договор франчайзинга в международном частном праве. дипломная работа24. Дипломная работа выполнена на 71 странице с использованием 66 источников
 Скачать 178.25 Kb.
|
|
ГЛАВА 5 ПОРЯДОК ЗАКЛЮЧЕНИЯ И РАСТОРЖЕНИЯ ДОГОВОРА ФРАНЧАЙЗИНГА 5.1 Порядок заключения договора франчайзинга Правило об обязательной регистрации договора франчайзинга исключает возможность распространения на заключение договора франчайзинга положений, п. 2 и п. 3 статьи 404 ГК Республики Беларусь, допускающих возможность заключения договора путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору, а также путем совершения конклюдентных действий, когда в ответ на письменное предложение стороны заключить договор другая сторона в срок, установленный для акцепта, совершила действия по выполнению указанных в оферте условий договора. Договор франчайзинга может быть заключен только путем составления одного документа, подписанного сторонами. В аналогичных случаях, когда договор должен быть заключен в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами, законодатель, как правило, предусматривает, что несоблюдение формы договора влечет его недействительность. Однако в отношении договора франчайзинга, такое последствие не оговорено [53, c. 98].Поскольку договор франчайзинга должен быть зарегистрирован, то на практике последствием несоблюдения письменной формы договора может выступать отказ в такой регистрации. Как отмечает C.Ф. Сокол, из-за отсутствия специального указания на момент вступления договора в силу, вполне применимо правило, закрепленное в п. 3 статьи 403 ГК Республики Беларусь, согласно которому договор, подлежащий регистрации, считается заключенным с момента такой регистрации [53, c. 98]. Однако из предложенной в ГК модели правового регулирования можно сделать вывод о том, что для сторон договор вступает в силу с момента его подписания, но в отношениях с третьими лицами стороны договора франчайзинга вправе ссылаться на договор лишь после его регистрации в установленном порядке. Данный вывод косвенно подтверждается п.3 статьи 910-7 ГК, согласно которому в отношениях с третьими лицами стороны договора франчайзинга вправе ссылаться на изменение договора с момента регистрации этого изменения [15]. Некоторыми российскими учеными подход к определению момента вступления в силу договора франчайзинга в зависимости от того, в отношении кого он определяется: для сторон или третьих лиц подвергается критике. Так, по убеждению В.В. Витрянского, «пользователь, заключив договор коммерческой концессии, получает право использовать принадлежащие правообладателю исключительные права в своей предпринимательской деятельности, но такое использование возможно лишь во взаимоотношениях с третьими лицами, по отношению к которым пользователь не может ссылаться на договор коммерческой концессии». В то же время среди основных обязанностей пользователя по договору ГК РФ (ст. 1032) называет «обязанность информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии» [6, c. 1003]. В силу особенностей франчайзинга отношения пользователя с третьими лицами во многом зависят от отношений, складывающихся между пользователем и правообладателем по выполнению условий договора, особенно в случаях, когда фактическая передача прав на иные объекты интеллектуальной собственности имеет место уже после подписания договора, но до начала развертывания пользователем своей предпринимательской деятельности на основе лицензионного комплекса. «Оказание пользователю постоянного технического и консультативного воздействия, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников, неразглашение полученной от правообладателя нераскрытой информации, в том числе секретов производства (ноу-хау), находится в рамках двусторонних отношений сторон договора безотносительно к третьим лицам и является своего рода подготовительным этапом к занятию тем видом предпринимательской деятельности, по поводу которого стороны заключили договор франчайзинга. Поэтому разграничение момента вступления в силу договора франчайзинга для сторон договора и для непосредственного осуществления предпринимательской деятельности с включением третьих лиц вполне объяснимо и закономерно» [53, c. 99]. Регулируя отношения коммерческой концессии, российский законодатель предусмотрел преимущественное право пользователя, надлежавшим образом исполнявшего свои обязательства, по истечении срока договора заключить договор коммерческой концессии на новый срок [17]. «Легальное