Кас. Богданова Е Е Богданов Д Е Василевская Л Ю Василенко Н В Гринь О. Е., Василевская Л. Ю., Василенко Н. В., Гринь О. С., Подузова Е. Б., Тягай Е. Д., Файзрахманов К. Р. Гражданское право. Часть первая

• Название: Е., Василевская Л. Ю., Василенко Н. В., Гринь О. С., Подузова Е. Б., Тягай Е. Д., Файзрахманов К. Р. Гражданское право. Часть первая
• Дата: 22.11.2021
• Размер: 1.72 Mb.
• Имя файла: Богданова Е Е Богданов Д Е Василевская Л Ю Василенко Н В Гринь О.rtf
• Тип: Учебник; #278350
• страница: 48 из 59

23.4. Заключение договора. Условия договора. Форма договора. Толкование договора

23.4.1. Заключение договора

Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Таким образом, заключение договора представляет собой процесс согласования воль между контрагентами (момент совпадения встречных волеизъявлений участников договорного правоотношения), направленный на возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, который включает в себя согласование существенных условий договора и облечение соглашения в необходимую, установленную законом форму.
Судебная практика. В силу п. 3 ст. 154 и п. 1 ст. 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Соглашение сторон может быть достигнуто путем принятия (акцепта) одной стороной предложения заключить договор (оферты) другой стороны (п. 2 ст. 432 ГК РФ), путем совместной разработки и согласования условий договора в переговорах, иным способом, например, договор считается заключенным и в том случае, когда из поведения сторон явствует их воля на заключение договора (п. 2 ст. 158, п. 3 ст. 432 ГК РФ) (п. 1 постановления Пленума ВС РФ от 25 декабря 2018 г. N 49 "О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора").
Следует отметить, что данное правило распространяется на консенсуальные гражданско-правовые договоры, так как реальные договоры признаются заключенными с момента передачи соответствующего имущества. Таким образом, достижение соглашения по существенным условиям реального договора необходимо, но недостаточно: для заключения договора требуется передача имущества.

23.4.2. Условия договора

Совокупность условий, получивших свое отражение в договоре, составляет его содержание. Особое значение среди условий договора имеют существенные условия, согласование которых сторонами необходимо для признания договора заключенным. При отсутствии между сторонами соглашения хотя бы по одному из существенных условий договор считается незаключенным и не влечет тех юридических последствий, к достижению которых стремились стороны.

Существенными являются следующие условия:

1) предмет договора;

2) условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида;

3) условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

1. Условие о предмете договора. Условие о предмете договора является обязательным условием, подлежащим согласованию сторонами любого гражданско-правового договора, включая непоименованные и смешанные договоры. Именно условие о предмете договора позволяет определить существо будущих договорных отношений и их особенности. Так, изготовленная по индивидуальному заказу вещь будет являться предметом договора подряда (ст. 720 ГК РФ), а изготовленные путем конвейерного производства товары - предметом договора по ставки (ст. 506 ГК РФ).
Судебная практика. Договор возмездного оказания услуг может считаться заключенным, если в нем перечислены действия, которые обязан совершить исполнитель, либо указана деятельность, которую он обязан осуществить. Если предмет договора обозначен указанием на конкретную деятельность, круг возможных действий исполнителя может быть определен на основании предшествующих заключению договора переговоров и переписки, практики, установившейся во взаимных отношениях сторон, обычаев делового оборота, последующего поведения сторон и т.п. (ст. 431 ГК РФ) (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 29 сентября 1999 г. N 48 "О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг").
При отсутствии указания на предмет договора исполнение по нему становится невозможным, и такой договор, по общему правилу, следует признать незаключенным.

2. Условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида. При регулировании отдельных гражданско-правовых договоров законодатель называет существенные условия данного договора, под лежащие обязательному согласованию (предписываемые условия).

Так, в частности, согласно п. 1 ст. 555 ГК РФ договор продажи недвижимости должен предусматривать цену этого имущества. При отсутствии в договоре согласованного сторонами в письменной форме условия о цене недвижимости договор о ее продаже считается незаключенным.

