Лейст. О. Э. Лейст. Сущность права. Проблемы теории и философии права
 Скачать 2.1 Mb.
|
|
Глава 6. Право, мораль, правосознание в Гражданском кодексе Российской Федерации используется понятие "общие начала и смысл гражданского законодательства" (ст. 6, 8). Массовое правосознание — это тот материал, из которого творится право, создаваемое не (только) в парламентах и в кабинетах ученых юристов. Многие понятия и оценки правосознания санкционировались как обычаи или (и) прецеденты либо получали воплощение в нормативно-правовых актах государства, узаконяющего отношения, сложившиеся на практике. Так возник, например, договор пожизненного содержания с иждивением, который поначалу получил распространение и известность, а затем — формально-определенное выражение в ст. 601—605 ГК РФ. Массовость обыденного правосознания не означает, что большое число людей одновременно размышляет о нормах и принципах поведения, имеющего юридические последствия. Обыденное сознание ситуационно; содержащиеся в нем правовые и моральные критерии активизируются каждый раз, когда жизненная ситуация взывает к особой оценке. Так, подавляющее большинство отечественных следователей, дознавателей, прокуроров и судей всегда испытывало интуитивное неудобство при допросах близких родственников лиц, привлеченных к уголовной ответственности, тем более, что по Уголовному кодексу РСФСР карались не только ложные показания, но и отказ от дачи показаний. О возможной ответственности за это предупреждались все свидетели, о чем с них бралась подписка; но на практике вряд ли были уголовные дела по обвинению родителей, детей или супруги осужденного за отказ от дачи обличающих показаний или за ложные показания, как-то смягчающие вину обвиняемого. Правоприменительная практика стихийно и твердо встала на путь привлечения к уголовной ответственности за ложные показания только тех родственников обвиняемого, которые в целях оправдания близкого им человека заведомо ложно обвиняют других людей, невиновных (ложный донос) и (или) создают и фальсифицируют в тех же целях доказательства (подкуп или подговор свидетелей и т. п.). Этой практике не противодействовали вышестоящие инстанции, ведающие дознанием, следствием и судом. В конце концов подобная практика была узаконена в ст. 67 Конституции РСФСР (в ред. 1992 г.), ст. 51 Конституции Российской Федерации, а затем в уголовном законе (ст. 308, 316 и другие УК РФ). Таких примеров можно привести немало; отсюда, однако, не следует, что массовое или профессиональное правосознание всегда помогает совершенствованию права и укреплению правопорядка. К сожалению, нередко бывает наоборот. Попытки граждан определять свои отношения или совершать юридически значимые поступки, руководствуясь не действующим 202 Сущность права. Проблемы теории и философии права г Глава 6. Право, мораль, правосознание 203 законодательством, а своими, обыденными представлениями о праве, часто порождают трагические ситуации. При рассмотрении немалой части гражданских и уголовных дел их участники искренне сетуют: "думали, договор оформлен правильно, оказалось — нет", "знал бы, что это запрещено и строго наказывается — не стал бы". В массовом правосознании содержится немало противоречащих действующему праву представлений о правомерном и неправомерном, юридически значимом и юридически ничтожном. Существует уверенность в правомерности захвата (раздела) необрабатываемых много лет участков земли и пустующих строений без попыток найти их собственника и получить его согласие. С "бесхозным имуществом" (имеющим собственника) совершаются сделки (купля-продажа, обмен, аренда, залог). Считается правомерным самовольное задержание имущества должника или причини-теля вреда (автотранспорта, инвентаря, скота) до уплаты долга или возмещения вреда. Берется или отдается в залог паспорт. Нередок сговор продавцов сельскохозяйственной продукции о минимальных рыночных ценах. Правомерным считается покупка самогона или заказ на его изготовление в значительном количестве (к семейному празднику). Практикуется избиение застигнутого с поличным вора вместо его задержания для возбуждения уголовного дела. Многие из этих действий и сделок совершаются, заключаются и исполняются, не оставляя следов в судебных протоколах. Досадные недоразумения и тяжбы возникают из-за необоснованных представлений о наличии каких-либо льгот и привилегий. Часто проявляется неосведомленность обыденного правосознания о способах оформления договоров, сделок, официальных документов. Разнообразием, неустойчивостью и противоречивостью содержания правосознание превосходит не только право, но и мораль. В морали больше единства, чем в правосознании, поскольку общим идеалом морали является добропорядочный и добросовестный человек, склонный к солидарным отношениям с другими членами общества. Представления о правомерном и неправомерном, о правах и обязанностях, о преступлениях и наказаниях, содержащиеся в правосознании разных групп общества, зависят от тех идеалов (всегда различных), к которым эти группы стремятся. Однако правосознание более, чем мораль, способно содействовать преобразованию права, правопорядка, общественного строя. Основные средства морального воздействия на общество — воспитание нравственного человека, обучение, положительный пример, общественное порицание. Действенность морального