1. Сравнительное правоведение метод, наука, учебная дисциплина Определение сравнительного правоведения Возникновение сравнительного правоведения Предмет сравнительного правоведения Значение сравнительного правоведения Сравнительное правоведение как наука и
 Скачать 1.95 Mb.
|
|
Римское право – классическое выражение жизненных условий и конфликтов общества, в котором господствует частная собственность. Именно это обусловило возможность приспособления римского права к развивающимся в недрах средневековой Европы товарно-денежным от- ношениям. Римское право есть законченное право простого товарного производства, следовательно, докапиталистического; это право, однако, заключает в себе большую часть правовых отношений Нового времени, т.е. именно то, в чем нуждались горожане в период возникновения горо- дов и чего они не находили в местном обычном праве. Рецепция римского права привела к тому, что еще в период средне- вековья правовые системы европейских стран – их правовая док- 156 трина, юридическая техника – приобрели определенное сходство. Таким же образом сказалось влияние канонического права. Буржуазные революции изменили социальную природу права, отме- нили средневековые правовые институты, превратили закон в основной источник романо-германского права. Закон рассматривался в качестве наиболее подходящего инструмента для создания единой национальной правовой системы, для обеспечения законности в противовес феодаль- ному деспотизму и произволу. Право – альтернатива грубой силе, а пра- воприменение – война всех против всех. Правовая культура во все вре- мена и у всех народов помогала мирно решать возникающие конфликты. Те же обстоятельства, которые определили важную роль закона как основного источника романо-германского права, обусловили возмож- ность и необходимость кодификации права. Путем кодификации право приводится в систему, оказывается как бы пронизанным определенными принципами. Кодификация придает праву определенность и ясность, значительно облегчает его практическое использование и является логи- ческим завершением сложившегося в континентальной Европе понима- ния правовой нормы и права в целом. Кодификация завершает формиро- вание романо-германской правовой семьи как целостного явления. Осо- бенно значительной была при этом роль французской кодификации. Гражданский кодекс (Code Civil), известный как Кодекс Наполеона 1804 г., оказал значительное влияние на процесс утверждения принципов ро- мано-германского права во многих государствах Европейского конти- нента и за его пределами. Рецепция римского права в Германии нашла широкое отражение в таком крупном законодательном памятнике, как Германское гражданское уложение (Biirgerliches Gesetzbuch) 1900 г. Его фундамент составило то немецкое право, которое уже ассимилировало достижения римского права. Влияние римского права сказалось на, структуре Германского гражданского уложения. Таким образом, романо-германская правовая семья первоначально сложилась в континентальной Западной Европе. Особенно большой вклад в создание этой системы, о чем свидетельствует ее название, вне- сли юридическая мысль и законодательство Франции и Германии. Наиболее законченное оформление романо-германская правовая се- мья получила в Кодексе Наполеона и Германском гражданском уложе- нии. Но основы романо-германского права формировались профессора- ми права Болонского и других итальянских университетов, кодификато- рами Испании и Португалии, трудами голландских 293 Административная юстиция является существенной формой правопримене- ния, но не исключительной. В странах общего права существует термин en- forcement, охватывающий применение права и государственными органами, и должностными лицами, и отдельными гражданами. Во всех трех странах приня- ты законы, регулирующие оказание населению правовой помощи. В частности, установлено, что лица, которые в связи с тяжелым материальным положением не могут уплатить соответствующей суммы, она может быть снижена или лицу может быть оказана помощь бесплатно. Дороговизна рассмотрения дела в об- щем суде является одной из преград для обращения в него многих граждан. По- добные законы, несмотря на ограничения, несомненно имеют большое значе- ние. В Новой Зеландии закон 1969 г. о правовой помощи установил целую сис- тему органов для ее реализации во главе с министерством правовой помощи. В Австралии создана федеральная комиссия по правовой помощи, призванная ко- ординировать работу по всей стране, на уровне федерации и штатов. В Канаде подобной централизации нет. Там все решается на уровне провинций, поэтому положение разнообразно. В правовых системах рассматриваемых стран происходит перерождение правовых институтов, перешедших из английского права и не отвечающих со- временному национальному развитию. Исторически длительное общее развитие ряда правовых институтов приводит к тому, что они продолжают развиваться в едином русле. Общность подхода к решению правовых вопросов диктуется и прецедентным правом. В этой общности и заключается одна из самых своеоб- разных черт правовой семьи общего права. Литература 1. Богдановская И.