Цвайгерт К., Кётц X. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права. Том 1. Цвайгерт К., Кётц X. Введение в сравнительное правоведение в сфе. Предисловие к русскому изданию
 Скачать 3.46 Mb.
|
|
§ 19. Право Соединенных Штатов Америки Литература ABRAHAM, The Judicial Process (4th ed., 1980). COING, "Neue Strцmungen in der nord amerikanischen Recbtsphilo Sophie", ARSP 38 (1949) 536. FARNS WORTH, An Introduction to the Legal System of the United States (1963). FIKENTSCHER, Methoden des Rchts ПП (1975). FRIEDMAN, A History of American Law (1973). FULDA, Einfьhrung in das Recht der USA (1966). GDLMORE, The Ages of American Law (1977), OOWER/PRICE, The Profession and Practice of the Law in England and America, 20 Mod.L.Rev. 317 (1957). GRISWOLD, Law and Lawyers in the United States, The Common Law Under Stress (1964). HAY, An Introduction to United States Law (1976). HONNOLD (ed.)., The Life of the Law, Readings on the Growth, of Г,egal Institutions (1964). HURST, The Growth of American Law (1950). JESCHECK, Bedingungen und Methoden des Rechtsunterrichts in den Vereinigten Staaten (1970). KAHN-FREUN, English Law and American Law - - Some Comparative Reflections, in: Essays in Jurisprudence m Honor of Roscoe Pound (1962) 362. KARLEN, Appelate Courts in the United States and England (1963). — Judicial Administration — The American Experience (1970). KJMBALL, Historical Introduction to the Legal System, Cases and Materials (1961). MERRYMAN, Judicial Responsibility in the United States, Rabcls Z. 41 (1977) 332. PARKER, Das Privatreicht der Verenigtcn Staaten von Amerika (I960). POUND, The Formative Era of American Law (1938). — The Development of American Law and Its Deviation from English Law, 67 LQ Rev. 49 (1951). RABEL, Deutsches und amerikanisches Recht, Rabeis Z. 16 (1951) 340. RHEINSNEIN, Die Rechtshonoratioren und ihr EinfluЯ auf Charakter und Funktion der Rechtsordnungen, Rabeis Z. 34 (1970) 1. RUESCHEMEYER, Juristen in Deutschland und in den U.S.A., Eine vergleichende Untersuchung von Anwaltschaft und Gesellschaft (1976). RUMBLE, American Legal Realism (1968). SCHLESENGER, Die Rolle des Supreme Court im Privat- und Prozessrecht der Vereinigten Staaten (1965). ! ! 357 SHARTEL, Our Legal System and How It Operates (1951). STEIN, The Attraction of the Civil Law in Post-Revolutionary America*, 52 Va.L.Rev. 403 (1966). WEISS, Die Theorie der richterlichen Entscheidungstдtigkeit in den Vereinigten Staaten von Amerika (1971). WENGLER, Die Anpassung des englischen Rechts durch die Judikatur in den Vereinigten Staaten, in: Festschrift Rabel I (1954) 39. YNTEMA, American Legal Realism in Retrospect, 14 Vand.L. Rev. 317 (1960). I Право США занимает особенно важное место в англоамериканской правовой семье и потому заслуживает самого тщательного рассмотре- ния, какое только возможно в рамках подобного рода работ. И не только потому, что по своему экономическому и военному по- тенциалу, равно как и по политическому влиянию, США принадлежат к одной из самых могущественных держав мира. За 200 лет независимого развития американское право приобрело столь много своеобразия, что стало значительно отличаться от английского образца. В отличие от Ан- глии, США имеют собственную писаную конституцию, которая определя- ет государственное устройство страны в качестве федеративного госу- дарства и содержит перечень основных прав и свобод граждан, соблю- дать которые обязаны законодатель, суды и исполнительная власть. Кро- ме того, особый характер политических идеалов основателей американ- ских штатов, расовое, религиозное и культурное многообразие, огром- ная территория и прежде всего поразительно динамичное социальное и экономическое развитие во многом способствовали тому, что изучение методов и решений, разработанных американским правом, привлекает значительно больший интерес для юриста континентальной Европы, чем изучение английского права, которое часто все еще продолжает за- ботливо пестовать собственные традиции. Заселение Североамериканского континента началось в первой по- ловине XVII века. Первоначально в Виргинии, а затем и в других регио- нах восточного побережья появились небольшие колонии. Они не имели сколько-нибудь постоянного общения между собой и не были прочно связаны с Англией. В те далекие времена первые поселенцы в основ- ! ! 