Право и бизнес. Том 4. новая монографияТом 4. Правовое пространство для развития бизнеса в россии

• Название: Правовое пространство для развития бизнеса в россии
• Анкор: Право и бизнес. Том 4
• Дата: 12.04.2023
• Размер: 3.6 Mb.
• Имя файла: новая монографияТом 4.pdf
• Тип: Книга; #1055640
• страница: 30 из 38

§ 8.17. Рамочный и предварительный договоры в
предпринимательской деятельности
Ганева Екатерина Олеговна,
аспирант кафедры гражданского права
Юридического института Иркутского государственного университета
Ganeva Ekaterina Olegovna,
Irkutsk State University
E-mail: [e-mail]
ББК 67.404.2
УДК 347.4
Аннотация. В настоящей статье рассматриваются вопросы соотнесения рамочного договора и предварительного договора, исследуются их характерные признаки. На основании проведенного анализа сделан вывод о том, что в отличие от предварительного договора, представляющего собой подготовительный договор между сторонами, которые обязуются заключить основной договор в будущем, рамочный договор непосредственно порождает обязательства и создает постоянные договорные отношения. Цель рамочного договора сводится к намерению сторон стандартизировать свои будущие отношения. Предварительный договор заключается с целью заключения другого (основного) договора. Автор также приходит к выводу, что рамочный договор отграничивается от предварительного договора по признаку двойного волеизъявления. Этот признак заключается в необходимости повторного согласования воль, служащего уточнением условий исполнения сторонами рамочного договора. В контексте анализа конструкций рамочного и предварительного договоров раскрывается значение указанных договоров в отношениях с участием предпринимателей. В статье также рассматривается

494 соотношение рамочного и предварительного договоров в правопорядках зарубежных государств.
Ключевые слова: рамочный договор, предварительный договор, организационный договор, признак двойного волеизъявления, предпринимательская деятельность.
Framework agreement and preliminary contract in
entrepreneurial activities
Annotation. This article deals with the issues of correlation of framework agreement with preliminary contract, examines its qualifying. On the basis of the conducted analysis it is concluded that in contrast to the preliminary contract, which is a preparatory contract between the parties that undertake to conclude the main contract in the future, the framework agreement directly generates obligations and creates a permanent contractual relationship. The purpose of the framework agreement is reduced to the intention of the parties to standardize their future relations. A preliminary contract is concluded with the aim of concluding another (main) contract. The author in her study concludes that the framework agreement is delimited from the preliminary agreement on the basis of double will. It is sign is the need to reconcile the will, which serves to clarify the conditions for the participants to fulfill the framework agreement. In the context of analysis of preliminary contract's construction and framework agreement’s construction, we disclose the role of the mentioned contracts on the terms with entrepreneurs' participation. The article examines the relationship between framework agreements and preliminary contract in the rule of law of foreign countries.
Keywords: framework agreement, preliminary contract, organization type agreement, sign of double will, entrepreneurial activity.

495
В век стремительного развития экономических отношений, роста совершаемых сделок в сфере предпринимательской деятельности, появляются эффективные, гибкие конструкции, позволяющие соблюсти интересы всех участников сделки.
Конструкция предварительного договора используется сторонами, когда заключение договора между ними является преждевременным, нецелесообразным или неуместным в силу некоторых обстоятельств, однако в перспективе такой договор будет выгоден для контрагентов (или хотя бы для одного).
Причинами чаще всего служат препятствия, необходимость совершения подготовительных юридических/фактических действий для того, чтоб заключить основной договор.
Осознавая этот факт и будучи заинтересованными в фиксации своего волеизъявления, предприниматели прибегают к заключению предварительного договора.
Заключая предварительный договор, стороны принимают на себя обязательство заключить в будущем определенный договор, что гарантирует и защищает их имущественные интересы.
Подобная конструкция обрамляет отношения между предпринимателями в необходимую форму, выражающую волю сторон и придающую определенность отношениям.
Рожденный на практике для облегчения длительных деловых отношений и сравнительно недавно закреплённый в российском гражданском законодательстве рамочный договор опосредует создание бизнес-потока между субъектами предпринимательской деятельности. Если стороны планируют долгосрочное и постоянное сотрудничество, они часто устанавливают свои деловые отношения на основе всеобъемлющего договорного соглашения, в котором будут предусмотрены только цели и некоторые общие условия таких отношений.
Рамочный и предварительный договоры, являясь продуктами развития общественных, экономических отношений, усложнения рынка товаров, работ, услуг, играют

