Руководство для следователей_под ред Мозякова В.В_2005 -912с. Руководство для следователей Под общ ред. В. В. Мозякова. М. Экзамен, 2005. 912 с
 Скачать 11.89 Mb.
|
|
Глава 16. Общие вопросы производства следственных действий По смыслу ч. 4 ст. 146 УПК РФ до возбуждения уголовного дела допускается лишь производство осмотра места происшествия, освидетельствование и назначение судебной экспертизы. Это обусловлено тем, что без визуального осмотра места происшествия или тела подозреваемого, обвиняемого или потерпевшего в ряде случаев невозможно решить вопрос о наличии или отсутствии оснований для возбуждения уголовного дела. В литературе высказано суждение о том, что «в случае возбуждения уголовного дела капитанами морских или речных судов, находящихся в дальнем плавании, руководителями геологоразведочных партий или зимовок, удаленных от мест расположения органов дознания, главами дипломатических представительств или консульских учреждений Российской Федерации перечень таких действий не ограничен»1. С таким утверждением нельзя согласиться, поскольку в ч. 4 ст. 146 УПК РФ перечень следственных действий, которые могут быть произведены до возбуждения уголовного дела, установлен исчерпывающим образом. Отсюда следует вывод о том, что капитаны морских или речных судов, находящихся в дальнем плавании, руководители геологоразведочных партий или зимовок, удаленных от мест расположения органов дознания, главы дипломатических представительств или консульских учреждений Российской Федерации в случае обнаружения признаков преступления до вынесения постановления о возбуждении уголовного дела реально могут произвести лишь осмотр места происшествия и освидетельствование (назначение судебных экспертиз в данном случае весьма проблематично), а после вынесения постановления о возбуждении уголовного дела — следственные действия, производство которых необходимо и возможно в данной ситуации. 2. Следственные действия могут производиться следователем, в производстве которого находится уголовное дело. Нарушения данного правила влечет последствия, указанные в ч. 1 ст. 75 УПК РФ. Так, по делу А. судья исключил из разбирательства дела протокол обыска в доме подозреваемого, поскольку обыск был произведен по делу, находящемуся в производстве следователя, оперативным работником по собственной инициативе. Из разбирательства дела были исключены также протокол осмотра обнаруженного при обыске обреза, заключение баллистической экспертизы по обрезу и протокол предъявления обреза для опознания, так как следственные действия проводились в отношении вещественного доказательства, полученного с нарушением закона2. Вместе с тем следует иметь в виду, что уголовно-процессуальный закон допускает производство следственных действий органом дознания и следователем по уголовному делу, не находящемуся в их производстве, при наличии письменного поручения следователя, направленного органу дознания или другому следователю в порядке, предусмотренном п. 4 ч. 2 ст. 38 или ч. 1 ст. 152 УПК РФ. Кроме того, следователи, включенные в следственную группу, в порядке, предусмотренном ст. 163 УПК РФ, производят следственные действия по уголовному делу, принятому к производст ву руководителем следственной группы. * Уголовно-процессуальный закон не запрещает следователям производить следственные действия по уголовному делу, находящемуся в производстве другого следователя этого же следственного подразделения. Это допустимо тогда, когда у следователя возникает необходимость в одновременном производстве нескольких следственных действий (допросов свидетелей, обысков, задержания и допроса подозреваемых и т.д.). В таком случае следователь направляет прокурору (начальнику следственного подразделения) письмо (рапорт), в котором излагает просьбу поручить другому следователю производство отдельных следственных действий. Этот документ с письменной резолюцией прокурора (начальника следственного подразделения), в соответствии с п. 11 ч. 2 ст. 37 и п. 2 ч. 3 ст. 39 УПК РФ, является правовым основанием для производства следственных действий по уголовному делу, находящемуся в производстве данного следователя. Уголовно-процессуальный закон (п. 3 ч. 1 ст. 37 УПК РФ) допускает также производство следственных действий прокурором по уголовному делу, находящемуся в производстве следователя. В отличие от УПК РСФСР 1960 г. в УПК РФ 2001 г. нет указания на право начальника следственного отдела «участвовать в производстве предварительного следствия», на основании которого он мог производить следственные действия по делу, находящемуся в производстве следователя. По смыслу ч. 2 ст. 39 УПК РФ начальник следственного отдела в случае необходимости (например, сложное или многсэпизодное дело) может принять уголовное дело к своему производству и произвести предварительное следствие в полном объеме, обладая при этом полномочиями следователя и (или) руководителя следственной группы, предусмотренными соответственно ст. 38 и 163 УПК РФ. 1 Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. В.