системе США имеет большой удельный вес и более значимо, чем статутное право в Англии. Это связано прежде всего с наличием писаной консти- туции, а точнее, целой системы конституций. Как отмечалось выше, штатам предоставлена достаточно широкая законодательная компетен- ция и они активно пользуются ею. Отсюда значительный по масштабам массив законодательства – статутного права на уровне американских штатов. Централизация, которой характеризуется развитие американской федерации, привела к значительному увеличению объема федерального законодательства, а также к росту нормотворчества высших звеньев ис- полнительной власти: президента, федеральных служб и т.д. В статутном праве США встречается немало кодексов, которых ' не знает английское право. В нескольких штатах действуют гражданские кодексы, в 25 – гражданско-процессуальные, во всех штатах – уголов- ные, в некоторых – уголовно-процессуальные. Но за исключением шта- тов французского происхождения, упоминавшихся выше, во всех ос- тальных кодексы отнюдь не напоминают европейские. В кодексах видят плод консолидации, более или менее удачной, а не основу для выработки и развития нового права, как в странах романо-германской правовой се- мьи. Презюмируется, что законодатель хотел воспроизвести в кодексе прежние нормы, созданные практикой. Особой формой кодификации в США стало создание так называе- мых единообразных законов и кодексов, цель которых – установить возможное единство в тех странах общего права, где это особенно не- обходимо. Подготовку проектов таких законов и кодексов осуществляет Общенациональная комиссия представителей всех штатов совместно с американским Институтом права и Американской ассоциацией адвока- тов. Для того чтобы проект стал законом, он должен быть принят в ка- честве такового штатами. Среди такого рода кодексов первым и наиболее известным является Единообразный торговый кодекс (ЕТК), который был официально одобрен в 1962 г. ЕТК состоит из девяти основных разделов, располо- женных в такой последовательности: 1) общие положения; 2) продажа; 3) торговые бумаги; 4) банковские депозиты и инкассовые операции; 5) аккредитивы; 260 ся не все решения, а только те, которые имеют практическое значение. Для решений других федеральных судов и судов штатов существуют иные отчеты. Следует выделить издание Национальной системы отчетов (National Reporter System), а также два издания правовых энциклопедий – «Corpus Juris Secundum» и «American Jurisprudence Second», в которых можно найти текст необходимых решений, расположенных в соответст- вующих разделах. Не меньше, а, пожалуй, даже больше различий и расхождений в пра- во страны вносит законодательство штатов. Оно во многих отношениях различно в разных штатах. Так, в одних установлен режим общности имущества супругов, в других – раздельности; различны основания раз- вода, меры уголовного наказания за одно и то же деяние и т.д. Все это делает правовую систему США более сложной и запутанной, чем анг- лийская. Еще одно отличие американского права от английского – это не- сколько иное, более свободное действие правила прецедента (здесь он называется «stare decisis»). Высшие судебные инстанции штатов и Вер- ховный суд США никогда не были связаны своими собственными пре- цедентами. Отсюда их большая свобода и маневренность в процессе приспособления права к изменяющимся условиям в зависимости от кон- кретных условий места и времени. Так, Верховный суд США в деле Hertz v. Woodman (1910 г.) опреде- лил, что правило stare decisis, хотя оно и направлено на установление единообразия решений и достижение постоянства, все же не является жестким. Следовать или отходить от предшествующих решений – во- прос, который оставлен на свободное усмотрение суда. Такое более свободное обращение с прецедентом приобретает особое значение в свете правомочия американских судов (не известного англий- ским судам) осуществлять контроль над конституционностью законов. Верховный суд штата или Верховный суд США могут, таким образом, отказаться и от прецедента конституционного толкования. Право кон- ституционного контроля, особенно активно используемое Верховным судом, подчеркивает особую роль судебной власти в американской пра- вовой системе. По мнению Р. Кросса, отличительной чертой американского права является именно исторически сложившееся множество изолированных по юрисдикции отдельных штатов и сравнительно частое обращение американских судов к рассмотрению важных конституционных вопро- сов. 189 ные-юристы видят в этом объективную тенденцию развития права в це- лом. Шведское законодательство в основном некодифицировано. Единст- венным официальным способом его систематизации является по 1 рядко- вая нумерация актов при их опубликовании в официальном издании. Окончательные результаты законодательного процесса – законы и по- становления – публикуются в официальном бюллетене «Сборник швед- ского законодательства», основанном в 1824 г. При цитировании текстов законов ссылаются на год и номер выпуска бюллетеня. Обычай в шведском праве представляет собой «неписаную норму права», сохраняющую свое действие в общественной практике. Область применения обычая в Швеции весьма ограничена: из-за нер- ховенства законов обычай обречен на весьма второстепенную роль. Это связано с тем, что большая часть общественных отношений регулирует- ся законодательным путем. Однако в таких областях, как торговля, мо- реплавание, обычаи все чаще играют большую роль, а в некоторых слу- чаях (впрочем, число их крайне мало) обычай даже имеет приоритет пе- ред законом. Например, в законе о продаже и мене движимых вещей указано, что нормы этого закона подлежат применению, если иное не предусмотрено сторонами договора или не вытекает из торгового обычая или обыкновения. Обычаи и обыкновения, действующие в определенном шведском юроде, порту или окрестности, обобщаются и публикуются местными торговыми палатами, что значительно облегчает возможность их приме- нения. Еще одним источником права Швеции является судебная практика. Судьи, по существу, занимаются нормотворчеством, прикрываясь види- мостью толкования закона. В шведской правовой доктрине ясно выражена идея, что решение высших судебных дистанций представляет собой не что иное, как реше- ние конкретного дела. Суды первой инстанции неохотно изменяют сло- жившуюся практику решения определенных дел. Они практически во всех случаях руководствуются решениями, принятыми вышестоящими судебными инстанциями по аналогичным делам. Шведские суды первой инстанции выполняют различные правовые и административные действия, которые в других странах осуществляются иными государственными учреждениями, например: ре-тистрируют сделки по продаже и закладу земельных участков, регистрируют заве- щания и составляют обязательную опись имущества умерших лиц, осу- ществляют надзор за опекой и за управлением имуществом несовершен- нолетних. 190 В Швеции существует шесть апелляционных судов (по территори- альному признаку), а в качестве суда последней инстанции выступает Верховный суд Швеции. Действуют и так называемые специальные суды, например Верховный административный суд, Суд по трудовым кон- фликтам. Возрастание роли судебной практики, которое наблюдается в по- следние десятилетия, безусловно связано с неспособностью законода- тельства гибко и быстро реагировать на динамику общественного разви- тия. Кроме того, путем широкого использования в законах «общих ого- ворок» законодатель умышленно предоставляет возможность судебным органам осуществлять правотворческую деятельность. Однако шведские юристы отводят судам лишь роль толкователей права и в гораздо меньшей степени – создателей прецедентов. В Швеции отсутствует понятие прецедента в том виде, в каком оно существует в английском праве. Тем не менее в соответствии с рефор- мой 1971 г. Верховный суд Швеции был косвенно наделен правотворче- ской функцией. Высшей судебной инстанции были даны права рассмат- ривать дела, представляющие интерес в плане установления конкретных направлений в правоприменительной деятельности. Правовая норма, созданная судебной практикой, не имеет такого ав- торитета, как норма закона. Она достаточно непрочна, ее можно в любой момент отбросить или отменить в связи с рассмотрением нового дела. Норма, созданная судебной практикой, существует и применяется лишь в той мере, в какой каждый судья считает ее хорошей. Представляется, что шведская правовая доктрина в определенной степени тяготеет к введению правила прецедента, но все еще остается на позиции конкретизации правовых норм, принятых законодатель ным пу- тем, их толкования. Одной из доминирующих тенденций в развитии источников права является все возрастающий удельный вес нормативных юридических актов, в наибольшей мере соответствующих природе права, его свой ствам, обеспечивающих целенаправленное, динамичное развитие данной правовой системы и в то же время наиболее целесообразных и удобных на практике. Об этом свидетельствует и динамика шведских источников права. Как справедливо отмечает Ю.А. Тихомиров, государства Балтии все активнее втягиваются в сферу влияния скандинавского права. Нарастают интеграционные процессы в экономической и политической областях. Появляются общие межгосударственные структуры. Правовая помощь Скандинавских стран становится все более заметной, и это находит свое отражение в национальном законодательстве прибалтийских государств. 