1. Сравнительное правоведение метод, наука, учебная дисциплина Определение сравнительного правоведения Возникновение сравнительного правоведения Предмет сравнительного правоведения Значение сравнительного правоведения Сравнительное правоведение как наука и
 Скачать 1.95 Mb.
|
|
Трудовое право. Соотношение общего и особенного в национальных правовых системах стран романо-германской семьи можно увидеть и на примере соотношения гражданского законодательства и трудового пра- ва. Общим для всех стран является то, что на первых этапах развития западного общества трудовые отношения весьма кратко регламентиро- вались несколькими статьями гражданских кодексов (договор личного найма), и это открывало неограниченный простор для «хозяйской вла- сти». Предприниматель практически произвольно определял длитель- ность и условия труда наемного рабочего. При этом, однако, в большин- стве стран романо-германской правовой семьи трудовое право не коди- фицировано, оно состоит из массы законов, декретов и установлений, касающихся различных вопросов. 168 Во Франции была предпринята попытка свести трудовое законода- тельство в Трудовой кодекс, но удалось это лишь частично, и потому то, что здесь называют Трудовым кодексом, представляет собой компиля- тивное собрание разнообразных законодательных актов. Вместе с тем во Франции трудовой договор исключен из числа гражданско-правовых, а соответствующие нормы ГК потеряли силу. Иное положение в Германии и Нидерландах, где нормы Гражданских кодексов о найме труда до сих пор имеют практическое значение. В еще большей степени это харак- терно, как мы видели, для Италии. Хозяйственное право. По-разному решается и вопрос о существова- нии, наряду с гражданским правом, хозяйственного права. Во Франции идея хозяйственного права родилась в результате втор- жения государства в экономическую деятельность после Второй миро- вой войны. Появление значительного государственного сектора в народ- ном хозяйстве, особенности организации и деятельности национализи- рованных предприятий, принятие долгосрочных экономических планов – все это вызвало потребность в новой отрасли права, способной пере- группировать и синтезировать, свести воедино экономические аспекты частного и публичного права. Однако до настоящего времени в этом от- ношении сделано было немного. В Германии идея хозяйственного права возникла после Первой ми- ровой войны. В своем современном варианте оно охватывает ряд аспек- тов управленческой деятельности государства в вопросах производства, торговли и кредитно-денежных дел и в этом плане ближе к праву адми- нистративному. Но и здесь общие принципы административного права в кодификацию не попадают. Она охватывает федеральный закон об ад- министративно-судебной процедуре I960 г., в основном правила рас- смотрения дел в административных судах. Административное право. Административное право почти повсеме- стно не кодифицировано. Даже в стране классической кодификации – Франции – административное право никогда не было должным образом кодифицировано. Здесь нет ничего, что напоминало бы наполеоновские кодексы, а имеющиеся кодексы представляют собой сведение воедино законодательных и регламентарных текстов, охватывающих, несмотря на то что их число возрастает, лишь ограниченную часть отношений, ре- гулируемых административным правом, многие разделы которого созда- ны судебной практикой. Примерно таково же состояние источников административного права и в других странах романо-германской семьи. Естественно, что много- численность законов и других актов порождает большее число 281 3. Прецедентное право и общее правовое наследие стран Британско- го Содружества Английское общее право является важным фактором, воздействую- щим на развитие Британского Содружества. Сходство в правовых систе- мах стран Содружества обусловливает близость юридического мышле- ния, правовой доктрины, судебной практики. В судебной практике стран Британского Содружества широко рас- пространено так называемое сравнительное прецедентное право. Ушли в прошлое, пишут издатели журнала «Бюллетень права Содружества», времена, когда юристы могли ограничиться знанием прецедентного пра- ва своей страны и Англии. Английские судебные дела широко цитиру- ются в судах и в трудах ученых-юристов стран Британского Содружест- ва. Но и английские суды опираются на прецедентное право стран Со- дружества. Эта практика приобрела взаимный характер. Конституция Папуа – Новой Гвинеи специально оговаривает воз- можность использования судами прецедентов других стран, устанавли- вая, что не существует препятствий для обращения к решениям или мнениям судов и трибуналов, находящихся за пределами национальной судебной системы, ввиду их убедительной силы. Иностранные прецеденты широко используются в практике Верхов- ного суда Индии, но и