Лейст. О. Э. Лейст. Сущность права. Проблемы теории и философии права
 Скачать 2.1 Mb.
|
|
225 щую других правонарушителей, ни непомерно строгую, ожесточающую наказанного. При принятии и изменении законов основным мотивом законодателя должны быть безопасность общества, стабильность общественных отношений, социальное сотрудничество классов и других групп, составляющих народ. Наконец, из расплывчатых и неопределенных философских позиций вытекают практически невыполнимые рекомендации типа: "законность представляет собой не просто исполнение законов, а исполнение именно тех законов, которые соответствуют высшим требованиям демократии, права, справедливости, гуманизма, которые являются отражением интересов человека, групп, слоев, всего населения"1. В комплексе знаний о праве догма права (практическая юриспруденция) — наука низшего уровня абстракции, оперирующая не столько понятиями и категориями, сколько текстами (определениями) законов и других нормативных актов, практическими приемами истолкования этих текстов, определения юридической силы различных правовых актов и т. п. Но эта наука — не только "низшая" по степени абстрактности по отношению к теории и философии права, но и базовая, опорная и для общей теории права, понятия и категории которой строятся на изучении и обобщениях действующего права, и для философии права, если она соответствует своему объекту и предмету изучения. Что касается философии права, то ее необходимость и существование подвергались и сейчас еще (см. далее) подвергаются сомнению. Философия права, как отмечено, может влиять на практическую юриспруденцию. Однако философские учения о праве разнообразны и многочисленны. Они способны воздействовать на общую теорию права и на практику реализации права, предопределяя разные решения одинаковых дел. Нужна ли вообще практикующему юристу философия-права, усложняющая и практику реализации права, и общую теорию права, и процесс изучения юридических дисциплин? Общая теория права, как доказывает опыт юридического позитивизма, может существовать без философии права. Зачем правоведам изучать дисциплины историко-философского цикла — две истории государства и права (отечественную и зарубежную), историю политических и правовых учений, а равно философию права вообще? Юрист-практик не найдет ни повода, ни предлога, чтобы в судебном заседании и в кассационной жалобе сослаться на "Русскую правду", "Великую хартию вольностей", "Законы" Платона или "Нищету философии" Маркса. Для чего юри- 1 Зиновьева М. Ю. Специально-юридические гарантии законности в условиях формирования правового государства. Автореф. дисс. канд. юрид. наук. Саратов, 1999. С. 7. сту знание философии права, теории столь отвлеченной и спорной, содержащей больше вопросов, чем ответов? Ненадобность изучения философии права была бы бесспорна, если бы не свойственное большинству людей стремление постичь свою роль и место в мире и в обществе, понять смысл своей профессии, ее социальное оправдание, обоснование и полезность, а для этого (правоведам) иметь свое мнение об истории и сущности права, его исторических судьбах, социальном назначении и возможностях, о роли права в обеспечении общей безопасности и создании условий для осуществления социальных и индивидуальных ожиданий. Если бы не присущее многим профессиональным юристам стремление понять суть и смысл своей работы — философия права стала бы достоянием только узкого круга специалистов, обсуждающих проблемы социальной философии, связанные с существованием права в прошлом и в современном обществе. Кроме того, в современном обществе есть и другие обоснования необходимости знания хотя бы основ философии права для практикующих юристов (см. далее). В целом современная структура знаний о праве выглядит следующим образом. Наиболее общим и широким по предмету учением о праве является философия права, представляющая собой учение о сущности права, причинах и основаниях его бытия, его роли в обществе и основных качествах, характеризующих место права (связи и отличия) среди других социальных явлений. Философия права идеологична, поскольку право исследуется в системе ценностных установок, свойственных мировоззрению исследователя. Этим, а также использованием философией права выводов других социальных наук обусловлено разнообразие представлений о сущности права, его социальной роли и назначении. С философией права связаны в учебных планах отечественных вузов историко-правовые дисциплины (история государства и права России, история государства и права зарубежных стран), а также история политических и правовых учений. Историко-правовые дисциплины тоже идеологичны, поскольку факты истории, существовавшие государства и памятники права, политические и правовые доктрины излагаются под углом зрения, зависящим от