Ю. Прецедентное право. М., 1993. 2. Вайль И.М. Австралия: федерализм и высшие органы власти. М., 1970. 3. Жидкое О.А. Прецедент в правовых системах развивающихся стран // Ис- точники права. М , 1985. 4. Конституционное право развивающихся стран. М., 1987. 5. Кросс Р. Прецедент в английском праве. М., 1985. 6. Крылова Н.С. Содружество наций: политико-правовые проблемы. М., 1991. 7. Муромцев Г.И. Источники права в развивающихся странах Азии и Афри- ки. М., 1987. 8. Решетников Ф.М. Правовые системы стран мира: Справочник. М., 1993. 9. Супатаев М.А. Право в современной Африке. М., 1989. 10. Тихомиров Ю.А. Курс сравнительного правоведения. М., 1996. 292 Гражданские дела рассматриваются с участием «малого жюри», со- стоящего из четырех – шести присяжных. В Канаде и такая практика не- значительна. Рассмотреть дело судом присяжных могут потребовать сто- роны, но требование может быть отклонено. По ряду правонарушений присутствия присяжных требует закон, но по договоренности сторон возможно рассмотрение дела и без них. Вердикт присяжных выносится или большинством голосов (в провинциях Канады – Альберта, Онтарио, Квебек, а также в Новой Зеландии), или единогласно. Реформа института присяжных обусловливается двумя момента-1 ми: во-первых, желанием сохранить институт присяжных как CHMBOJJ демократии правосудия и барометр господствующих в обществе идей во-вторых, свертыванием института в связи с некомпетентностьк при- сяжных, ненужной загруженностью людей, выполняющих эту функцию. В противовес присяжным увеличивается роль судей. В их правовом положении видны значительные следы английского права (не 1 зависи- мость и несменяемость судей, пока они «ведут себя хорошо»; была впервые закреплена английским законом о престолонаследие 1701 г.). Судьи назначаются генерал-губернатором по представлению парламен- та. Еще одна тенденция современной юстиции Канады, Австралии v Новой Зеландии – рост специализированных судов и административных трибуналов в противовес общим судам. Эти органы имеют самые раз- личные наименования (суды, комиссии, советы, трибуналы). Решения специализированных судов могут стать источником преце- дентного права; решения административных трибуналов – никогда. Наиболее распространенные специализированные суды – семейные, суды по рассмотрению дел несовершеннолетних. Административная юстиция как явление новое для стран общего права утвердилась в странах Содружества, несмотря на противоречия с принципом «господства права», обеспечивающим господство общих су- дов. Структура органов административной юстиции, процедура их дея- тельности наиболее разнообразны, что свидетельствует еще и о том, что она находится на стадии формирования. В Новой Зеландии создано ад- министративное отделение Верховного суда. В Австралии – трибунал по административной апелляции – орган с ограниченной юрисдикцией, но с широкой возможностью пересматривать решения министров, государст- венных ведомств и т.д. В Канаде апелляции рассматриваются Федераль- ным судом. 157 ученых Б. Спинозы, Г. Гроция, итальянца Ч. Беккариа и многими други- ми. С деятельностью университетов связана важная роль как ученых- юристов, так и теории, доктрины в развитии права европейских госу- дарств. Профессора университетов передавали судьям отчасти осовре- мененное римское право, они не считались с наиболее компетентными его толкователями. Ими были восприняты конечные результаты разви- тия римского права –- его идейно-теоретические, юри-дико-технические достижения, разработка структуры и целого, а также ряда институтов гражданского права. Впоследствии европейские государства перенесли свою правовую систему в колониальные владения в Америке, Азии и Африке. Некото- рые государства добровольно восприняли понятия, конструкции и даже целые отраслевые массивы из романо-германского права. Распространение романо-германской правовой семьи. В настоящее время романо-германская правовая семья охватывает право стран континен- тальной Западной Европы, подавляющего большинства государств Цен- тральной и Южной Америки (бывших колоний Испании, Португалии и Франции), право Японии, Южной Кореи, Индонезии, Таиланда и неко- торых других азиатских стран. Правовые системы многих африканских государств, а также стран Ближнего и Среднего Востока тяготеют к ро- мано-германскому праву. В Афро-Азиатском регионе романо- германское право вступает в сложное взаимодействие с мусульманским и обычным правом. Особое положение занимают правовые системы Скандинавских стран. Большинство исследователей, исходя из существующей в этих государствах системы источников права, относят право Скандинавских стран к романо-германской правовой семье. Некоторые юристы считают скандинавское право специфической общностью, обособленной и от ро- мано-германского, и от общего права. Итак, романо-германская правовая семья является более старой, бо- лее распространенной и более влиятельной в современном мире, чем правовая семья общего права, что признают английские и американские авторы. 