496 важную роль в отношениях с участием предпринимателей.
Привлекательность данных договорных конструкций среди субъектов предпринимательской деятельности является причиной возникновения новых вопросов их применения.
Особое теоретическое и практическое значение приобретает вопрос отграничения рамочного договора от предварительного договора.
Изначально введение конструкции рамочного договора, закреплённой в ст. 429.1 Гражданского кодекса РФ
603
было обусловлено тем, что «модель предварительного договора, предусмотренная Гражданским кодексом РФ, не покрывает собой еще один институт, широко распространенный на практике, однако не получивший специального законодательного оформления, а именно, так называемых рамочных договоров»
604
Согласно п. 7.8. Концепции развития гражданского законодательства
РФ
605
наряду с конструкцией предварительного договора в Гражданском кодексе, возможно, следовало бы закрепить в виде самостоятельной договорной конструкции так называемый рамочный договор, не порождающий обязательство заключить договор в будущем (что типично для предварительного договора), а представляющий собой договор, который уже заключен, но условия которого подлежат применению и детализации в будущем (договор с
«открытыми», то есть подлежащими согласованию в будущем условиями).
Договор, устанавливающий обязательство сторон заключить в будущем окончательный договор, принято называть pacta de contrahendo
606
. Долгое время модель такого договорного отношения была известна отечественному праву в качестве предварительного договора.
Однако еще советская правовая доктрина допускала возможность существования рамочных договоров как разновидности предварительных
607
. Так, И.Б. Новицкий полагал

497 вполне допустимыми такие предварительные договоры, в которых стороны предполагали возможность «установить в будущем постоянные длительные отношения, которые придется оформить рядом договоров, содержание которых во всех подробностях выяснится только в дальнейшем». Однако
И.Б. Новицкий указывал, что некое «основное содержание» подобных последующих договоров должно быть определенным, иначе такой «предварительный» договор «не получит конкретного содержания». В то же время он утверждал, что нельзя толковать это таким образом, будто условия будущего договора должны быть описаны в предварительном также именно так (с той же степенью подробности) как и в будущем договоре, ведь тогда будущий договор будет ненужным. И.Б.
Новицкий предлагал установить в предварительном соглашении лишь «существенные элементы будущего договора
(essentialia); отдельные детали, второстепенные моменты договора могут быть определены непосредственно в главном договоре. Возможно даже, что предварительным договором будет предоставлено в определенных пределах право одному из контрагентов односторонне установить при заключении главного договора то или иное условие»
608
Согласно п. 1 ст. 429 Гражданского кодекса РФ, определяя понятие предварительного договора, указывает, что по такому договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг
(такой договор именуется основным) на условиях, предусмотренных предварительным договором.
Первой общей чертой рамочного и предварительного договоров является то, что и рамочный договор, и предварительный договор являются по своему характеру подготовительными договорами. Предварительный договор подготавливает стороны к заключению основного обязательства. Подготовительная роль рамочного договора позволяет ему заранее определить некоторые элементы

498 будущих договоров. Как справедливо отмечено Л.Г. Ефимовой
«рамочный договор устанавливает твердые и подробные обяза­тельства, подготавливающие заключение других договоров. Таким образом, рамочный договор, как и предварительный договор, носит переходный, вспомогательный характер»
609
Из этого вытекает вторая общая черта, которая заключается в том, что предварительным договором устанавливаются обязанности сторон подписать основной договор на определенных условиях в будущем, то есть с момента заключения предварительного договора заключение основного договора происходит спустя некоторое время. С самого начала мы отмечали, что из-за длительности выполнения сделки, в целом желание сторон определить существенные условия в самом рамочном договоре является нецелесообразным или даже невозможным. Поэтому согласование существенных условий происходит путем заключения других договоров в будущем.
Третьим общим признаком рассматриваемых договоров является их безвозмездный характер. Особенностью рамочного договора является тот факт, что контрагенты при его заключении и согласовании в нем дальнейших общих условий обязательственных взаимоотношений, прямо это предусматривают, что исполнение соответствующих обязательств будет осуществляться на основе конкретных договоров, которые могут содержать условия, уточняющие либо конкретизирующие общие условия, определенные рамочным договором
610
. Существо исходного соглашения сторон, заключающегося в фиксации их договоренностей по поводу дальнейшего сотрудничества в рамках отдельных имущественных договоров, не предполагает уплаты цены или какого-либо имущественного предоставления. Таким образом, в силу правовой природы рамочного договора его безвозмездность предполагается.
В свою очередь