259 права, используются одни и те же понятия и трактовка нормы права. Ка- тегории «общее право», «право справедливости», «доверительная собст- венность» понятны и естественны как для английских, так и для амери- канских юристов. И для тех, и для других право – это только право су- дебной практики. Нормы, выработанные законодателем, фактически входят в систему американского права лишь после того, как они будут неоднократно применены и истолкованы судами, когда можно будет ссылаться не на сами нормы, а на судебные решения, их применившие. Право США, следовательно, в целом имеет структуру, аналогичную структуре общего права. Но это только в целом; стоит приступить к рас- смотрению той или иной проблемы, как выявляются многочисленные структурные различия между американским и английским правом, мно- гие из которых действительно существенны и не могут сбрасываться со счетов. Одно из таких различий, причем весьма существенное, связано с фе- деральной структурой США. Штаты, входящие в состав США, наделе- ны весьма широкой компетенцией, в пределах которой они создают свое законодательство и свою систему прецедентного права. В связи с этим можно сказать, что в США существует 51 система права – 50 в штатах и одна федеральная. Суды каждого штата осуществляют свою юрисдикцию независимо один от другого, и поэтому совершенно не обязательно, что решениям, принятым в судах одного штата, будут следовать суды других штатов. Как ни сильна тенденция к единообразию судебной практики, > тем не менее нередки случаи, когда суды разных штатов принимают по анало- гичным делам несходные, а иногда прямо противоположные решения. Это создает коллизии, которые усугубляются возможностью расхожде- ний решений судов штатов (рассматривающих подавляющее большинст- во дел) и федеральных судов, которым подведомственны различные ка- тегории дел. Ежегодно в США публикуется свыше 300 томов судебной практики, и, несмотря на широкое использование современной компьютерной техники, поиск прецедентов продолжает оставаться нелегким делом. Решения Верховного суда США публикуются в нескольких издани- ях: «US Law Week», «United States Reports» и др. С 1882 г. компания «West Publishing Co.» публикует серию «Supreme Court Reporter», a компания «Lawyer's – Cooperative Publishing Co.» – «Lawyers' Anno- tated». Последняя компания занимается выпуском «American Law Re- ports», который состоит из четырех серий. В издании публикуют- 258 войны до Первой мировой войны, третий – от Первой мировой войны до настоящего времени. И.Ю. Богдановская выделяет четыре этапа в разви- тии американского права. Первый – этап утверждения прецедентного права в колониальный период. Второй этап начинался после получения независимости и продолжался до 1830 г. Третий этап – с 1830 по 1860 г. – характеризуется рядом изменений в прецедентном праве. Со второй половины XIX в. до настоящего времени продолжается четвертый этап. Однако английское право претерпело в колониях известные измене- ния. Это было обусловлено тем, что социально-экономические условия и порядки в колониях были свободны от средневековых наслоений, суще- ственно отличались от ситуации в метрополии. Потребность в регламен- тации новых отношений, складывающихся в колониях, при отсутствии централизованной судебной власти способствовала утверждению идеи о необходимости писаного кодифицированного закона. Английское право применялось с оговоркой «в той мере, в какой его нормы соответствуют условиям колонии» (так называемый принцип «дело Кальвина»). Американская революция выдвинула на первый план идею самостоя- тельного национального американского права, порывающего со своим «английским прошлым». Принятие федеральной писаной Конституции 1787 г. и конституций штатов, вошедших в состав США, было первым и важным шагом на этом пути. Предполагался полный отказ от английско- го права, а вместе с ним от принципа прецедента и других характерных черт общего права. В ряде штатов были приняты уголовные, уголовно- процессуальные, гражданские и гражданско-процессуальные кодексы, запрещены ссылки на английские судебные решения, вынесенные до принятия Декларации независимости. Однако перехода американского права в романо-германскую семью не произошло. Лишь некоторые штаты, бывшие ранее французскими и испанскими колониями (Луизиана, Калифорния), приняли кодексы ро- манского типа, которые, однако, в дальнейшем постепенно оказались как бы поглощены общим правом. В целом же в США сложилась дуалистическая система, сходная с английской: прецедентное право во взаимодействии с законодательным. Известный французский компаративист Р. Давид справедливо писал, что в Англии и США одна и та же общая концепция права и его роли; в обеих странах существует в общем одно и то же деление 191 Литература 1. Введение в шведское право. М., 1986. 2. Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1988. 3. Кнапп В. Крупные системы права в современном мире // Сравнитель ное правове- дение: Сб. статей / Отв. ред. В.А. Туманов. М., 1978. 4. Комаров А.С. Источники права Швеции // Сов. государство и право. 1986. № 6. 5. Решетников Ф.М. Правовые системы стран мира: Справочник. М., 1993. 6. Саидов А.Х. Введение в основные правовые системы современности. Ташкент, 1988. 7. Тихомиров Ю.А. Курс сравнительного правоведения. М., 1996. 8. Цвайгерт К., Кётц X. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права. М., 1998. Т. 1. 9. Choris Y.M.Y., Cherkver D.H.M., HandinsE.H., KoessnoskA.K. Introduction of Dutch Law. Boston, 1993. 10. Danish and Norvegian Law. A General Survey. Copenhagen, 1982. 11. Eek Evolutionet structure du droit scandinave // Rev. Hellenistique de droit intern. 1961. No 14. 12. Gomard B. Civil Law and Scandinavian Law // Scandinavian Studies of Law. 1961. |