Необходимыми для конкретного договора являются те условия, которые непосредственно связаны с его юридической природой, вытекают из существа, возникшего вследствие его заключения договорного обязательства. В то же время достаточно часто на практике оценка того или иного условия в качестве необходимого для данного вида договоров вызывает дискуссию и формирует различные позиции в судебной практике.
Судебная практика. В настоящее время вопрос о существенности такого условия договора подряда, как срок выполнения работ, решен судами однозначно. Арбитражные суды считают такой срок существенным условием договора подряда. Однако до 2009 г. существовала противоположная позиция. Ее сторонники отмечали то обстоятельство, что в Гражданском кодексе РФ нет прямого указания на то, что срок выполнения работ является существенным условием договора подряда.

Пример. Суд установил, что, поскольку стороны не согласовали условия о начальном и конечном сроках выполнения работ, договор подряда не является заключенным (ст. 432, 708 ГК РФ) (п. 6 информационного письма Президиума ВАС РФ от 25 ноября 2008 г. N 127 "Обзор практики применения арбитражными судами статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации").
3. Условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Данные условия относятся к числу инициативных. Так, если в договоре купли-продажи покупатель потребует согласовать условия, касающиеся ассортимента товаров, срока их передачи, то данные условия будут расценены как существенные, даже если закон не называет их в качестве таковых и не предусматривает их обязательного согласования сторонами.

Последствия несогласования существенных условий договора. Несогласование существенного условия договора, по общему правилу, влечет признание договора незаключенным, исходя из толкования п. 1 ст. 432 ГК РФ.
Судебная практика. Судебная практика различает последствия незаключенности договора и недействительности сделки. Так, согласно п. 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 25 февраля 2014 г. N 165 "Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными" отмечается, что в случае, когда между сторонами не достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора, то он не считается заключенным и к нему неприменимы правила об основаниях недействительности сделок.

Данный вывод основывается на том, что договор, являющийся незаключенным вследствие несогласования существенных условий, не может быть признан недействительным, так как он не только не порождает последствий, на которые был направлен, но и является отсутствующим фактически ввиду недостижения сторонами какого-либо соглашения, следовательно, не может породить такие последствия и в будущем.
Незаключенный договор не является сделкой (сделка не состоялась). Поэтому приобретение либо сбережение имущества одной из сторон по незаключенной сделке признается не основанным на сделке. Все переданное по незаключенному договору возвращается сторонам по правилам гл. 60 ГК РФ ("Обязательства из неосновательного обогащения").

Однако следует отметить, что сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердившая действие договора, не вправе требовать признания этого договора незаключенным, если заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности (п. 3 ст. 432 ГК РФ).

В данном положении закона нашел свое отражение принцип эстоппеля (estoppel), который выражается в лишении стороны права ссылаться на какие-либо факты или отрицать их исходя из ранее сделанного заявления об обратном в ущерб противоположной стороне. Иными словами, общий запрет на противоречивое поведение сторон (в данном принципе был выражен подход, известный римскому праву: "Allegans contraria non audiendus est" - "Тот, кто делает противоречивые заявления, не может быть услышан").
Иные виды условий договора

Доктрина. В науке гражданского права достаточно давно возникла дискуссия относительно классификации условий договоров.

В частности, О.С. Иоффе разделял условия договора на существенные (достаточные для того, чтобы договор был признан заключенным), обычные (вытекают из законодательства, при этом, когда стороны договариваются по существенным условиям договора определенного вида, считается, что стороны согласились подчинить свою волю обычным условиям, если нормы диспозитивные, они могут своей волей и договоренностью их изменить) и случайные (не регулируются законодательством, но стороны могут прийти к определенному соглашению в отношении данных условий)*(484). Р.О. Халфина не поддержала тезис о необходимости разграничения условий договора на существенные, обычные и случайные и придерживалась мнения, что круг существенных условий договора должен зависеть от воли сторон*(485). В свою очередь, М.И. Брагинский и В.В. Витрянский по данному вопросу отмечают, что "никаких других условий, кроме существенных, в договоре не может быть..."*(486).

Обычные условия - это условия, предусмотренные диспозитивными нормами гражданского законодательства, которые действуют без специальной на то оговорки постольку, поскольку стороны в договоре не предусмотрели иной вариант поведения. Примером обычного условия договора является п. 3 ст. 424 ГК РФ "условие об обычной (разумной) цене", согласно которой, если в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.

Случайные условия - это условия, которые включаются в текст договора по желанию сторон или стороны. Необходимо отметить, что в случае, когда сторона настаивает на включении в договор конкретного условия, такое условие становится существенным. В этой связи законодательство не использует понятия обычных и случайных условий.