В. Мозякова. 2002. С. 335. - См.: Российская юстиция. 1995. № 6. - С. 6. 280 М: Экзамен, Глава 16. Общие вопросы производства следственных действий 3. Следственные действия могут производиться только следователем, не подлежащим отводу. В соответствии со ст. 61 УПК РФ следователь не может участвовать в производстве по уголовному делу, если он:
Следователь и дознаватель не могут участвовать в производстве по уголовному делу также в случаях, если имеются иные обстоятельства, дающие основание полагать, что они лично, прямо или косвенно, заинтересованы в исходе данного уголовного дела. Согласно п. 1 ч. 1 сТ. 61 УПК РФ, судья, прокурор, следователь и дознаватель не вправе принимать участие в производстве по уголовному делу: а) если в результате совершенного преступления им причинен моральный, физический или имущественный вред; б) если в соответствии с ГК РФ они несут ответственность за вред, причиненный преступлением, и в) если они являлись очевидцами преступления либо им известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для расследования и разрешения данного уголовного дела. При наличии указанных обстоятельств судья, прокурор, следователь и дознаватель обязаны устраниться от участия в производстве по уголовному делу независимо от признания их потерпевшими (гражданскими истцами) либо привлечения в качестве гражданских ответчиков или допроса в качестве свидетелей по данному уголовному делу. Уголовно-процессуальный закон (п. 2 ч. 1 ст. 61 УПК РФ) не допускает выполнение одним и тем же участником уголовного судопроизводства двух и более функций. В частности, недопустимо проведение допроса следователем или судом на языке, которым владеет допрашиваемое лицо, и составление протокола допроса на другом языке, отличном от того, на котором ведется производство по уголовному делу. Иначе говоря, следователь не может производить следственные действия, одновременно участвуя в деле в качестве переводчика. В судебной практике такое совмещение процессуальных функций признается существенным нарушением требований уголовно-процессуального закона со всеми вытекающими из этого правовыми последствиями. Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РСФСР отменила состоявшиеся по делу А. следственные и судебные решения, поскольку, «как установлено судом и не оспаривалось в частном протесте прокурора, следователь допросил обвиняемого, потерпевшую и свидетеля на их родном языке — марийском, а протоколы допросов оформил на русском языке, т. е. в ходе предварительного следствия было соблюдено право указанных лиц дать показания на родном языке. Однако в нарушение ст. 17 УПК РСФСР (ст. 18 УПК РФ. — С.Ш.) следователь для участия в допросе Андреева, Степановой М. и Степановой Л. не пригласил переводчика, сделал перевод их показаний с марийского языка на русский язык сам. По существу, одно лицо выполняло функции следователя и переводчика, что противоречило требованиям, изложенным в ст. 59, 64, 66 УПК РСФСР» (ныне ст. 61,67,69 УПК РФ. — С.Ш.У. Следователь не может участвовать в производстве по уголовному делу, возбужденному по материалам оперативно-розыскной деятельности, если она осуществлялась должностным лицом, находящимся в родственных отношениях с кем-либо из указанных лиц. В соответствии с п. 37 ст. 5 УПК РФ под родственными отношениями, препятствующими участию следователя в деле, закон имеет в виду не только отношения с близкими родственниками (п. 4 ст. 54 УПК РФ), но и отношения родства более дальних степеней (двоюродные братья и сестра, дяди, тети, отчим, мачеха и др.), а равно отношения свойства (родители и родственники супруга). Отменяя состоявшиеся по делу Т. судебные решения, суд надзорной инстанции указал: «Согласно ч. 2 ст. 59 УПК РСФСР (п. 2 ч. 1 ст. 61 УПК РФ— С.