499 предварительный договор также является безвозмездным,
«поскольку исполнение обязанностей сторон по заключению основного договора не обусловлено каким-либо встречным предоставлением или платой со стороны контрагента»
611
Однако в отличие от предварительного договора, представляющего собой подготовительный договор между сторонами, которые обязуются заключить основной договор в будущем, рамочный договор непосредственно порождает обязательства, независимо от заключения последующих договоров, и создает постоянные договорные отношения. Как отмечает В.В. Витрянский «в отличие от предварительного договора, порождающего лишь обязательство его сторон заключить в будущем основной договор на условиях, согласованных при заключении предварительного договора, рамочное соглашение служит основанием возникновения полноценного обязательства с той лишь особенностью, что отдельные условия этого обязательства в целях и в ходе его исполнения подлежат уточнению и конкретизации сторонами, в том числе и путем заключения отдельных договоров»
612
Предварительный договор радикально отличается от рамочного договора тем, что последний незамедлительно порождает полноценные обязательства даже до заключения договоров, заключенных во исполнение рамочного договора, но в которых в будущем будут согласованы отдельные условия порождаемых им обязательств.
Следующим отличием рамочного договора от предварительного является то, что, хотя в обоих случаях у сторон есть общее желание заключать договоры в будущем, предварительный договор не является основой для непрерывных деловых отношений между сторонами. Хотя ст.
429 Гражданского кодекса РФ не содержит прямого запрета согласовать в одном предварительном договоре заключение нескольких основных договоров в будущем
613
, однако предварительный договор порождает обязательство заключить

500 конкретный договор (конкретные договоры) в бу­дущем. В рамочном договоре обязательство касается заключения нескольких договоров в будущем, так как он направлен на организацию долгосрочных отношений, и, как правило, стороны не рассматривают возможность заключения одного договора. Рамочный договор позволяет предпринимателям организовать целую систему деловых отношений, включающую все заключенные ими многочисленные договоры. Он стоит у истоков целой группы пос­ледующих договоров
614
Отсюда следует и третье отличие, состоящее в том, что заключение основного договора прекращает вытекающее из предварительного договора обязательство. Предварительный договор прекращается исполнением обязательства по заключению основного договора, в то время как для исполнения рамочного договора характерно заключение ряда отдельных договоров. Другими словами, рамочный договор не исчерпывает своего действия при его исполнении.
Следующее отличие состоит в том, что в соответствии с п. 3 ст. 429 Гражданского кодекса РФ предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также условия основного договора, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение при заключении предварительного договора. При этом согласно Постановления Пленума ВС РФ № 49 «для признания предварительного договора заключенным достаточно установить предмет основного договора или условия, позволяющие его определить»
615
. В рамочном договоре установление существенных условий отдельных договоров не является обязательным. Специфика конструкции рамочного договора и заключается в том, что отсутствующие в основном договоре существенные условия будут конкретизированы
(уточнены) путем заключения отдельных договоров, например, наименование и количество.