убеждений историка, определяющего оценки фактов истории и их значение, а также от наличного уровня исторической науки. Учением и наукой о праве является общая теория п р а -в а, выражающая в системе категорий и понятий основные качества и явления, свойственные действующему праву определенной страны (группы стран). Общая теория права научна, так как ее понятийно-категориальный аппарат строится на основе изучения и обобщения существующей правовой действительности. I 226 Сущность права. Проблемы теории и философии права Глава 7. Изучение права 227 Менее общи по своим выводам, понятиям и категориям отраслевые юридические науки1, ближе стоящие к эмпирическому материалу (к законодательству и практике его реализации). Эти науки изучают традиционные отрасли права, а также группы правовых норм и институтов права, обособляющиеся от традиционных отраслей либо складывающиеся в новые отрасли права. Немалую роль в становлении новых отраслевых наук играют потребности учебного процесса, где понятие "отрасль права" нередко отождествляется с понятием "учебная дисциплина". Этим обусловлено возникновение таких относительно новых отраслевых наук (учебных дисциплин), как коммерческое право, предпринимательское право, арбитражный процесс, вексельное право, таможенное право, налоговое право, банковское право, уголовно-исполнительное право, страховое право, экологическое право, и т. п. К общей теории права и отраслевым юридическим наукам примыкает ряд неюридических наук, имеющих близкое отношение к праву и его реализации. Важной для уголовного права является криминология, изучающая причины преступлений и правовые способы борьбы с ними. Для расследования уголовных и некоторых других дел, возникающих в практике правоохранительных органов, существенно важна криминалистика, использование методов и достижений которой строго подчинено нормам уголовного процесса. То же относится к судебной психиатрии и судебной медицине. Особое место среди неюридических наук, имеющих прямое отношение к праву, занимает социология права. Предмет этой науки и ее место среди юридических наук дискуссионны. Общепризнанно лишь то, что к задачам социологии права относятся проблемы эффективности права, в том числе выявление потребностей в изменении законодательства и практики его применения. К социологии права примыкают психология права, а также законодательная техника, разрабатывающая наиболее целесообразные способы подготовки текстов проектов законов и других нормативных актов. Что касается "аксиологии права", то она своего предмета не имеет и целиком относится к философии права. 2. Общая теория и философия права Стремление постичь смысл права возникло в Древнем мире. Древнегреческие софисты (учители мудрости) видели в законах 1 Справедливо отмечалось, что логический уровень выводов теории права является предельно общим для правоведения в целом; этим предопределяется своеобразие ее положений по сравнению с теоретическими выводами специальных юридических наук (см.: Васильев А. М. Правовые категории. Методологические аспекты разработки системы категорий теории права. М., 1976. С. 32). произведение человеческого искусства, созданное для пользы полиса (государства-города) либо в интересах общего блага, либо для угнетения сильных слабыми. Платон понимал закон как абстрактное выражение разума, подавляющего страсти во имя справедливости, а Аристотель определял закон как выражение справедливости, нечто "среднее", умеряющее крайности, причем часть законов, по мнению Аристотеля, была не только произведением человеческого искусства, но и отражением законов природы. Средневековые мыслители (Фома Аквинский, Марсилий Падуанский и др.) определяли закон как "общее правило для достижения какой-либо цели" и делили законы на "божественные" и "человеческие". История многочисленных и многообразных учений о праве, его основах и сущности изучается наукой и учебной дисциплиной, которая сейчас называется "история политических и правовых учений", а в начале XX века чаще называлась "история философии права"1. За много веков истории правовых учений сложился круг основных проблем, традиционно решаемых философией права. К ним относятся вопросы о целях и происхождении права, о его соотношении с обществом, природой человека, государством, религией, моралью, вопросы о формах права, его смысле и судьбах и др. Решения этих проблем предопределялись особенностями существовавших обществ, правовых систем и форм общественного сознания, а также многообразием идеалов и интересов социальных групп, составляющих общество. Философия права всегда идеологична; отношение к наличному праву и его содержанию различных классов, сословий, партий, группировок находит выражение в самом, казалось бы, абстрактном философско-правовом построении. Несмотря на обширность современной литературы о философии права единого представления о ней и ее предмете не сложилось. Все ученые признают, разумеется, что объект ее изучения — право. Однако по-разному решается уже вопрос о том, является ли философия права юридической или философской дисциплиной2, что именно относится к ее предмету. Есть мнение, что философии права вообще не должно существовать, поскольку общая для всех 1 В последние годы издано несколько учебников, учебных пособий и хрестоматий по истории политических и правовых учений, много пер воисточников по истории философии права, а также обширная "Антоло гия мировой правовой мысли" (в пяти томах). Т. I—V. М., 1999. 