Ш.) следователь не может принимать участие в рассмотрении дела, если он является родственником обвиняемого. При этом степень родства законом не определена. (По делу обвиняемый и следователь приходятся друг другу троюродными братьями.)»2. Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ удовлетворила протест заместителя Генерального прокурора РФ, в котором ставился вопрос об отмене приговора и последующих судебных решений по делу К. в связи с нарушением требований ст. 59 УПК РСФСР (ст. 61 УПК РФ. — С.Ш.) и о направлении дела на новое судебное рассмотрение, поскольку «народный заседа- 1 Сборник постановлений Президиума и определений Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РСФСР (1974-1979 гг.) /Под ред. А.К. Орлова. Сост.: Т.В. Воробьева, З.Г. Андропова. —М.: Юрид. лит., 1981. — С. 276-277. 2 Бюлл. Верховного Суда РФ. 1997. №3. С. П (п. 12). .. - . 281 Глава 16. Общие вопросы производства следственных действий тель Л., принимавшая участие в рассмотрении дела в отношении К., состоит в браке с В., которому потерпевшая доводится двоюродной племянницей. Данное обстоятельство исключало возможность участия Л. как народного заседателя в составе суда, проводившего разбирательство по указанному уголовному делу, поскольку давало основание считать, что судья лично, прямо или косвенно, заинтересован в этом деле, что могло воспрепятствовать всестороннему, полному и объективному раз^ решению уголовного дела»'. Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ отменила судебные решения по делу Т. и направила уголовное дело на новое судебное рассмотрение, поскольку при рассмотрении дела президиумом областного суда принимала участие член президиума — судья Б., муж которой в период работы заместителем начальника оперативного отдела УОП при УВД области проводил оперативно-розыскные мероприятия по раскрытию преступления, которые послужили основанием для возбуждения в отношении Т. уголовного дела. Указанное обстоятельство исключало возможность участия в рассмотрении дела судьи Б.2. По смыслу закона следователь не может принимать участие в расследовании дела не только тогда, когда он в установленном уголовно-процессуальным законом порядке уже признан потерпевшим, гражданским истцом либо привлечен в качестве гражданского ответчика или допрошен в качестве свидетеля, но и в тех случаях, когда для этого имеются иные основания. Иными обстоятельствами, препятствующими участию следователя в расследовании дела, являются такие, которые сами по себе или в совокупности с другими обстоятельствами указывают на наличие у следователя личного (прямого или косвенного) интереса в исходе дела, вызывают сомнения в его беспристрастности. Такими основаниями могут быть: наличие дружеских или неприязненных отношений следователя с обвиняемым (подозреваемым) или потерпевшим, вражда, зависть, чувство мести и т.п. Поскольку предыдущее участие следователя в расследовании дела не является основанием для его отвода (ч. 2 ст. 67 УПК РФ), постольку данное обстоятельство не препятствует его участию в производстве по уголовному делу, возвращенному прокурором для дополнительного расследования. Предыдущее участие следователя в расследовании дела в качестве лица, производившего дознание, не является обстоятельством, устраняющим его от участия в деле в качестве следователя. При наличии хотя бы одного из обстоятельств, перечисленных в ст. 61 УПК РФ, следователь обязан заявить самоотвод. Неисполнение данной обязанности является существенным нарушением уголовно-процессуального закона, влекущим отмену приговора и последующих судебных решений по уголовному делу3. Одним из надежных способов выявления обстоятельств, препятствующих участию следователя в расследовании дела, является разъяснение подозреваемому, обвиняемому, его законному представителю, защитнику, а также потерпевшему, гражданскому истцу, гражданскому ответчику или их представителям права заявлять отвод следователю. Однако следует иметь в виду, что названные участники предварительного следствия не всегда имеют четкое представление о сущности данного права. Поэтому, разъясняя участникам предварительного следствия их права, следователь обязан не только упомянуть право заявлять отводы, но и разъяснить основания, по которым отводы могут быть заявлены. При этом следователь должен разъяснить, что вышеперечисленные участники