высший суд Малайзии придает большое значение решениям индийского Верховного суда. Суды Канады и Австралии опи- раются в своих решениях на практику высших судов Англии. Взаимное использование прецедентов в судебной практике стран Британского Содружества не означает, что складывается одинаковое для всех общее право Содружества. Иностранные прецеденты не имеют обя- зательной силы на территории страны, если это специально не оговари- вается национальным законодательством. В 1963 г. Высокий суд Авст- ралии специально установил, что прецедент, имеющий руководящее значение для английского уголовного права, не должен толковаться в качестве обязательного для Австралии. За годы независимости во многих странах Британского Содружества сложилось значительное по объему прецедентное право, английские прецеденты здесь играют роль иностранных и не имеют обязательной силы. Они имеют силу прецедента убеждающего действия (Persuasive Authority). To же самое относится к решениям судов других стран Со- дружества: им часто придается сила прецедента убеждающего действия в судах других стран. 280 актами парламента и иными актами, принятыми на основании Консти- туции, к источникам права относится так называемое лежащее и основа- нии (или общее) право. Последнее включает обычаи, а также принципы и нормы общего права и права справедливости Англии л той мере, в ка- кой они совместимы с Конституцией страны, с ее статутами, обычаями и условиями. Один из вариантов применения английского общего права существу- ет в тех странах Британского содружества, где нормы общеги права со- седствуют с обычным правом. Гражданская и уголовная юрисдикция в Кирибати осуществляется в соответствии с принципами английских ста- тутов общего применения, действовавших в Англии на 1 января 1961 г., а также с принципами английского общего права и доктринами справед- ливости. Местный обычай применяется туземными судами в отношении развода и споров, возникающих из зарегистрированных договоров. В Тувалу наряду с нормами английского права (статутами, общим правом, а в некоторых областях права с правом справедливости) дейст- вуют нормы обычного права. Это относится к вопросам землепользова- ния, усыновления, личного права. Приказ о независимости Малави 1964 г. определил, что в стране применяются статуты общего применения, действовавшие в Англия на 11 августа 1902 г., а также принципы английского общего права и док- трины права справедливости. Наряду с этим традиционными судами применяется обычное право. Оно может использоваться и дру гими су- дами в случае его соответствия обстоятельствам дела. Аналогичное положение существует в Сьерра-Леоне. Правовую сис- тему страны составляют общее право, доктрина права справедливости, статуты общего применения, действовавшие в Англии на 1 января 1880 г., а также нормы права, которые по обычаю применимы к различным общинам, проживающим в стране. Источниками права в Уганде объявляются Конституция, акты и дек- реты правительства, английские статуты, английское общее право и док- трина права справедливости, а также обычное право страны. Весьма своеобразна правовая система Науру. В стране применяются: принципы и нормы общего права и права справедливости имевшие силу в Англии на определенную дату; некоторые статуты Австралии, Квинс- ленда и Папуа; части актов, статутов и законов Англии, действовавшие в Квинсленде на определенную дату, а также обы • чаи коренного населе- ния. Отдельную группу образуют те страны Британского Содружества, где существуют смешанные правовые системы. 169 различий и расхождений между отдельными странами, чем строгая ко- дификация. Точно также можно сказать, что чем значительнее роль су- дебной практики как источника права, тем больше правовые различия, ибо судебная практика больше подвержена влиянию изменяющихся ус- ловий, чем стабильные кодификации. При отсутствии кодификации общих принципов административного права судебные решения играют гораздо более важную роль, чем в об- ласти частного права. Роль судов более созидательная, поскольку они вырабатывают общие принципы и нередко создают концепции правовых институтов, параллельные институтам частного права и в то же время отличные от них. Во Франции административное право медленно возни- кало из ничего и его основные черты выработаны системой судов адми- нистративной юстиции, возглавляемой Государственным советом. По мнению французских авторов, судебное творчество Государственного совета практически охватывает сегодня всю сферу административного права. Административная юстиция. Значительна роль судебной практики как источника административного права и в других странах романо- германской правовой семьи: в Австрии, Бельгии, Италии и Швейцарии. Во всех этих государствах, а также в Германии существуют особые су- дебные системы административной