2. Структура права романо-германской правовой семьи Публичное и частное право. Во всех странах романо-германской правовой семьи юридическая наука объединяет правовые нормы в одни и те же группы. Речь идет о дуализме права, т.е. его делении на частное и публичное, а также о разграничении правовой материи на 158 отрасли права. Структуры права всех этих стран также могут быть в об- щем и целом охвачены единой схемой. Во всех странах романо-германской правовой семьи признается де- ление права на публичное и частное. Это деление носит самый обший характер, является в основном доктринальным, но тем не менее остается важной характеристикой структуры романо-герман-ского права. В самом общем виде можно сказать, что к публичному праву относятся те отрас- ли и институты, которые определяют статус и порядок деятельности ор- ганов государства и отношения индивида с государством, а к частному – отрасли и институты, регулирующие отношения индивидов между со- бой. Следует подчеркнуть, что особенности романо-германской правовой семьи в полной мере обнаруживаются в сфере частного права. В области публичного права ее специфика проявляется значительно слабее. В стра- нах романо-германской правовой семьи основой правовой системы вы- ступает частное (Гражданское) право. По этой причине юристы Англии и США нередко называют страны романо-германской правовой семьи странами гражданского права. Одно из значительных отличий публичного права от частного состо- ит в том, что большая часть частного права кодифицирована, тогда как публичное право состоит в основном из конституционных и иных зако- нов, не носящих характера кодификации. Система французского права. Во Франции отраслями публичного права являются: 1) конституционное право, регулирующее вопросы, касающиеся формы и структуры государства, организации государства, его вер хов- ных и местных органов власти и участия граждан в управлении государ- ством; 2) административное право, включающее в себя нормы, регули рую- щие организацию государственных органов, не решающих чисто поли- тические и судебные вопросы, и условия, в которых государст венные органы осуществляют свои права и налагают обязанности на нижестоя- щие органы; 3) финансовое право, регулирующее государственные расходы и до- ходы (налогообложение, займы, денежное законодательство); 4) международное публичное право. Част- ное право включает в себя: 1) собственно гражданское право; 2) торговое право, охватывающее и морское право; 3) гражданское процессуальное право; 291 Судебная система Наиболее стабильна судебная система Новой Зеландии. Она сформи- ровалась в конце XIX в., и с тех пор в ней не произошло больших изме- нений. Деятельность судов регулируется статутами. В стране действует трехзвенная система: магистратские суды (закон о магистратских судах 1947 г.) – низшие суды; апелляционный суд (закон о дополнении к акту о судопроизводстве 1957 г.); Верховный суд (закон о судоустройстве 1908 г.) – высший суд. Судебные системы Канады и Австралии более сложны в силу феде- ративного устройства стран. В США в подобных условиях действует дуалистическая система. Судебная система Канады ближе к судебным системам унитарных государств, чем федераций. В Австралии трехзвен- ная система судов на уровне штатов остается традиционной (магистрат- ские, окружные суды и верховные). Сложности возникают с федераль- ной системой судов. Высокий суд Австралии является высшим судеб- ным органом страны, который рассматривает дела между штатами и ме- жду гражданами различных штатов по первой инстанции, а также апел- ляции на решения федеральных судов и Верховных судов штатов. Во всех странах действуют законы о присяжных, определяющие по- рядок выборов и устанавливающие круг лиц, которые не могут быть из- браны на эту должность (люди с определенными физическими недостат- ками (глухота, слепота), невменяемые, занимающие ряд должностей (члены парламента и др.). В данных странах институт жюри в настоящее время сходит на нет. Англосаксонский обычай, когда для обвинения человека необходимо было 12 свидетелей (позже просто 12 человек, которые