358 ном боролись с природой и индейцами за выживание. И потому в юри- стах тогда не было особой нужды. Кроме того, в большинстве колоний, как, например, в Массачусетсе и Пенсильвании, руководство было в ру- ках религиозной общины и все споры решались духовенством на основе Библии, а не юристами на основе общего права. С начала XVIII века по- ложение начинает меняться. Усиливаются торговые связи между колони- ями и с заграницей, особенно с Англией, и теократическая верхушка утрачивает свою руководящую роль. Постепенно складывается юриди- ческое сословие. К нему принадлежат в большинстве своем юристы, получившие образование в лондонских школах-гильдиях еще до пере- селения в США. Все более получают распространение труды англий- ских правоведов, особенно «Комментарии к английским законам» Бл- экстона. Эта книга разошлась в колониях почти так же быстро и в гораз- до более густонаселенной метрополии. В середине XVIII века зарождает- ся американское движение за независимость как ответная реакция на колониальную экспансию Англии. В числе лидеров движения находятся и юристы. Среди 56 подписавших Декларацию о независимости 1776 года было не менее 26 юристов. Вплоть до окончания в 1781 году войны с Англией представители ставших независимыми штатов выступали за создание более тесного политического союза. Но лишь в 1787 году участникам Филадельфийского конституционно- го конгресса, среди которых вновь было более половины юристов, уда- лось разработать федеральную конституцию. В 1789 году ее приняли 13 штатов. С рядом поправок она действует и сегодня. Феномен американ- ской конституции поражает. Территория США простирается по всему Се- вероамериканскому континенту. Аграрная страна, лежащая на задворках тогдашнего мира, превратилась в крупнейшую индустриальную державу планеты, пройдя через гражданскую и две мировые войны. Но конститу- ция Соединенных Штатов осталась практически неизменной. Еще до завоевания независимости среди американских поселенцев укрепилось мнение, что в каждой из колоний в принципе должны действовать английское общее право и специально издаваемые для них английские законы. Было признано также, что общее право не бу- дет применяться, если будет противоречить местным условиям данной колонии. ! ! 359 Опираясь на эти принципы, американские суды уже в колониальный период, но особенно в течение XIX века, во многом модернизировали английское общее право. Так, например, в Англии существовало правило, согласно которому собственник земельного участка отвечал за ущерб, нанесенный его ско- том земельному участку соседа, даже если это произошло не по его вине. Такое правило было вполне уместно для густонаселенных терри- торий, поскольку благодаря ему от хозяев скота можно было потребовать содержать свой скот за забором и таким способом избегать нанесения ущерба соседям. Другое дело Америка с ее огромными незаселенными пространствами, которые могли быть пригодны лишь для пастбищ. По- этому здесь получил развитие другой принцип. Не хозяин скота, а вла- делец зданий, лесов или сельскохозяйственных культур должен защи- щать свою собственность заборами от скота соседа. Водное право английского общего права также не годилось для за- сушливых территорий американского запада. Там из-за острой нехватки воды ею должны были распоряжаться не только владельцы прибрежных участков, но и другие землевладельцы, чтобы орошать свои участки. Столь же неподходящим оказалось и горное регулирование по англий- скому праву. В ситуации, когда «золотая лихорадка» в мгновение пре- вращает дотоле пустынные местности в людское море из десятков тысяч искателей драгоценного металла, нужны совсем другие регулирующие нормы для разграничения прав горнодрбытчиков, чем действовавшие в то время в Англии. Эти и другие примеры из истории американского права наглядно показывают, сколь сильно содержание права зависит от существующих климатических, географических, экономических и соци- альных условий и как эти условия могут менять содержание права. (Подробнее об адаптации английского права американскими судами к местным условиям см. Wenger, aaO; Kimball, aaO, р. 205 ff., 267 ff.) Законодательство отдельных штатов также вносило существенные изменения в нормативное содержание общего права. Многие амери- канские поселенцы часто покидали свою европейскую родину, по- скольку там правящие классы ущемляли их политические, религиозные и экономические права. Поэтому уже в начале XIX века политические взгляды членов парламентов штатов оказались подверженными сильно- му влиянию идеи построения эгалитарного и демократи- ! ! 