закрепление права на возобновление договора коммерческой концессии имеет целью защитить интересы пользователя, так как заключение договора коммерческой концессии всегда сопряжено с немалыми инвестициями со стороны пользователя, а отказ правообладателя от возобновления договора наносит существенный урон имущественным интересам пользователя» [3, c. 12]. В главе 53 ГК Республики Беларусь подобные положения не закреплены. Есть мнение, что отсутствие у пользователя такого права на возобновление договора способно порождать на практике ситуации, при которых пользователь, будучи добросовестным контрагентом, в силу отказа правообладателя продлить срок действия договора или заключить новый договор, может быть лишен своего дела. Кроме того, его бизнес может быть передан иному лицу, с которым правообладатель вступает во франчайзинговые отношения [53, c. 101]. Однако мы полагаем, что основываясь на принципе свободы в установлении своих прав и обязанностей на основе договора стороны при заключении договора франчайзинга вправе предусмотреть в нем условие о возможности возобновления договора франчайзинга на новый срок. Таким образом, отсутствует правовая необходимость в закреплении в ГК Республики Беларусь норм, регулирующих преимущественное право пользователя на заключение договора на новый срок. 5.2 Изменение и расторжение договора франчайзинга В соответствии со статьей 910-7 договор франчайзинга может быть изменен в соответствии с правилами главы 29 ГК Республики Беларусь. Это означает, что по общему правилу договор франчайзинга, как и любой другой договор, может быть изменен по соглашению сторон. В одностороннем порядке договор может быть изменен в случаях предусмотренных законодательством либо договором. Изменение договора франчайзинга подлежит регистрации в порядке, установленном для регистрации договоров франчайзинга, при этом в отношениях с третьими лицами стороны договора франчайзинга вправе ссылаться на изменение договора с момента регистрации этого изменения [15]. В статье 910-8 ГК Республики Беларусь содержится норма о сохранении договора франчайзинга в силе при перемене сторон, в соответствии с которой «переход от правообладателя к другому лицу какого-либо исключительного права на объект интеллектуальной собственности, входящего в предоставленный пользователю лицензионный комплекс, не является основанием для изменения или расторжения договора франчайзинга» [15]. «Новый правообладатель становится стороной этого договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему к нему исключительному праву на объект интеллектуальной собственности» [15] . Согласно п. 2 статьи 910-8 ГК Республики Беларусь в случае смерти правообладателя - индивидуального предпринимателя и перехода в установленном законодательством порядке его прав и обязанностей по договору франчайзинга к наследнику договор франчайзинга прекращается, если наследник не зарегистрирован в течение шести месяцев со дня открытия наследства в установленном законодательством порядке в качестве индивидуального предпринимателя. «Осуществление прав и исполнение обязанностей умершего правообладателя до принятия наследником этих прав и обязанностей и регистрации его в качестве индивидуального предпринимателя осуществляются доверительным управляющим в соответствии с главой 52 ГК» [15]. Таким образом, «законодатель Республики Беларусь исходит из принципа стабильности франчайзинговых отношений, указывая на то, что в рамках любого основания, по которому предмет франчайзинга (или его часть) переходит от одного лица к другому, франчайзинговые отношения остаются неизменными». «Новый обладатель прав связан договором, заключенным прежним обладателем прав: приобретая права, являющиеся предметом договора франчайзинга, он их получает с обременением в виде прав пользователя по договору франчайзинга» [59]. Я.И. Функ подчеркивает: «В рассматриваемом случае у нового правообладателя нет никаких прав ни по изменению договора франчайзинга, заключенного прежним правообладателем (в том числе по изменению размера вознаграждения), ни по его прекращению, т.