влияния зависит, как отмечено, от социально-культурных условий, разобщающих или объединяющих людей; сколько-нибудь существенно изменить эти условия мораль не способна. В сфере одной лишь морали не достигает успеха и борьба за воспитание нравственного че- ловека, ибо массовое или насильственное насаждение добра неизбежно порождает зло. Правосознание (особенно официальное, профессиональное и массовое) способно воздействовать на право и правопорядок и даже на правовую структуру общества. Мораль стремится усовершенствовать человека, правосознание направляет изменение права. Ни одна правовая реформа невозможна без участия в этом официального правосознания (выражения государственной воли), часто — правосознания профессионального или доктринального. Правосознание становится могучей идеологической силой, если оно объединяет большие массы населения против общего врага. Для этого должны стать очевидными пороки действующего права и в общем, абстрактном виде определены основные принципы желательного права. Существенную роль в истории ряда стран и народов играли народные движения на основе общих (для большинства общества) представлений о необходимости коренных или частичных изменений права. Замена сословно-феодального общества гражданским происходила на основе правосознания, требующего упразднения сословий, учреждения всеобщего равенства перед законом, коренного изменения правовой структуры общества (см. гл. 4). Доктринальным воплощением нового правосознания, выражающего стремление к юридическому равенству и свободе от феодального произвола, стала теория естественного права. Первый видный представитель этой теории Гуго Гроций в трактате "О праве войны и мира" (1625 г.) определял естественное право следующим образом: "Право естественное есть предписание здравого разума, коим то или иное действие, в зависимости от его соответствия или противоречия самой разумной природе, признается либо морально позорным, либо морально необходимым..."1. В данном определении упоминаются моральные понятия и категории; однако содержанием естественного права Гроций называл правовые предписания. К ним относятся, писал он, "как воздержание от чужого имущества, так и возвращение полученной чужой вещи и возмещение извлеченной из нее выгоды, обязанность соблюдения обещаний, возмещение ущерба, причиненного по нашей вине, а также воздаяние людям заслуженного наказания"2. От естественного права (предписаний разума) Гроций отличал "волеустановленное право", к которому относится право, созданное государственной властью, содержащееся в нормативно-правовых актах и других источниках. 1 Гроций Гуго. О праве войны и мира. Три книги, в которых объяс няются естественное право и право народов, а также принципы публич ного права. М., 1956. С. 71. 2 Там же. С. 46. 204 Сущность права. Проблемы теории и философии права Глава 6. Право, мораль, правосознание 205  Гроцием обосновано главное положение теории естественного права, согласно которому волеустановленное право должно соответствовать праву естественному, по существу — правосознанию, основанному на идее всеобщего равенства. Противопоставление требований естественного права нормам права волеустановленного, т. е. существовавшим в большинстве стран феодальным правовым институтам, было направлено против феодального права и сословного строя. Рационализм, т. е. оценка общественных отношений с позиций здравого разума, применение к ним правил логики (типа: если все люди равны по природе, в чем смысл и оправдание сословных привилегий?), был могучим орудием критики феодальных отношений, несправедливость которых становилась очевидной, когда к ним прилагалась мерка природного равенства людей. Идеи Гроция вскоре получили широчайшую известность и распространение. Последующее развитие теории естественного права состояло в том, что волеустановленное право в научных трудах стали называть положительным, или позитивным, правом, законами государства. Второе уточнение много важнее. К предписаниям естественного права были добавлены права и свободы человека. Вскоре после "Славной революции" 1688—1689 гг., окончательно оформившей в Англии конституционную монархию, английский философ Джон Локк доктринально обосновал основные естественные и неотчуждаемые права человека — равенство, свободу и собственность. Эти права не зависят от государства, которое обязано их обеспечивать, воплощая в законодательстве, охраняя с помощью правосудия и административной власти. Таким образом в правосознании и в политико-правовой теории Западной Европы XVII века была сформирована и теоретически обоснована модель гражданского общества, практическое осуществление которой заняло несколько веков и в масштабах человечества далеко не завершено. В конце XVII века был сформулирован и обоснован перечень естественных прав и свобод человека, ставший классическим для последующей эпохи. Тогда же были теоретически обозначены пути реализации этих прав и свобод в гражданском обществе. В период борьбы против феодально-сословного строя естественным правом назывались содержащиеся в разуме1 идеи, нормы, принципы, которые широко распространены и авторитетны в об- 1 Выше процитировано сформулированное Гроцием определение естественного права как "предписания здравого разума". Локк также утверждал, что естественное право "не является писанным законом