могли справед- ливо рассмотреть дело на основании доказательств), уходит в прошлое. Практически не заседает «большое жюри» из 12 присяжных. В Новой Зеландии оно было запрещено законом о преступлениях 1961 г. «Боль- шое жюри» рассматривает лишь уголовные дела в Канаде и Австралии, и то по особо опасным преступлениям, а по ряду преступлений подсуди- мый сам может выбрать суд присяжных. Большинство уголовных дел рассматриваются в магистратских судах (около 90%), где жюри не засе- дает. В них дела рассматривают мировые судьи, к которым не предъяв- ляются требования иметь специальное юридическое образование. Только в Новой Зеландии по закону о магистратских судах 1947 г. судьи данных судов должны быть барристерами или солиситорами со стажем не менее семи лет. 290 фицированы также торговые, земельные нормы. Кодификация в общем праве представляет собой соединение в едином акте норм прецедентного и статутного права, а реальное действие кодекса все же определяется прецедентным правом. Особенность закона в общем праве заключается в том, что его необ- ходимо рассматривать в тесной связи с практикой его применения. Именно судья является арбитром при определении того, что означает акт. При этом немаловажны те методы, которыми оперирует судья с за- коном, способы толкования. Судебное толкование представляет собой ту правовую конструкцию, исторически разработанную в Великобритании с учетом ее специфики (действие «жесткого прецедента» и принципа пар- ламентского верховенства), которая была перенесена в другие страны. Рост писаного права в странах общего права происходит за счет не только законов, но и актов исполнительных органов (делегированного законодательства). Сегодня это признанный источник права, хотя еще в начале XX в. законность его существования в странах общего права ста- вилась под сомнение. В отличие от романо-германской правовой семьи исполнительные органы стран общего права не имеют полномочия изда- вать «акты во исполнение закона». Для того чтобы издать акт, исполни- тельный орган должен быть наделен соответствующими законодатель- ными полномочиями, что делается парламентом через закон. Закон вы- ступает в качестве основы исполнительного нормотворчества. Несмотря на увеличение значения статутного права, прецедентное право все же определяет своеобразие всех правовых систем англосак- сонской правовой семьи. По основным положениям доктрина прецедента в Австралии, Канаде и Новой Зеландии подобна английской и американской. Здесь приняты те же характеристики прецедента. Признание его источником права не вызывает сомнения. Принцип прецедента не только был заимствован из Соединенного Королевства, но и развивался под его контролем. Судебный прецедент создается не любым судом и не в любом деле. Как правило, в странах англосаксонского права четко установлено, ре- шения каких судов являются прецедентами. В связи с этим суды делятся на низшие и высшие. Только высшие суды вносят вклад в прецедентное право. Отсюда то значение, которое в Австралии, Канаде и Новой Зелан- дии придается судебной иерархии. Заимствовав из Великобритании принцип прецедента, страны многое взяли из английской судебной сис- темы. 159 4) уголовное право. (Хотя по своей природе уголовное право при- надлежит к публичному праву, его по традиции относят к частному ира- ву, так как многие его положения выработаны для защиты отношений, регулируемых этим последним.) Имеются особые отрасли права, где нормы публичного и частного права, по существу, тесно переплетаются. Наиболее важными из них являются: 1) трудовое право; 2) сельскохозяйственное право; 3) законы о промышленной собственности и авторское право; 4) воздушное право; 5) лесное право; 6) горное право; 7) страховое право; 8) транспортное право; 9) международное частное право. Международное частное право определяет положение иностранцев, рассматривает коллизии прав и юрисдикции в гражданских делах. Хотя оно традиционно считается составной частью частного права," некото- рые затрагиваемые им вопросы, например определение национальности, по сути своей являются частью публичного права. Гражданское процессуальное право и уголовное право иногда выде- ляются как санкционирующее право, так как они обеспечивают прове- дение в жизнь норм частного права. Эта традиционная точка зрения ос- паривается некоторыми учеными, которые относят определенные от- расли – торговое, морское, сельскохозяйственное, воздушное, трудовое право, законы о социальном обеспечении и так называемое санкциони- рующее право (уголовное и гражданское процессуальное право) – к от- дельной группе «смешанных прав». Существует и другая точка зрения, согласно которой гражданское процессуальное право больше связано с публичным, нежели с частным правом. |