501
Представляется весьма значимой следующая установка, сформулированная судом: «сущность рамочного соглашения не предполагает обязательного указания существенных условий сделок, которые будут совершаться на его основании. То, что в рамочном договоре отсутствуют существенные условия будущих сделок, не свидетельствует о его незаключенности»
616
Рассмотрим еще одно отличие предварительного договора от рамочного, связанного с характерным признаком последнего, а именно признаком двойного согласия. Согласно ст. 154 Гражданского кодекса РФ, для заключения договора необходимо выражение согласованной воли сторон. Воля одной стороны, которая направляет проект договора или подает заявку, выражается в оферте. Решающее значение имеет ответ другой стороны, получившей такую оферту, о согласии заключить договор, что подтверждает соответствие волеизъявления стороны намерению совершить сделку.
Выраженное вовне намерение фактически является вторым, отличным от волеизъявления на заключение непосредственно самого рамочного договора. Выражение согласованной воли сторон в момент подписания рамочного договора, как представляется, не исключает необходимости повторного согласования воль контрагентов при подписании каждого договора (подаче заявок).
Соглашение сторон, рождающее до­говор, является согласо­ванным соединением воль сторон по вопросам, которые должны стать предметом такого соглашения.
Юридически признанная воля составляет необходимый атрибут действительного для права договора. Согласие на совершение того или иного юридически обязывающего действия объясняется тем представ­лением, что волевым образом лицо недвусмысленно может заявить о своем намерении
617
Рамочный договор представляет собой соглашение по общим условиям договоров (договора), которые будут заключены в будущем на основании и во исполнение рамочного

502 договора. Таким образом, второе выраженное вовне намерение
(второе волеизъявление) служит для уточнения условий исполнения рамочного договора, которые могут быть впоследствии изменены. Стороны рамочного договора не исключают возможности того, что они вообще могут не заключать в будущем договоров. Поэтому в целях исключения риска, связанного с возможным несогласием заключать договоры в будущем, в некоторых рамочных договорах содержится прямое обязательство их заключать.
Существует точка зрения, что в случае, если в рамочном договоре стороны прямо предусмотрят, что они связаны обязательством заключать договор (договоры) в будущем, такой рамочный договор ничем не будет отличаться от предварительного
618
. Однако думается, что согласие на принятие сторонами обязательства по заключению договора
(договоров), взятого сторонами в рамочном договоре, отличается от согласия, выраженного сторонами в предварительном договоре. В рамочном договоре стороны выражают согласие именно на заключение договоров на его основании и во исполнение основного договора и связывают себя обязательством в будущем заключать такие договоры. В этом случае рамочный договор предполагает заключение других договоров, существенные условия которых будут определены в будущем.
В предварительном же договоре стороны выражают свое согласие на принятие обязательств по заключению конкретного договора, определяя существенные условия этого будущего договора непосредственно в предварительном договоре. ­В этой связи, А.В. ­Васильев справедливо отметил, что в практическом плане это означает, что основной договор необходимо заключить именно в том виде, в котором он предусмотрен в предварительном
619
. Выраженное взаимное согласие сторон в предварительном договоре заключить основной договор на заранее определенных условиях является окончательным.

503
Отсюда вытекает установленное п. 5 ст. 429 Гражданского кодекса РФ право требования о понуждении к заключению основного договора на предусмотренных предварительным договором условиях.
В рамочном договоре стороны, прямо предусматривая обязанность заключать договоры в будущем, выражают согласие лишь в отношении общих условий обязательственных взаимоотношений сторон, таких как условия продвижения закупаемой продукции на рынке, премирования за ее распространение, меры ответственности, порядок урегулирования споров и др. Согласие, выраженное во время заключения рамочного договора, не представляется исключающим то, которое будет дано при заключении каждого отдельного договора. Предусмотренные в рамочном договоре общие условия могут изменяться в том смысле, что они должны будут применяться к каждому договору во исполнение рамочного договора только в том случае, если во время заключения такого договора договаривающиеся стороны не выразят другого намерения. Второе согласие, таким образом, необходимо для определения условий исполнения рамочного договора. Согласие сторон, выраженное непосредственно в рамочном договоре, не может быть действительным в отношении существенных условий будущего договора и должно быть выражено не только по рамочному договору, но и в отношении каждого договора или заявки в будущем.
Отличительным признаком является и цель заключения договоров. Целью заключения предварительного договора является заключение основного договора. Рамочный же договор преследует цель создать стандартизированные рамки для формирования будущих договоров на основе первоначального соглашения между предпринимателями.
Во французской юриспруденции рамочный договор (contrat cadre) по правовой природе схож с соглашением о заключении договора в будущем (promesse de contrat). Последнее делится на