2 В одной и той же работе можно найти суждения, что "философия права не является юридической наукой", "философия права является орга нической частью юриспруденции как учения о праве" (см.: Малахов В. П. Природа, содержание и логика правосознания. Автореф. дисс. докт. юрид. наук. М., 2001. С. 6, 11). 228 Сущность права. Проблемы теории и философии права г Глава 7. Изучение права 229 наук философия — это диалектический и исторический материализм1. Очень распространено предположение, что философия права по существу тождественна теории естественного права, т. е. той разновидности доктринального правосознания, которое критически оценивает действующее (позитивное) право с позиций "идеального права". Теория естественного права обрела глубокое обоснование в классической немецкой философии конца XVIII — начала XIX в. (особенно в трудах И. Канта и Г. Гегеля)2. Отмежевываясь от идей естественного права с их критическим подходом к действующему праву, позитивизм в XIX веке отверг и философию права, в которой идеи естественного права получили наивысшее теоретическое обобщение и развитие. Этим порождено мнение некоторых юристов, что теория права изучает существующее (действующее) право, а философия права — право идеальное. Г. Ф. Пухта писал: "Положительное правоведение занимается существующим уже правом, философское — тем, которое должно быть"3. Это мнение устойчиво держится в литературе: "В общей теории права, — утверждает Ж.-Л. Бержель, — речь идет об изучении права таким, какое оно есть, а не права, каким оно должно быть"4. Однако философия права не обязательно критикует действующее право и не всегда противопоставляет ему идеальное право, которое еще не существует. После воплощения в праве основных принципов гражданского общества (свободы, равенства, справедливости) критика множества частных недостатков действующего права стала задачей массового правосознания, нередко порождала заметные и значительные направления (движения за избирательные права женщин, ограничения продолжительности рабочего дня и др.), но не всегда стремилась принять философский облик. Вместе с тем философы права устремлялись к обобщению и обоснованию критических и позитивных (de lege ferenda) идей массового правосознания только тогда, когда эти идеи выражали широко распространенные предложения глубоких правовых общественных реформ 1 См.: Сырых В. М. Логические основания общей теории права. Т. 1. М, 2000. С. 135, 136, 180—190 и след. 2 Существуют и другие понимания естественного права, лежащие в основе философии права. Жак Маритен, следуя католической традиции, выводил естественное право из законов Божественного мироздания, а главным теоретическим авторитетом в этой области веры и знаний назы вал Фому Аквинского (см.: Маритен Жак. Человек и государство. М., 2000. С. 82 и след.). 3 Пухта Г. Ф. Энциклопедия права. О науке права // История фи лософии права. СПб., 1998. С. 377. 4 Бержелъ Ж.-Л. Общая теория права. М., 2000. С. 19; см. также: Куз нецов Э. В. Философия права в России. М., 1989. С. 61—62. (требование социальных прав теорией возрожденного естественного права начала XX века, движение за обеспечение прав личности и ее защиты от тоталитарных режимов середины XX века и др.). Философия права, при всей ее идеологичности, всегда ставила и ставит цель не только оценки действующего права, но и постижения природы и смысла права вообще. Любое идеологическое построение (на уровне доктрины) содержит и ответ на вопрос, "каким должно быть право", и утверждение, "что такое право". Если при помощи права стремятся осуществить какой-либо идеал либо сделать право идеальным, необходимо сначала (или попутно) определить, о чем идет речь, т. е. выяснить содержание идеала (если право — средство его достижения), и природу самого права, связанного с этим идеалом. Иными словами, при конструировании философской (идеологической) доктрины речь всегда шла как о содержании и принципах желательного (идеального) права, так и о понимании права вообще. Временами последний вопрос (что такое право?) вызывал среди философов-правоведов больше разногласий, чем идеологическое содержание и