360 ческого общества в ее наиболее радикальном выражении. С особой си- лой это проявилось в период президентства Эндрю Джексона (1829-1837), когда в ряде штатов были приняты законы, «очистившие» английское земельное, семейное и наследственное право от феодаль- ных пережитков. Были упрощены также судебные процедуры, отменена сословная мо- нополия. Кроме того, должники из беднейших слоев переселенцев, осо- бенно работающих по найму, получили дополнительные средства юриди- ческой защиты от притязаний кредиторов, а преобразования в уголовном праве сделали его более гуманным. Этот процесс затронул также и судо- производство. В то время адвокаты и судьи, как лица, обязанные иметь специальное образование и обладать специальными знаниями, пользова- лись привилегиями, закрепленными за ними еще в средневековье. По- этому многие штаты приняли правовые акты, в соответствии с которыми любому гражданину, не совершившему уголовных преступлений, разре- шалось получить профессию юриста. Акты такого рода действовали в Массачусетсе до 1935 года, а в Индиане — до 1933 года. Следствием это- го стала, по словам Роско Паунда, «депрофессионализация» практики правоприменения. В результате поведение американских юристов в суде и их профессиональный уровень кажутся иностранному наблюдателю и сегодня во многах отношениях далекими от предъявляемых требований с точки зрения как формы, так и содержания. Считалось противоречащим принципам демократии, когда судья назна- чался исполнительной властью и оставался на своем посту длительный срок или даже пожизненно. Поэтому в абсолютном большинстве штатов были приняты законы о выборах судей парламентами или с обязательным их переизбранием по истечении относительно короткого срока пребыва- ния в должности. Еще и сегодня в абсолютном большинстве штатов судей выбирает население прямым голосованием. При этом, однако, принад- лежность кандидатов к Демократической или Республиканской партии открыто декларируется в избирательных бюллетенях и они получают поддержку от своих партийных организаций в предвыборной борьбе. Небольшое число штатов сохранили у себя систему назначения судей исполнительной властью (губернатором штата). Федеральных судей назначает президент. Однако при этой системе ча- сто требуется согласие законодательной власти. Но даже это не препят- ствует тому, что выбор судей на удив- ! ! 361 ление часто определяется не только уровнем их квалификации, но и партийной принадлежностью, протекцией по служебной линии и заку- лисными политическими сделками. В частности, это касается судей, служащих в судах низших инстанций штатов. Однако и президент на- значает, как правило, федеральных судей из среды членов своей пар- тии. (Подробнее см. Kayser. Die Auswahl der Richter in der englischen u. americanischen Rechtspraxis, 1969, Abraham, aaO, p. 23 ff.; Honnold, aaO, p. 195 ff.) Профессиональные организации американских юристов (Bar associations) не без успеха долгие годы боролись за то, чтобы при выборе судей в большей степени учитывалась их квалификация. Они во многом способствовали отмене системы выборов судей в ряде штатов и замене ее системой их назначения губернатором штата из числа кандидатов (по три на каждое вакантное место), предлагаемых независимой комисси- ей, которая отбирает их по принципу профессионального соответствия. После истечения срока своих полномочий судья, назначенный таким способом, должен быть избран населением, если хочет продолжать службу. Но если ему не противостоят другие кандидаты, то он может рассчитывать на простое утверждение его в должности. Даже в тех слу- чаях, когда судьи назначаются главами исполнительной власти, ассоци- ации юристов стремятся оказывать влияние на их выбор. Так, список кандидатов в федеральные судьи представляется обычно на рассмотрение специальному комитету американской ассоциации ад- вокатов. Если комитет находит некоторые кандидатуры после тщательного их изучения не подходящими для этой должности, то президент решается на их назначение лишь в исключительных случаях из-за опасения не- благоприятной реакции общественного мнения. Наибольшие споры в области правовой политики в XIX веке вызывал вопрос о необходимости всеобъемлющей кодификации амери- канского варианта общего права. Иеремия Бентам в 1811 году написал письмо президенту Мэдисону, в котором красноречиво изложил пре- имущества такого шага и выразил желание взять на себя разработку ко- декса. Он получил вежливый, но твердый отказ. Тем не менее влияние идей Бентама и его последователей было столь сильным, пример фран- цузского ГК столь впечатляющим, а недовольст- ! ! 