е. даже если нового правообладателя по каким-либо причинам не устраивает пользователь, он не может прекратить с ним отношения, за исключением общих оснований прекращения обязательств в рамках франчайзингового договора или его расторжения». Применительно к изменению содержания исключительных прав, ГК регламентирует лишь отношения, связанные с изменением фирменного наименования. Согласно статье 910-9 ГК Республики Беларусь «в случае изменения правообладателем своего фирменного наименования договор франчайзинга сохраняется и действует в отношении нового фирменного наименования правообладателя, если пользователь не потребует расторжения договора и возмещения убытков». В случае продолжения действия договора франчайзинга пользователь вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения [15]. Согласимся с В.В. Витрянским: «Произвольное изменение правообладателем своего фирменного наименования, по сути, приравнивается к нарушению условий договора франчайзинга и влечет для правообладателя негативные последствия» [6, c. 1030]. Тем не менее, данное обстоятельство не может повлиять на судьбу договора и служить основанием для прекращения правоотношений по договору (если только на то не будет воля пользователя) В то же время в статье 910-10 ГК Республики Беларусь сформулировано правило, согласно которому, «если в период действия договора франчайзинга истек срок действия исключительного права, пользование которым предоставлено по этому договору, за исключением прекращения права на фирменное наименование без замены его новым фирменным наименованием, либо такое право прекратилось по иному основанию, договор франчайзинга продолжает действовать, за исключением положений, относящихся к прекратившемуся праву, а пользователь, если иное не предусмотрено договором франчайзинга, вправе потребовать соразмерного уменьшения, причитающегося правообладателю вознаграждения». Однако стоит отметить, что для договора франчайзинга товарный знак и знак обслуживания имеют первоочередное значение, так как целью этого договора является достижение максимальной схожести в глазах потребителей между пользователем и правообладателем, а средствами достижения цели – товарный знак или знак обслуживания. «Без товарного знака, знака обслуживания, фирменного наименования существование договора франчайзинга теряет смысл, поэтому в случае прекращения принадлежащего правообладателю права на товарный знак, знак обслуживания или на фирменное наименование, когда такое право входит в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору франчайзинга, без замены прекратившегося права аналогичным правом договор франчайзинга должен прекращаться» [3, с. 14]. Такой подход отражен в Гражданском кодексе Российской Федерации. По-нашему мнению, в ГК Республики Беларусь следует внести изменение, в соответствии с которым если в период действия договора франчайзинга истечет срок действия права на товарный знак (знак обслуживания), предоставленное пользователю по договору франчайзинга без замены прекратившегося права аналогичным правом, то в таком случае действие договора франчайзинга будет прекращено. Такого же мнения придерживается и Я.И. Функ, отмечая, что «подход законодателя в отношении необходимости сохранения договора франчайзинга в связи с прекращением прав, входящих в его предмет, нуждается в корректировке, поскольку если у правообладателя прекратятся права, например, на товарный знак, либо срок действия патентов на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, которые составляют основу производимого в рамках франчайзинга товара, то договор франчайзинга все-таки должен быть прекращен, т.к. его сохранение в части второстепенных прав является нецелесообразным» [59]. Договор франчайзинга действует в течение срока, на который он заключен, а в случае если срок не установлен, то до его прекращения в установленном законом порядке. В период срока действия договор может быть изменен либо прекращен (расторгнут) досрочно. Договор франчайзинга прекращается в случаях: - одностороннего отказа от договора, заключенного без указания срока в соответствии с п.2 статьи 910-11 ГК Республики Беларусь, когда «каждая из сторон договора франчайзинга, заключенного без указания срока, вправе в любое время полностью отказаться от исполнения договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок». В течение данного срока правообладатель можетнайти нового пользователя либо принять решение о собственных инвестициях и развитии собственной деятельности на соответствующей территории либо отказаться от продвижения своих товаров, работ, услуг на определенной территории. При обратной ситуации у пользователя также должно быть время для распоряжения своими инвестициями [59]. - одностороннего отказа пользователя от договора в случае изменения в случае изменения правообладателем своего фирменного наименования; - прекращения права на фирменное наименование без замены его новым фирменным наименованием, под которым, по мнению Я.