обоснование предлагаемых реформ действующего права. Может быть, сейчас в европейской и родственных ей цивилизациях дело обстоит именно таким образом, ибо ряд принципов гражданского общества выражен в пактах о правах человека, признанных большинством государств, но их обоснования различными философскими концепциями сильно отличаются одно от другого. Не случайно католический философ права Жак Маритен, участвовавший в подготовке проектов Всеобщей декларации прав человека, писал: "Люди, противостоящие друг другу по своим теоретическим воззрениям, могут прийти к практическому согласию относительно перечня прав человека"1. Общая теория права сложилась во второй половине XIX — начале XX в. на основе обобщений выводов и достижений юридического позитивизма2. С самого начала юридический позитивизм принципиально отрицал иное право, кроме позитивного (отсюда само название направления). Возникновение юридического позитивизма связано с укреплением и совершенствованием правовой оболочки развивавшихся капиталистических отношений. В теоретическом плане юридический позитивизм был основой формально-догматической юриспруденции с ее тонкой разработкой правовых форм товарообмена, беспробель-ности правового регулирования товарно-денежных и связанных с 1 Маритен Жак. Указ. соч. С. 75. 2 См.: Сайдлер Г. Л. Юридические доктрины империализма. М., 1959. С. 12 и след.; Туманов В. А. Буржуазная правовая идеология. М., 1971. С. 162 и след.; Мальцев Г. В. Понимание права. Подходы и проблемы. М., 1999. С. 144 и след.; История политических и правовых учений. М., 2002. С. 429 и след., 486 и след. 230 Сущность права. Проблемы теории и философии права Глава 7. Изучение права 231 ними отношений, точности определений юридических ситуаций, процедур, способов и средств решения возможных споров, проблем законодательной техники. Развитие и распространение юридического позитивизма в странах Европы обусловлено развитием капитализма. Наиболее широкое обоснование юридический позитивизм получил в книге немецкого юриста К. Бергбома "Юриспруденция и философия права" (1892 г.). Опираясь на философский позитивизм Огюста Конта, Бергбом выступает против "метаюридических" принципов и идей, вносимых в юриспруденцию теорией естественного права, учением о "народном духе" исторической школы права, всеми теми доктринами, которые пытаются исследовать не реальное (действующее), а предполагаемое, или желательное, право. Согласно теории Бергбома, наука должна изучать, а не оценивать или требовать; она должна иметь дело только с реальными предметами и исследовать их методом опыта. Соответственно теория права должна заниматься только объективно существующим правом, основанным на правотворческих фактах, т. е. на законодательной (и вообще правотворческой) деятельности государства. Именно действующее, позитивное право обеспечивает порядок, гармонию и безопасность в государстве, создает прочный правопорядок, стоящий над гражданами, над властью, над государством. Поскольку естественное право представляет собой не более чем предположение, нечто субъективное и фиктивное, оно, если его всерьез принимать за явление правового порядка, влечет за собой разрушение правопорядка и анархию. Нельзя решать возникающие на практике юридические дела исходя из естественно-правовой доктрины, делящей право на естественное и положительное: "Приверженец естественного права должен отказаться от права позитивного; кто не хочет отказаться от позитивного права, должен отбросить естественное. Любое дуалистическое учение о праве является с точки зрения практической юридической жизни невозможным". Единственно реальное право то, которое выражено в законе. "Сущность любого права состоит в том, что оно действует". Норма — альфа и омега права, его начало и конец, за пределами закона нет никакого другого права. Вслед за французскими экзегезами (толкователями, комментаторами Гражданского кодекса) Бергбом рассматривал право как нечто логически законченное и беспробельное1 — праву присуща та же непроницаемость, что и физическому телу. Вся задача суда состоит в том, чтобы на основе логического толкования текста закона определить решение по данному делу1. Аналогичные идеи обосновывали французские юристы-позитивисты. "Частное и публичное право входят в позитивное законодательство и только благодаря этому и приобретают качество права", — писал французский юрист Кабанту. Соответственно находящееся за пределами действующего законодательства естественное право (право народов) он предлагал назвать социальной философией (поскольку речь идет о порядке частных интересов), политической философией (поскольку речь идет о системе публичных институтов) и дипломатической философией (поскольку речь идет о международных отношениях). Вслед за главой английской аналитической школы