предварительного следствия имеют право заявлять отводы не только следователю, но и прокурору, осуществляющему надзор за исполнением законов в ходе расследования данного уголовного дела, по основаниям, предусмотренным ст. 61 УПК РФ. Получив заявление об отводе или обнаружив обстоятельства, препятствующие участию в расследовании дела, следователь, не приостанавливая производство следственных действий, должен направить прокурору заявление об отводе или самоустранении от производства предварительного следствия по данному делу со своими объяснениями по поводу заявленного отвода либо с указанием причин, по которым следователь не может вести предварительное следствие. Следователь не имеет права производить следственные действия тогда, когда он находится в отпуске или на лечении, в связи с чем ему выдан листок временной нетрудоспособности. 4. Следственные действия могут производиться с участием лиц, не подлежащих отводу. Это значит, что перед началом каждого следственного действия, в котором принимают участие прокурор, переводчик, эксперт, специалист, защитник, представитель потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика, следователь обязан убедиться в отсутствии обстоятельств, исключающих их участие в производстве по уголовному делу. Для этого необходимо сообщить участникам предвари- 1 Бюлл. Верховного Суда РФ. 1997. № 9. С. 17. гБюлл. Верховного Суда РФ. 1999. №6. С. 13-14. . 3 См.: Сборник постановлений Пленума и определений коллегий Верховного Суда СССР по вопросам уголовного пронес са. 1946-1962 гг — М.: Юрид. лит., 1964. — С. 164-165. 282 Глава 16. Общие вопросы производства следственных действий тельного следствия, имеющим право заявлять отводы, фамилию, имя и отчество прокурора, переводчика, эксперта, специалиста, защитника, представителя потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика, а также другие сведения, необходимые для решения вопроса о наличии или отсутствии оснований для отвода указанных лиц (ст. 69-72 УПК РФ). Одновременно переводчику, эксперту, специалисту, защитнику, представителю потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика необходимо разъяснить, какие обстоятельства препятствуют их участию в производстве следственного действия, а также их обязанность сообщить о наличии или отсутствии таких обстоятельств. 5. Следственные действия, предусмотренные ст. 178,179,182 и 183 УПК РФ, могут произ водиться на основании постановления следователя. Приведенное правило закреплено в ч. 1 ст. 164 УПК РФ и означает, что правовым основанием эксгумации трупа, освидетельствования подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего и свидетеля, обыска и выемки являются постановления следователя, структура и содержание которых установлены соответствующими приложениями к ст. 476 УПК РФ. 6. В случаях, предусмотренных законом, следственные действия могут производиться на основании судебного решения. В соответствии с ч. 2 ст. 164, п. 4-9 и 11 ч. 2 ст. 29 УПК РФ только на основании судебного решения могут производиться: осмотр жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц; обыск и выемка в жилище; личный обыск, за исключением личного обы ска подозреваемого; выемка предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях; наложение ареста на корреспонденцию и выемка ее в уч реждениях связи; контроль и запись переговоров. Судебный порядок получения разрешения на производство следственного действия установлен в ст. 165 УПК РФ и заключается в следующем. Если необходимо произвести какое-либо из следственных действий, перечисленных в п. 4-9 и 11 ч. 2 ст. 29 УПК РФ, следователь возбуждает перед судом ходатайство о производстве конкретного следственного действия, о чем выносит постановление. (Структура и содержание постановлений рассматриваются в соответствующих главах настоящего руководства.) Постановление о производстве следственного действия представляется прокурору, осуществляющему надзор за исполнением законов на стадии предварительного расследования. В случае необходимости следователь по требованию прокурора или по собственной инициативе представляет прокурору материалы уголовного дела, в которых содержатся сведения, свидетельствующие о необходимости производства данного следственного действия. Согласие прокурора на возбуждение перед судом ходатайства о производстве следственного действия выражается в виде резолюции