И. Функа, «для стабильности имущественного оборота следует понимать исключительно ликвидацию юридического лица, влекущую за собой прекращение его фирменного наименования, любые же случаи реорганизации юридического лица или его переименование следует рассматривать как изменение фирменного наименования (т.е. его прекращение с заменой на новое фирменное наименование)» [59]; - смерти правообладателя, «если наследник в течение 6 месяцев со дня открытия наследства не зарегистрировался в качестве индивидуального предпринимателя». Данное правило должно применяться и в случае смерти пользователя, так как согласно п. 3 статьи 910 ГК Республики Беларусь гражданин может быть пользователем, только если он является индивидуальным предпринимателем. Поскольку в ГК Республики Беларусь не оговорено иное, договор франчайзинга может быть прекращен и по иным основаниям, предусмотренным главой 26 ГК «Прекращение обязательств». Согласно п.2 статьи 420 ГК Республики Беларусь возможно расторжение договора франчайзинга по требованию заинтересованной стороны в связи с существенным нарушением договора другой стороной, а также в иных случаях, предусмотренных договором или законодательством. Статья 421 в качестве такого основания предусматривает существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. В силу п. 3 статьи 910-11 ГК Республики Беларусь «досрочное расторжение договора франчайзинга, заключенного с указанием срока, а также без указания срока подлежит регистрации в порядке, установленном для регистрации договором франчайзинга». Если договор прекращается на основании решения суда, то регистрация осуществляется на основании судебного решения после вступления его в законную силу. Я.И. Функ обращает внимание на то, что «в случае прекращения договора сторонам необходимо урегулировать вопросы, связанные с использованием коммерческой информации (в частности, с деловым опытом), которую правообладатель передал пользователю при исполнении договора, предусмотрев в договоре, что обязательства, связанные с такой информацией, или иные аналогичные им обязательства (например, отказ от конкуренции между бывшими сторонами договора франчайзинга на соответствующих рынках, отказ от производства пользователем соответствующего продукта и т.д.) сохраняют свою силу в течение срока, указанного в договоре, вне зависимости от прекращения договора франчайзинга, а точнее, иных его условий» [59]. Наличие в договоре франчайзинга условий, которые не должны прекращаться в связи с расторжением договора, объясняется тем, что договор франчайзинга предусматривает определенную общность интересов сторон, в рамках которых правообладатель может передать пользователю информацию и права на объекты гражданских прав, имеющие важное значение для передавшей их стороны, а значит, ее интересы должны быть защищены вне зависимости от того, прекратилось сотрудничество сторон или нет. ЗАКЛЮЧЕНИЕ В мире франчайзинг зарекомендовал себя как один из наиболее эффективных и популярных методов осуществления предпринимательской деятельности. Проведя сравнительный анализ договора франчайзинга с другими договорами, мы пришли к выводу, что, несмотря на то, что договор франчайзинга имеет ряд признаков, схожих с другими институтами договорного права, тем не менее, он является самостоятельным гражданско-правовым договором, что обусловлено особым предметом договора франчайзинга, присущим только данному договору, целью договора, а также формальным признаком – наличием в Гражданском кодексе отдельной главы, посвященной комплексной предпринимательской лицензии (франчайзингу). В целях устранения противоречий между пунктом 1 статьи 910 и статьей 1013 ГК Республики Беларусь мы предлагаем пункт 1 статьи 910 изложить в следующей редакции: «по договору комплексной предпринимательской лицензии (договору франчайзинга) одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на определенный в договоре франчайзинга срок либо без указания срока лицензионный комплекс, включающий, в частности, право использования товарного знака, знака обслуживания правообладателя, нераскрытой информации, а также других объектов исключительных прав, предусмотренных договором, для предпринимательской деятельности пользователя». Изложение пункта 1 статьи 910 ГК Республики Беларусь в данной редакции