Дж. Остином континентальный позитивизм видел источник права в суверенной власти, в государственной воле. Отсюда делались выводы о верховенстве закона, о подчинении судей закону. Юридический позитивизм довел до совершенства разработку приемов толкования правовых норм, особенно приемов логических, грамматических, систематических. Догма права, обоснованная юридическим позитивизмом, имеет первостепенное значение для правоприменительной деятельности, особенно в периоды стабильного развития гражданского общества. Развитие товарно-денежных отношений и товарообмена неизбежно порождает резкий рост числа договоров и соответственно споров, столкновений частнопредпринимательских интересов, требующих судебного рассмотрения и решения. Роль права как вполне определенного, установленного государством правила должного, обращенного в будущее, в этих условиях резко возрастает. В то же время существование кодифицированного или иным образом систематизированного права, соответствующего принципам гражданского общества, породило потребность в освобождении профессионального правосознания и юриспруденции от идеологии, этики, философии, политики, политэкономии, вносящих в практику реализации права "метаюридические" начала, относящиеся к области других наук. Формально-догматический метод, тщательно разработанный и обоснованный юридическим позитивизмом, лежит в основе законности правоприменительной практики. На базе юридического позитивизма складывалась общая теория права. Ее возникновению предшествовало становление отраслевых наук — теорий гражданского права, уголовного права, затем государственного права и процессуальных отраслей. Поначалу 1 В Гражданском кодексе Наполеона (1804 г.) беспробельность права возведена на уровень закона: "Судья, который откажется судить под предлогом молчания, темноты или недостаточности закона, может подлежать преследованию по обвинению в отказе в правосудии" (ст. 4). 1 См.: Бергбом Карл. Юриспруденция и философия права // Антология мировой правовой мысли. III том. Европа. Америка. XVII—XX вв. М., 1999. С. 494—498. 232 Сущность права. Проблемы теории и философии права утверждалось, что общая теория права обобщает, суммирует, синтезирует теоретические положения всех отраслевых наук. Именно поэтому она называется общей (для всех отраслевых теорий) теорией права. Вскоре обнаружилось, что у общей теории права есть собственный предмет исследования, поскольку она изучает и решает вопросы, не относящиеся к предмету ни одной из отраслевых наук. Таковы, в частности, вопросы системы права, основания деления его на отрасли, связи и различия отраслей права, системности права и др. Кроме того, неравномерность развития общей части отраслевых наук (процессуальные науки возникли позже материально-правовых) привела к тому, что отдельные выводы некоторых отраслевых наук не могут ни суммироваться, ни синтезироваться. По-разному проявляется связь материально-правовых и процессуальных норм в уголовном праве и в праве гражданском. Выявилось то, что каждая из отраслевых наук, изучая право под углом зрения своего предмета, видит право по-разному и не может (да и не стремится) дать общее определение права. Теоретические выводы отраслевых наук, содержащие "зерна истины", могут быть обобщены лишь в результате их "распредмечивания", обращения к объекту исследования на основе конструирования более широкого, общего для всех юридических наук предмета. Для общей теории права предметом исследования является действующее право (определенной страны), включая его реализацию. Общая теория права представляет собой систему понятий и категорий, выражающих в общей, абстрактной форме качества действующего права и процесса его осуществления. При конструировании этих понятий и категорий общая теория права обращается и к действующему праву, и к достижениям отраслевых юридических наук. Она выступает и как самостоятельная наука, и как посредник, связь между отраслевыми науками, исследуя, в какой мере выводы одной науки применимы или не применимы к другим отраслевым наукам. "Правовые понятия, первоначально разработанные в одной из специальных юридических наук и трансформировавшиеся благодаря своей общенаучной значимости в категории теории права, — писал А. М. Васильев, — распространяются и на другие правовые науки, включаются как особый вариант общей правовой категории в их понятийный аппарат"1. В результате "распредмечивания" противоречивых выводов отдельных отраслевых наук в них обнаруживается действительно общее, свойственное правовой системе в целом, а также объясняется, как именно это общее осуществляется применительно к специфике различных отраслей права. В частности, если правоотношение является общей категорией теории права, то необходимо объяснить, как оно Васильев А. М. Указ. соч. С. 96. 233 |