504 одностороннее (promesse unilatérale de contrat) и двустороннее соглашение о заключении договора в будущем (promesse unilatérale de contrat).
Отметим, что сам термин
«предварительный договор» («l’avant-cadre») не идентичен отечественному правопорядку и считается периодом времени, преддоговорным этапом заключения договора
620
Так, в докладе 79-го Конгресса нотариусов Франции отмечается, что рамочный договор является обещанием, связанным с заключением договоров на исполнение… рамочный договор может рассматриваться как одностороннее обещание, если одна из сторон даст свое согласие на исполнение будущих договоров. В отчете сказано, что рамочный договор также может быть рассмотрен в качестве двустороннего обещания заключить договор, если обе стороны обязуются заключать договоры на исполнение
621
Тем не менее наличие обязательства одной из договаривающихся сторон на заключение договоров во исполнение рамочного договора, не может трансформировать рамочный договор в одностороннее обещание заключить договор
622
. Рамочный договор заключается с согласия обоих контрагентов.
Рамочный договор нельзя рассматривать как двустороннее обещание заключить договор в будущем, поскольку он, как и одностороннее обещание заключить договор в будущем должен содержать все существенные условия договора. Однако рамочный договор содержит только общие принципы отношений сторон, и не должен содержать существенных условий.
Немецкая доктрина также различает рамочный договор и предварительный договор. В отличие от рамочного договора, который создает постоянные договорные отношения, порождая базовое обязательство, независимо от заключения последующих договоров, предварительный договор представляет собой подготовительный договор между

505 сторонами, которые обязуются заключить основной договор
(Hauptvertrag)
623
. Заключение основного договора прекращает вытекающее из предварительного договора обязательство.
Отраженные в настоящей статье характерные черты, анализ которых позволил соотнести и отграничить рамочный договор от предварительного договора, несомненно, определяют их роль в процессе формирования отношений между предпринимателями. Рамочный договор в отличие от предварительного порождает обязательства независимо от заключения последующих договоров и создает постоянные договорные отношения. Итогом заключения рамочного договора является целый комплекс других договоров, в совокупности опосредующих создание бизнес-потока между субъектами предпринимательской деятельности в долгосрочной перспективе.
Библиографический список
1. Белов В. А., Дудченко К.В. «Договоры о договорах»
(предварительный и рамочный договоры, опцион на заключение договора) // Законодательство. № 2. 2016 г.
КонсультантПлюс [Электронный ресурс] : справочно-правовая система.
2. Васильев В.А. Предварительный договор в праве России и
США : дисс… канд. юрид. наук:12.00.03. М., 2007.
3. Ветров Д. М., Ситников В. А. Применение соглашения о задатке в конструкции предварительного договора в свете проекта Федерального закона «О внесении изменений в
Гражданский кодекс Российской Федерации» // Вестник
Челябинского государственного университета. 2013. № 5. С. 36-
41.
4. Витрянский В.В. Реформа российского гражданского законодательства: промежуточные итог. Монография. М.:
Статут, 2017. 431 с.

506 5. Ефимова Л.Г. Рамочные (организационные) договоры /
Л.Г.Ефимова. М. : Волтерс Клувер, 2006. 104 с.
6. Кудинов О.А. Римское право : учебное пособие. М., 2013.
240 с.
7. Новицкий И.Б. Обязательство заключить договор. М., 1947.
145 с.
8. Татаренко В.И. Рамочные и абонентские договоры в гражданском праве : дис. ... канд. юрид. наук. М., 2018.
9. Шевченко Е.Е. Преддоговорные соглашения в гражданском праве и судебно-арбитражной практике // Закон. 2011. № 2. С.
130-138.
10. Hoffbauer C. Der Rahmenvertrag in der Lieferbeziehung.
Berlin: Logos Verlag Berlin GmbH, 2010. 250 s.
11. Mousseron J.M. et Seube A. A propos des contrats d'assistance et fourniture. D. 1973.
12. Poitevin C. L’avant-contrat en droit des contrats d’auteur.
Droit. Université d’Avignon. 2011. 470 p.

507