юстиции, которой и подведомствен- ны все споры административно-правового характера. Германская административная юстиция. В Германии разделение компе- тенции основано на различии частно- и публично-правовых дел. Кроме особо оговоренных случаев, споры в сфере частного права разрешаются обычными судами, а публично-правовые споры – административными судами и, если они носят конституционный характер, – конституцион- ными судами. Согласно § 13 закона о судоустройстве 1950 г., обычным судам предоставлены полномочия разбирать все гражданско-правовые споры, за исключением дел, переданных законом в ведение администра- тивных судов. В настоящее время в Германии общие административные суды орга- низованы на трех уровнях: административные суды первой инстанции, высшие административные суды земель и федеративный администра- тивный суд как высшая инстанция. Суды независимы от административ- ных органов. Их юрисдикция основана на общем положении о том, что они правомочны разбирать все публично-правовые споры неконститу- ционного характера, за исключением тех, которыми по федеральному закону должен заниматься другой суд. Если административный суд счи- тает себя неполномочным рассматривать дело, то обычные суды обязаны принять его к производству. То же правило 170 действует и тогда, когда дело переходит от общего суда к администра- тивному. Французская административная юстиция. Широкой известностью и высокой репутацией пользуется административная юстиция Франции, созданная еще Наполеоном. Основное содержание ее деятельности – ре- шение споров, возникающих между гражданами и государственными органами в связи с изданием этими последними управленческих актов. Высшая инстанция в системе французской административной юсти- ции – Государственный совет. В его функции входит, с одной стороны, рассмотрение апелляций на решение территориальных административ- ных судов, а с другой – рассмотрение конкретных дел в качестве первой и последней инстанции. Параллельное существование различных судебных систем создает проблемы разграничения их юрисдикции. Для разрешения возникающих в связи с этим споров действует особый суд – Суд по конфликтам, имеющий в своем составе равное число судей из Кассационного суда и Государственного совета. В случае равного разделения голосов спор ре- шает министр юстиции, но на практике это бывает редко. Конечно, романскдя (т.е. французская. – А.С.) и гер- манская правовые семьи имеют между собой гораздо больше общего, чем каждая из них с общим правом. К. Цвайгерт, X. Кё'тц, немецкие ком- паративисты 4. Французская и германская правовые группы Рассмотрим в сравнительном плане систему источников права двух стран – Франции и Германии. Напомним, что французское право, с од- ной стороны, и германское – с другой, послужили той моделью, на осно- вании которой внутри романо-германской правовой семьи выделяют две правовые группы: романскую, куда входят также Бельгия, Люксембург, Голландия, Италия, Португалия, Испания, и германскую, включающую также Австрию, Швейцарию и некоторые другие страны. Внутри романо-германской правовой семьи группа римского (роман- ского) права, которая наиболее сильно отражена во французском праве, отличается от группы германского права. 279 2. Классификация национальных правовых систем стран Британ- ского Содружества В настоящее время во всех странах Британского Содружества в той или иной форме действует система английского общего права. Проще перечислить государства, входящие в Содружество, в которых действу- ют иные системы права, нежели английское общее право, и которым во- обще неизвестна система общего права как часть национальной право- вой системы. К таким государствам принадлежит Мальта, где основан- ное на статуте право является единственной формой существования пра- ва. Основу правовых систем Зимбабве, Свазиленда, Лесото, Ботсваны, Шри-Ланки составляет романо-герман-ское право. К странам, в которых нет общего права, относятся также Бангладеш, Мальдивская Республика (основу правовой системы в них образует мусульманское право). В остальных странах Британского Содружества английское общее право составляет один из элементов национального права. В некоторых из них английское общее право образует фундамент правовой системы страны (Антигуа и Барбуда, Багамские острова, Барбадос, Белиз, Грена- да, Доминика, штаты Нигерии, Сент-Винсент и Гренадины, Вануату, Тринидад и Тобаго, Ямайка), а в некоторых других оно дополнено зако- нодательными актами или кодексами в отдельных отраслях права и об- ластях правового регулирования. Правовая система австралийских штатов основана на английском общем праве, а в отдельных штатах осуществлена кодификация норм общего права (в области уголовного права). К следующей группе стран Британского Содружества, в которых действует общее право, можно