362 во запутанностью общего права столь широким, что кодифи кация нашла горячих сторонников сначала в штате Массачу сете, а затем также и в Нью-Йорке в лице адвоката Дэвидг Дадли Филда. Оттуда дискуссия пе- рекинулась в другие штате и вскоре стала всеобщей. Во многом она на- поминала enof между Савиньи и Тибо. Вскоре Филд разработал проект гражданско-процессуального кодекса, наиболее важной особенностью которого стало устранение традиционной разницы между исками по общему праву и по праву справедливости, что значительно упрощало судебные процедуры. Кодекс был принят в Нью-Йорке в 1848 году и стал в последующие годы образцом для соот- ветствующих правовых актов во многих других штатах. Гораздо меньший успех сопутствовал проекту ГК, также разработанному в основном Фил- дом. В 1865 году, когда он предложил его вниманию общественности, идеи кодификации уже утратили свою привлекательность. К этому мо- менту широкое распространение получили основополагающие коммен- тарии и статьи Кента и Стори, благодаря которым американское право стало более упорядоченным и систематизированным. Однако основны- ми противниками идеи кодификации были профессиональные юристы, которые с середины столетия стали частью буржуазного истэблишмента восточного побережья, приобрели большое влияние и совершенно не были заинтересованы в том, чтобы из-за кодекса, предложенного Фил- дом, привычная им техника отправления правосудия потеряла свою значимость. По-другому складывалась ситуация в большинстве штатов американ- ского запада, где царила простота нравов «пограничного общества». Здесь заинтересованность юристов в сохранении укоренившихся про- фессиональных традиций играла незначительную роль. Гораздо больше доверия было к кодексу, ценность которого заключалась в систематиза- ции правового материала на принципах здравого смысла, что делало его понятным обывателю. Поэтому в Северной и Южной Дакоте, Айдахо и Монтане, равно как и в Калифорнии, кодекс Филда вступил в силу уже в конце прошлого сто- летия. Он действует там и поныне, но со значительными поправками. Правда, справедливости ради следует заметить, что его роль для судебной практики совсем иная, нежели та, которую играют соответствующие кодексы в странах гражданского права. ! ! 363 В течение ХЕХ века постоянно росли противоречия между торгово- промышленным, склонным к протекционизму в таможенных вопросах, Севером и плантаторской аристократией аграрного Юга. Эти противо- речия наиболее остро проявились в вопросе об отмене рабства. В 1857 году Верховный суд в печально знаменитом деле Дред Скотт против Сэнфор-да постановил, что чернокожего раба нельзя рассматривать в ка- честве гражданина США, даже если он временно проживает на террито- рии, где рабство запрещено. Это решение вызвало бурю возмущения в северных штатах. В 1860 году президентом США избирается Авраам Линкольн, кандидат от Республиканской партии, созданной всего за несколько лет до этого со- бытия. Южные штаты выходят из федерации, и гражданская война ста- новится неизбежной. Победа северян спасла подорванное было един- ство федерации, что привело к укреплению центральной власти, глав- ным образом благодаря наделению президента чрезвычайными полно- мочиями. А это, в свою очередь, сделало возможным отмену рабства. II После окончания гражданской войны в США начался период бур- ного экономического роста. Освоение дальнего запада путем прокладки железных дорог, создания новых отраслей промышленности, активная разработка недр — все это в течение буквально нескольких десятилетий привело к гигантскому скачку в хозяйственном развитии страны. Это продиктовало необходимость создавать новые формы правового регули- рования в области предпринимательства, страхования, транспорта, кре- дитов, банковского и биржевого дела. Эти правовые формы являлись естественным отражением господ- ствовавших в то время представлений о том, как должны регулировать- ся экономические и общественные отношения. Наиболее ярко они были выражены в трудах английского философа Герберта Спенсера, особенно в его «Социальной статике» (1850). В этой работе утверждалось, что прогресса цивилизации и благосостояния мож- но достичь, лишь предоставив широкое поле деятельности для свободно- го предпринимательства, коммерческого риска и индивидуальной ответ- ! ! 