и его нигде нельзя найти, кроме как в умах людей" (Локк Джон. Сочинения в трех томах. Т. 3. М., 1988. С. 342). ществе, но еще не воплощены в действующем (позитивном, воле-установленном) законодательстве. Поскольку к предписаниям естественного права относились сформулированные и обоснованные Дж. Локком права человека — равенство, свобода, собственность, теория естественного права XVII—XVIII вв. носила критически-революционный характер и направлялась против феодально-сословного строя. В результате революционных событий и правовых реформ в конце XVIII — начале XIX в. большая часть требований естественного права воплотилась в действующем (позитивном) праве (см. гл. 4 и 5). Это привело к долговременному упадку влияния идей и теории естественного права на массовое правосознание. Социальное расслоение общества, обусловленное развитием первобытного капитализма, разрушило единое до того революционно-критическое естественно-правовое правосознание. Каждый из развивающихся классов по-своему относился к возникшему буржуазному праву, перспективам его совершенствования, преобразования или замены другим правом. Теория естественного права растеряла своих сторонников и из-за того, что провозглашенные права и свободы уже воплотились в позитивном праве, и по той причине, что воплощение не оправдало многих социальных ожиданий, так как отчетливо выявился формализм этих прав и свобод. Правосознание различных классов свелось к требованиям конкретных реформ (социальных, избирательных, конституционных и др.). В доктринальном правосознании место теории естественного права занял "юридический позитивизм", считавший правом только закон или иной нормативно-правовой акт, принятый государством, разрабатывавший "логику юридических конструкций", "юриспруденцию понятий". Юридический позитивизм существенно обогатил профессиональное и доктринальное правосознание, положил начало общей теории права, отличной от философии права. Что касается теории естественного права, то с начала XIX в. она стала отождествляться с философией права, разрабатывающей абстрактные идеи свободы и справедливости, не связанные напрямую с конкретной правовой реальностью. Именно отрицательное отношение ученых-позитивистов к "метафизической" теории естественного права (т. е. к революционно-критическому правосознанию XVII—XVIII вв.) побудило теоретиков права к исследованию связей права и морали с упором на "общечеловеческие" нормы и принципы последней, призванной, по их мнению, обосновать авторитет позитивного права. К рубежу XIX—XX вв. относится возрождение естественного права. Начало этому положил теоретик марбургской неокантианской школы научного идеализма Рудольф Штаммлер, обосновав- 206 Сущность права. Проблемы теории и философии права Глава 6. Право, мораль, правосознание 207 ший новое понятие: "естественное право с изменяющимся содержанием". Естественным правом называются, писал Штаммлер, исторически складывающиеся идеи, содержащиеся в массовом общественном правосознании, требующем реформы права с точки зрения общественного идеала. Концепция естественного права с изменяющимся содержанием дала возможность соединить рационалистический гуманизм классических доктрин естественного права XVII—XVIII вв. с истори-ко-социологическим подходом к правосознанию. Во-первых, одна из причин возрождения идей естественного права состоит в том, что к концу XIX века в западноевропейском мышлении был преодолен разнобой многочисленных и противоречивых направлений правосознания, определились основные правовые требования различных классов буржуазного общества. Во-вторых, большую популярность приобрело понятие "правовая реформа", связанное с растущей ролью представительных учреждений, осуществляющих законодательную власть. В-третьих, начинался этап социализации гражданского общества, которую предполагалось осуществить без революционных взрывов и гражданских войн. Показательно, что с помощью идей возрожденного естественного права либеральные мыслители начала XX века обосновывали необходимость признания и закрепления в позитивном законе социальных прав личности, в том числе "права на достойное человеческое существование", сформулированного в трудах ряда либеральных правоведов, особенно П. И. Новгородцева1. Возрождение идей естественного права отражало настоятельную необходимость воплощения в законодательстве новых требований массового правосознания, соответствующих перспективам социализации права. На теории естественного права с изменяющимся содержанием основывалось "второе поколение прав человека", т. е. идеи социальных прав и свобод (права на труд, на всеобщее образование, на бесплатную медицинскую помощь, на государственную помощь больным, инвалидам, малоимущим и др.). Перечень и содержание этих прав и свобод были (и остаются) спорными как в доктриналь-ном, так и в массовом правосознании. Однако сама идея социальных прав, связанная с идеей социального государства, поначалу сопровождалась критикой "прав первого поколения" (равенство, свобода, собственность, безопасность и др.). Скептическое отношение к "формальным правам" существенно изменилось в середине XX века в связи с итогами Второй мировой войны. Нюрнбергские процессы показали, что гуманистическая идея естественного права по-новому актуальна для оценки права и правопорядка тоталитарных режимов. В ходе