отнести те, которые принимают англий- ское общее право как один из элементов национальной правовой систе- мы, но обусловливают его действие специальными оговорками в законе. Например, в Тонга английское право применяется в тех случаях, когда нет соответствующих норм. Правовая система Западного Самоа включает в число действующих источников национального права принципы и нормы общего права и права справедливости Англии в том случае, если они не противоречат Конституции, акту парламента и обычному праву либо не могут быть применены к условиям страны. Источниками национального права здесь являются также акты парламента Соединенного Королевства общего применения, действовавшие в Англии на 1 января 1961 г. Конституция Папуа – Новой Гвинеи 1975 г. закрепляет систему ис- точников права. Наряду с Конституцией, органическими законами, 278 суды интерпретировали это право как можно ближе к интерпретации его судами метрополии. Значительное влияние на распространение английского общего права в доминионах и зависимых территориях оказывали решения Тайного со- вета. Его юрисдикция распространялась на все части империи, и он был последней инстанцией при рассмотрении судебных дел. Общее право определяло действие различных отраслей права. Почти во всех англоязычных странах Британского Содружества имелись стату- ты о рецепции, принимаемые либо местными легислатурами, либо при- казами в Совете, учреждающими колонию. В них содержалась общая формула, согласно которой такие законы Англии, которые существова- ли, когда колония получила местную легислатуру, будут иметь силу в колонии. Под законами при этом понимались статуты (акты парламента), общее право, право справедливости, т.е. этот термин использовался в английском значении слова. Способом перенесения английского права в доминионы и зависимые страны служила также кодификация целых отраслей права. Принимае- мые в связи с провозглашением национальной независимости приказы в Совете о Конституции закрепляют принцип континуитета. Обычно в приказе содержится формула, согласно которой существующее право продолжает оставаться в силе и после введения в действие настоящего приказа. Приказы в Совете объясняют, что понимается под термином «существующее право». Значительно было влияние прежнего права в отраслях, возникших задолго до образования независимого государства (уголовное, гражданское). Таковы исторические корни и механизм превращения английского общего права в один из элементов действующей национальной правовой системы. Понятно, что нормы английского общего права подвергались модификации вследствие принятия национальными легислатурами но- вых законодательных актов либо кодификации отдельных областей пра- вового регулирования, которая вела к замене норм общего права норма- ми статутного права. Но при всем этом общее право и судебный преце- дент как один из основных источников остаются частью национальной правовой системы. 171 Французское право. Франция прошла длительную правовую исто- эию, и в основе ее современной системы источников права до сих лор лежат кодексы наполеоновской эпохи, о которых подробно говорилось выше. Общепризнано, что, несмотря на многочисленные поправки, ко- дексы эти устарели, а в современный этап своего правового развития (его начало можно датировать серединой XX в.) страна вступила с ог- ромной массой правовых актов, лежавших за пределами традиционной кодификации. Основным направлением упорядочения этого массива правовых ак- тов Франции стала разработка кодексов по типу отраслевых сборников, включающих как законодательные, так и подзаконные акты. Некоторые из них охватывают комплекс мер, относящихся к двум или нескольким отраслям права, но регулирующих отношения в конкретной области промышленности, хозяйства или культуры. Начиная с 50-х годов принято несколько десятков таких кодексов, которые по своей правовой природе являются актами консолидации дей- ствующего права. Французские юристы отмечают два момента, отли- чающих эти кодексы от наполеоновских кодификаций. Во-первых, эти кодексы не преследуют цели «переосмыслить» совокупность норм той или иной отрасли права, а направлены на логическую перегруппировку уже принятых законодательных актов и регламентов. Уже эта новая ко- дификационная форма ослабила принцип верховенства законов-кодексов в его традиционном понимании. Во-вторых, по престижу закона нанесла удар Конституция 1958 г., перевернувшая «классическое» распределение компетенции между законодательной и исполнительной властью. Кон- ституция перечислила круг вопросов, входящих в компетенцию парла- мента, и тем самым ограничила сферу его законодательной деятельно- сти. И наоборот, компетенция правительственной власти существенно расширилась, соответственно возросли удельный вес и значение ее актов в системе источников права. |