364 ственности. Вмешательство же государства в экономику для защиты бо- лее слабых конкурентов рассматривалось как зло: это была жертва, на которую обязан был пойти индивид во имя всеобщего прогресса и эко- номического процветания. И не только содержание права, но и формы, в которые оно облекалось, и методы его применения — все должно учиты- вать потребности предпринимателей: финансисты, промышленники и инвесторы заинтересованы в предсказуемости и надежности судебных решений. В конце прошлого века в США начался процесс, подобный тому, который происходил в Германии при сходных экономических и со- циально-политических условиях в период расцвета юриспруденции по- нятий: право принимало все более устоявшиеся формы; судьи видели свою задачу прежде всего в том, чтобы создать постоянно действующий правовой механизм, с помощью которого можно было бы регулировать существующее положение вещей так же, как и с помощью норм зако- на. Поэтому они стремились классифицировать правовые последствия, привязывая их к нормам, сложившимся в результате прецедентов. При этом судьи тешили себя иллюзией, что таким образом они смогут огра- дить себя от политических и социальных конфликтов времени и станут проводниками вечных идей справедливости. Мощный экономический подъем после гражданской войны и разви- тие новых, комплексных областей права привели к важным изменениям в американском юридическом образовании. До этого молодые люди обычно получали необходимые знания в английских школах-гильдиях или в качестве учеников американских адвокатов, благодаря которым они постигали премудрости ведения процесса и оформления документов, пе- ренимали таинства ремесла своих патронов и в лучшем случае читали также комментарии Блэкстона или Кента. Уже в конце XVIII века в США появились университеты, в которых читался курс права. В то же время под влиянием Стори, который с 1829 года был одновременно профессо- ром школы права Гарвардского университета и судьей Верховного суда, довольно рано сложилось убеждение, что юридическое образование — необходимая ступень для подготовки к профессии адвоката, в то время как в Англии — это один из аспектов общего высшего образования. Ра- зумеется, 12 месяцев было недостаточно для получения полноценного юридического образования. Кроме того, не требовалось пред- ! ! 365 варительной подготовки для допуска к учебе, как правило, не было и эк- заменов. Но после 1870 года произошли коренные изменения в этой сфере. Их зачинателем была школа права Гарвардского университета под руководством декана Лэнгделла. Благодаря его усилиям продолжитель- ность обучения достигла трех лет, для более строгого контроля за каче- ством знаний обучающихся были введены экзамены, а в дальнейшем предварительным условием для поступления в школу стало получение абитуриентом образования в колледже. Лэнгделл стал также изобретате- лем так называемого «прецедентного метода» (case method) обучения, который в различных вариациях до сих пор является основным в юриди- ческом образовании США. Суть этого метода заключается в том, что студенту приводятся правовые нормы по уже решенным делам из судеб- ной практики. Затем эти нормы объясняются ему на примере этих дел, но во взаимосвязи с другими нормами. После этого следует их критиче- ское обсуждение только в рамках упомянутых дел. Под влиянием Ассо- циации американских юристов, которая была заинтересована в улучше- нии качества юридического образования по престижным соображениям, взыскательная модель обучения Гарвардской школы права была посте- пенно распространена на другие университеты. Прохождение «учениче- ской практики» в адвокатских конторах постепенно