процессов над военными преступниками постоянно возникали вопросы: было ли нацистское право правом? Можно ли судить и наказывать граждан национал-социалистического государства за исполнение ими законов и приказов руководителей этого самого государства? Обсуждение данных проблем резко повысило в общественном правосознании авторитет идей естественного права как критерия оценки позитивного права любого государства. Стало очевидно, что формальные права, попираемые тоталитарными режимами, не менее важны, чем социальные права личности. В середине XX века мощным стимулом развития естественно-правовых идей в общественном правосознании стало стремление либеральной и социальной демократии покончить с практикой нарушения прав человека тоталитарными режимами, воплотить в действующем международном и внутригосударственном праве принципы и нормы общечеловеческого правосознания как основу современной цивилизации. Принятие Всеобщей декларации прав человека (1948 г.), Международных пактов о гражданских и политических правах и об экономических, социальных и культурных правах (1966 г.) и других международно-правовых документов1, обязательность которых признана конституционным законодательством многих стран, не завершило развития естественно-правовой теории и не исчерпало перспектив влияния массового правосознания на международно-правовое и внутригосударственное законодательство. Классическая теория естественного права XVII—XVIII вв. выражала в обобщенном виде принципы и нормы общественного правосознания эпохи низвержения феодально-сословного строя и становления гражданского общества. Основными требованиями правосознания той эпохи были равенство и свобода, гражданские и политические права, гарантированные правовым государством. Естественное право с изменяющимся содержанием XX века — это правосознание эпохи социализации права гражданского общества, правосознание, требующее строгого соблюдения и гарантий формальных прав, их дополнения экономическими, социальными и культурными правами (право на достойное человеческое существование). Этому правосознанию соответствует правовое и социальное государство. Разные философско-правовые направления называют различные источники естественного права: божественную волю, природу человека, основные принципы морали, ценности или постулаты цивилизации, предписания разума и т. д. При этом естественное право и его предписания всегда оказывались той частью массового правосознания, которая, исходя из состояния общества и его соци- 1 См.: Фролова Е. А. П. И. Новгородцев о праве и государстве. М., 2001. i\. т 1 См.: Права человека. Основные международные документы. М., 1990. 208 Сущность права. Проблемы теории и философии права альных ожиданий, была ближе всего к воплощению в позитивном праве. Иными словами — это идеологическое оформление требований совершенствования права, настоятельнее других выдвигаемых обществом или его значительной частью. Как отмечено, многие права и свободы воплощены в международном праве и в законодательстве государств, переведены из правосознания в позитивные законы. Письменное изложение прав и свобод человека в международно-правовых и государственных актах придает им формальную определенность и потому имеет важное значение для обеспечения системой юридических гарантий. В пактах о правах и в конституциях, закрепляющих права и свободы, оговорено, что их законодательный перечень не является исчерпывающим; помимо перечисленных существуют, признаются и охраняются и другие неотчуждаемые права и свободы человека. Поскольку о правах и свободах речь заходит практически тогда, когда они нарушаются или не признаются, их гарантией является правосудие; это относится как к формально определенным в текстах международных пактов и конституций правам и свободам, так и к тем, которые такого определения не получили. А поэтому резко повышается роль профессионального правосознания судей не только в защите, но и в определении содержания защищаемых прав и свобод, наиболее общим гарантом которых выступают уже не только судебные системы государств, но и межгосударственные органы по защите прав и свобод человека, если исчерпаны все имеющиеся внутригосударственные средства правовой защиты (см. ст. 46 Конституции России). Коль скоро естественное право в какой-то его части признается официальным, действующим правом каждого государства и мирового сообщества, растет значение научной разработки связанных с этим проблем, особенно проблем спорных. Продолжаются научные дискуссии о перечне, содержании и осуществимости социально-экономических прав человека. Высказываются сомнения в том, что они столь же естественны и неотчуждаемы, как "права первого поколения" (равенство, свобода, собственность, безопасность); утверждается также, что ряд социальных прав и свобод невозможно или затруднительно обеспечить судебной защитой. Однако основные "права и свободы второго поколения", выражающие тенденцию социализации гражданского общества, укоренились в массовом правосознании, закреплены в конституциях ряда государств и без обеспечения этих прав и свобод практически невозможны прогресс и порядок в современном обществе. Иногда утверждается, что сама идея "второго поколения прав и свобод" скомпрометирована тем, что социально-экономические права, провозглашенные в Конституции СССР 1936 года, представ- 209 |