позволит на практике индивидуальным предпринимателям беспрепятственно заключать договоры франчайзинга. В виду того, что франчайзинговые отношения по своему содержанию могут достаточно различаться, иметь свою специфику, как с экономической, так и правовой точки зрения, на наш взгляд, целесообразно предусмотреть в законе классификацию договора комплексной предпринимательской лицензии, отразив при этом особенности каждого вида франчайзинга. В настоящее время договоры франчайзинга, внесенные в них изменения и дополнения, а также расторжение этих договоров подлежат регистрации в Государственном реестре договоров комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга) Республики Беларусь. Кроме того, если по договору франчайзинга передаются права в отношении в отношении изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, сортов растений, топологий интегральных микросхем, товарных знаков, договоры франчайзинга также подлежат регистрации в Государственном реестре лицензионных договоров, договоров уступки и договоров залога прав на объекты интеллектуальной собственности Республики Беларусь. Мы согласны с исследователями, которые отмечают, что регистрация исследуемого договора требует значительных временных затрат, что является фактором, затрудняющим активное использование исследуемого договора в предпринимательской деятельности. В связи с этим предлагаем внести изменения в законодательство Республики Беларусь, в соответствии с которыми договор франчайзинга должен подлежать государственной регистрации только в том случае, если по договору передаются права в отношении тех объектов интеллектуальной собственности, охрана которых происходит в силу факта их регистрации. Кроме того, по-нашему мнению, следует сократить максимальный срок регистрации договора, при этом ограничить круг сведений, подлежащих проверке патентным органом, с тем, чтобы нераскрытая информация, секреты производства, входящие в состав передаваемого лицензионного комплекса, не могли стать известными третьим лицам. Во многих зарубежных странах большое внимание в правовом регулировании договора франчайзинга уделяется вопросу о предпродажном раскрытии информации правообладателем пользователю. Это необходимо для того, чтобы защитить пользователя от злоупотреблений со стороны правообладателя, таких например, как представление правообладателем неверных сведений, введение пользователя в заблуждение относительно подлинности исключительных прав, финансовых возможностях, коммерческом опыте правообладателя, размерах действующей сети. В связи с этим, на наш взгляд, необходимо перенять положительный законодательный опыт зарубежных государств и дополнить ГК Республики Беларусь нормой, предусматривающей обязанность правообладателя раскрыть всю необходимую информацию о франшизе до заключения договора. По-нашему мнению, в ГК Республики Беларусь следует внести изменение, в соответствии с которым если в период действия договора франчайзинга истечет срок действия права на товарный знак (знак обслуживания), предоставленное пользователю по договору франчайзинга без замены прекратившегося права аналогичным правом, то в таком случае действие договора франчайзинга должно быть прекращено, так как его сохранение в части второстепенных прав является нецелесообразным. На наш взгляд, целесообразно ограничить субсидиарную и солидарную ответственность правообладателя по предъявляемым к пользователям требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору франчайзинга лишь теми случаями, когда это предусмотрено самим договором. В виду того, что стороны договора являются самостоятельными субъектами права, способными нести самостоятельную ответственность по обязательствам, у правообладателя, по-нашему мнению, нет оснований отвечать за действия независимого от него участника имущественного оборота, когда данный участник не соблюдает требования договора франчайзинга и производит товары, работы, услуги, не соответствующие по качеству товарам, работам, услугам правообладателя. Полагаем, что выработанные предложения по совершенствованию правового регулирования договора франчайзинга в случае их реализации смогут улучшить правоприменительную практику в сфере комплексной предпринимательской лицензии, будут способствовать увеличению числа субъектов хозяйствования, желающих осуществлять предпринимательскую деятельность по договору франчайзинга, что может оказать благотворное влияние на экономику Республики Беларусь. |