прекратилось, и ныне монопольное положение школ права в области юридического обра- зования США — не в пример Англии — неоспоримо. С расцветом школ права в США появляется группа юристов, значение которой для права США в течение XX века постоянно росло. Это — профессора. Их влияние объясняется коренными изменениями в стиле юридического мышления, что, в свою очередь, было тесно связано с пе- ресмотром американским обществом собственных социальных и этиче- ских принципов. Наиболее отчетливо это проявилось в постепенном от- ходе от крайне индивидуалистических идей «социального дарвинизма» периода раннего экономического роста, когда государство в начале XX века стало подчинять своему контролю экономическую жизнь и по воз- можности ограничивать свободу предпринимательства в тех случаях, если это могло привести к отрицательным социальным последствиям для отдельного индивида. Уже на рубеже прошлого и нынешнего веков конгресс выступил против особенно явных зло- ! ! 366 употреблении свободой договоров, установив, например] контроль над железнодорожными компаниями и создав с этой целью в 1887 году Ко- миссию по междуштатной торговле — первый в истории США феде- ральный орган по государ ственному контролю за экономикой. В 1890 году вступил i силу закон Шермана, а в 1914 году — закон Клейтона.. № толкование судами позволяло наделять федеральные влаега широкими полномочиями для пресечения ограничительно! практики в торговле. Электро-, водо- и газоснабжение, средства массовой информации, радио, грузовой, морской и воздушный транспорт — все эти отрасли, которые и поныне находятся в США, в противоположность Европе, в частных ру- ках, были постепенно поставлены под контроль государства. Причем роль государства отныне не ограничивалась лишь тем, чтобы препятствовать злоупотреблениям. Оно должно было заботиться об интересах потреби- теля с точки зрения оказания ему услуг по разумным ценам. Был принят также ряд законов по защите интересов трудящихся, бла- годаря которым на уровне отдельных штатов или федерации было вве- дено социальное страхование, установлен минимальный уровень зара- ботной платы, ограничен детский труд, существенно ограничена про- должительность рабочего дня. Тем самым Соединенные Штаты, в сущ- ности, повторили путь социального развития, пройденный несколько де- сятилетий ранее бисмарковской Германией с ее патриархально-патерна- листским социальным законодательством. Американские предприниматели решительно выступили против всех этих государственных мер в области экономической и социальной поли- тики. Вплоть до 1930-х годов они могли рассчитывать в большинстве случаев на поддержку юридического сословия. Так, в 1925 году Верхов- ный суд признал неконституционным закон, который запрещал пекарням увеличивать рабочий день сверх 10 часов и рабочую неделю сверх 60 ча- сов. По мнению большинства федеральных судей, закон «противоправ- но» ограничивал свободу предпринимателей и рабочих заключать тру- довые соглашения, то есть нарушал четырнадцатую поправку к консти- туции. Противоположную точку зрения высказал тогда судья Холмс в своем «особом мнении». Он кратко сформулировал основную мысль своего энергичного протеста: «Четырнадцатая поправка не вводит «Социаль- ную статику» Герберта ! ! 367 Спенсера» (Lochner v. State of New York, 198, US, 45, 1905). Еще в 1918 году Верховный суд признал недействительным федеральный закон, который запрещал при определенных условиях транспортировку товаров, изготовленных детьми младше 14 лет (см. Hammer v. Dagenhart, 247, US, 251, 1918). Даже первые законы в рамках «нового курса» Ф. Рузвельта, направ- ленного на вывод страны из «великой депрессии» 1930 года, Верхов- ный суд блокировал незначительным большинством, так как судьи усомнились в их конституционности. При этом, однако, суд вышел за рамки своей компетенции. И лишь после своего избрания президентом на второй срок подавляющим большинством осенью 1936 года, что с очевидностью свидетельствовало об одобрении страной президентской законодательной программы, Рузвельт внес в конгресс проект закона, наделявшего его правом назначать дополнительно нового федерального судью, если один из назначенных пожизненно федеральных судей достиг 70 лет и не уходит на пенсию. В fo время из девяти феде- ральных судей шестеро были старше 70 лет. В защиту этого плана «уплотнения суда» Рузвельт выступил публич- но с пламенной речью: «Как нация, мы достигли того момента в своем развитии, когда необходимо принять меры по защите конституции от суда и суда от самого себя» (New York Times, 10.03.1937, p. 1). Прав- да, осталось неясным, одобрил бы конгресс план президента, так как необходимость в его обсуждении отпала по той причине, что один из судей изменил свою точку зрения и тем самым меньшинство преврати- лось в большинство. По поводу такого поворота событий злые языки не без основания острили: «A switch in time saved nine» («Если во- время переметнуться, девятеро спасутся»). Можно себе представить, что старые, царившие на переломе веков методы анализа юридических понятий постепенно теряли свою значи- мость в свете описанных выше изменений в экономической и социаль- ной политике государства, которая опиралась на усиление его законо- творчества и регулирующей функции. Кроме того, определенный вклад в развитие этого процесса внесла философия прагматизма Уильяма Джеймса и Джона Дьюи с ее полным отрицанием всех форм формали- зованного, дедуктивного« абстрактного мышления. Она была господ- ствующим философским течением в США с 1910 по 1930 год и не могла не повлиять на юристов. ! ! 368 Уже Холмс в знаменитом пассаже своей книги «Общее право» (1881) об- рушился на понимание общего права как права «действующего вне вре- мени, как проявления высшего разума, который парит над бурными во- дами современности и конкретизируется в каждом отдельном случае путем акта познания, совершаемого судьей, отрешенным от всего мир- ского, на основе дедуктивных и логических принципов. Право суще- ствует вне логики: оно основано на опыте. Потребности времени, гос- подствующие в обществе теории морали и политики, властные структу- ры, осознанное и подсознательное, даже предрассудки, которые судьи разделяют со своими коллегами, играют гораздо большую роль в кон- струировании норм, управляющих поведением человека, чем абстракт- ное умозаключение» (ааО, р.1). Можно привести множество других высказываний, включая и из су- дебных решений, в которых Холмс блестяще критикует устаревший стиль мышления. Однако лишь Роско Паунд развил эту критику в завер- шенную новую программу. Он считается в США основателем социоло- гической школы права. Паунд и его ученики видели в праве прежде все- го феномен, который стоит в тесной взаимосвязи с царящими в данном обществе политическими, экономическими и социальными отношения- ми и меняется вместе с ними во времени, в процессе исторического раз- вития. Их совершенно не интересовало абстрактное содержание «архаичных правовых норм» (black-letter rules), равно как и причинно-следственные связи, которые могли существовать между ними в какой-либо опреде- ленной системе. Они хотели выявить конкретные правовые последствия применения судами или органами исполнительной власти норм в «живой социаль- ной среде» как «действующего права». Поэтому для Паунда право преж- де всего средство для сбалансирования интересов различных социаль- ных групп. А судья, если он печется о поддержании интересов в равно- весии, действует как «социальный регулировщик» (social engineer), так как может правильно выполнить свою задачу лишь в том случае, если обладает точным знанием жизненных ситуаций, на которые он хочет воз- действовать посредством своего решения. Такого же точного знания требует Паунд и от преподавателей права. Он пишет: «Современный преподаватель права должен изучать социологию, эко- номику и политику. Он должен знать не только ! ! 369 судебные решения и принципы, лежащие в основе их принятия, но в той же мере обстоятельства и условия, социальные и экономические, в ко- торых эти принципы должны применяться, а также состояние умов и чаяния населения, составляющие среду, в которой эти принципы будут практически реализованы. «Юридические монахи», которые проводят свою жизнь в атмосфере чистого права, безжизненной и лишенной жи- вого человеческого слова, не могут сформулировать практические прин- ципы, применяемые в беспрестанно меняющемся мире из крови и пло- ти. Наиболее логичные и блестяще обоснованные нормы могут уни- чтожать право при практическом применении, так как не приспособ- лены к среде, в которой они должны проводиться в жизнь» |