на постановлении следователя. В случае несогласия прокурора с ходатайством следователя о производстве следственного действия следователь вправе представить уголовное дело вышестоящему прокурору с письменным изложением своих возражений (п. 5 ч. 3 ст. 38 УПК РФ). Дознаватель вправе обжаловать решение прокурора вышестоящему прокурору (ч. 4 ст. 41 УПК РФ). Если согласие прокурора получено, то ходатайство о производстве следственного действия должно быть представлено судье районного или военного суда соответствующего уровня по месту производства предварительного следствия или производства следственного действия. Судья обязан рассмотреть поступившее ходатайство не позднее 24 часов с момента его поступления (ч. 2 ст. 165 УПК РФ). Момент поступления в суд ходатайства о проведении следственного действия должен быть зафиксирован с точностью до минут, поскольку с этого момента начинается исчисление 24-часового срока в порядке, предусмотренном ст. 128 УПК РФ. В судебном заседании вправе участвовать прокурор и следователь (ч. 3 ст. 165 УПК РФ). В УПК РФ не указана цель участия указанных лиц в судебном заседании. Представляется, что участие прокурора и следователя обусловлено тем, что они могут в случае необходимости дать дополнительные пояснения по заявленному ходатайству, которые необходимы для принятия судьей законного и обоснованного решения. Рассмотрев заявленное ходатайство, судья выносит постановление о разрешении производства следственного действия или об отказе в его производстве с указанием мотивов отказа (ч. 4 ст. 165 УПК РФ). В исключительных случаях, когда производство осмотра жилища, обыска и выемки в жилище, а также личного обыска не терпит отлагательства, указанные следственные действия согласно ч. 5 ст. 165 УПК РФ могут быть произведены на основании постановления следователя без получения судебного решения. В постановлениях о производстве обыска (выемки) и осмотра жилища в случаях, не терпящих отлагательства (приложения 79 и 84 к ст. 476 УПК РФ), следователь должен ука- 283 Глава 16. Общие вопросы производства следственных действий зать обстоятельства, свидетельствующие о том, что производство конкретного следственного действия не терпит отлагательства, обусловленного необходимостью получения согласия судьи. Если осмотр жилища, обыск и выемка в жилище, а также личный обыск произведены без получения судебного решения, следователь в течение 24 часов с момента начала производства следственного действия уведомляет судью и прокурора о производстве следственного действия. К уведомлению, структура и содержание которого установлены Приложением 85 к ст. 476 УПК РФ, прилагаются копии постановления о производстве следственного действия и протокола следственного действия для проверки законности решения о его производстве. Получив указанное уведомление, судья в срок, предусмотренный ч. 2 ст. 165 УПК РФ, проверяет законность произведенного следственного действия и выносит постановление о его законности или незаконности (Приложение 8 к ст. 477 УПК РФ). В случае, если судья признает произведенное следственное действие незаконным, все доказательства, полученные в ходе такого следственного действия, признаются недопустимыми в соответствии со ст. 75 УПК РФ. 7. Следственные действия в отношении лица, обладающего правом дипломатической неприкосновенности, могут производиться лишь по просьбе указанного лица или с его согласия, которое испрашивается через Министерство иностранных дел Российской Федерации (ч. 2 ст. 3 УПК РФ). Если лицо, обладающее правом дипломатической неприкосновенности, обращается к следователю с просьбой о производстве следственного действия или допуске к участию в производстве следственного действия, поступившее заявление должно быть занесено в протокол соответствующего следственного действия. §3. Участники следственных действий Следователь. Следователь организует и осуществляет производство следственных действий по находящемуся в его производстве уголовному делу. Следователь уполномочен:
5) осуществлять иные полномочия, предусмотренные УПК РФ (ч. 2 ст. 38). Дознаватель уполномочен: 1) самостоятельно производить следственные и иные процессуальные действия и принимать процессуальные решения, за исключением случаев, когда в соответствии с УПК РФ на это требу ются согласие начальника органа дознания, санкция прокурора и (или) судебное решение; 2) осуществлять иные полномочия, предусмотренные УПК РФ (ч. 3 ст. 41). Правомерность и эффективность следственных действий в значительной мере зависят от того, насколько правильно следователь определил круг их участников. Должностное лицо органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность. В соответствии с ч. 7 ст. 164 УПК РФ «следователь вправе привлечь к участию в следственном действии должностное лицо органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность». Должностное лицо органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, следует отличать от должностного лица органа дознания. Должностным лицом, о котором идет речь в ч. 7 ст. 164 УПК РФ, является должностное лицо какого-либо из оперативных подразделений государственных органов, перечисленных в ч. 1 ст. 13 ФЗ от 12 августа 1995 г. № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности»: органов внутренних дел РФ; органов федеральной службы безопасности; федеральных органов государственной охраны; таможенных органов РФ; Службы внешней разведки РФ; Министерства юстиции РФ; органов по контролю за оборотом наркотических и психотропных средств. Уголовно-процессуальный закон не указывает основаши привлечения данного лица к участию в следственном действии и выполняемые им функции. Представляется, что основанием привлечения указанного лица к участию в следственном действии является необходимость осуществления так называемого оперативного сопровождения расследования. Чаще всего такая необходимость возникает при производстве таких следственных действия, как обыск, следственный эксперимент, проверка показаний на месте, очная ставка. 284 Сотрудники органов дознания. Помимо должностного лица органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, участниками следственных действий могут быть сотрудники органа дознания. Основанием их участия является требование следователя об оказании содействия в производстве следственных действий, направленное органу дознания в порядке, предусмотренном п. 4 ч. 2 ст. 38 УПК РФ. Содействие сотрудников органов дознания при производстве следственных действий может осуществляться в различных формах: 1) путем непосредственного участия в производстве следственных действий (например, осуществлять поисковые действия во время обыска и наблюдать за поведением обыскиваемого лица, охранять место производства следственного действия и обеспечивать безопасность его участников и т.п.); 2) путем содействия следователю при задержании лица, подозреваемого в совершении преступления; 3) путем содействия в осуществлении мер процессуального принуждения (например, пресечение сопротивления следователю отдельных лиц, принудительное доставление лица, уклоняющегося от явки к следователю, и др.); 4) путем содействия оперативными средствами (сбор информации об отдельных лицах или объектах, когда без этих сведений невозможно, затруднительно или нецелесообразно в данный момент проведение следственного действия) и т.д. Понятые. С участием понятых производится: 1) осмотр места происшествия, местности, жилища и иного помещения, предметов и документов (ч. 1 ст. 170 и ч. 1 ст. 177 УПК РФ); 2) осмотр трупа (ч. 1 ст. 170 и ч. 1 ст. П8 УПК РФ); 3) эксгумация трупа (ч. 1 ст. 170 и ч. 4 ст. 178 УПК РФ); 4) следственный эксперимент (ч. 1 ст. 170 УПК РФ); 5) обыск (ч. 1 ст. 170 УПК РФ); б) выемка (ч. 1 ст. 170 УПК РФ); 7) осмотр, выемка и снятие копий с задержанных почтово-телеграфных отправлений (ч. 1 ст. 170 и ч. 5 ст. 185 УПК РФ); 8) контроль и запись переговоров (ч. 1 ст. 170 и ч, 7 ст. 186 УПК РФ); 9) предъявление для опознания (ч. 1 ст. 170 УПК РФ); 10) проверка показаний на месте (ч. 1 ст. 170 УПК РФ). С участием понятых следователь производит также наложение ареста на имущество (ч. 5 ст. 115 УПК РФ). В остальных случаях следственные действия производятся без участия понятых, если следователь по ходатайству участников уголовного судопроизводства или по собственной инициативе не примет иное решение (ч. 2 ст. 170 УПК РФ). Отсутствие понятых при производстве перечисленных действий лишает полученные при этом сведения юридической силы. . Следователь по собственной инициативе или по ходатайству участников уголовного судопроизводства со стороны обвинения или защиты вправе обеспечить участие понятых и при производстве следственных действий, не указанных в ч. 1 ст. 170 УПК РФ. Согласно ч. 3 ст. 170 УПК РФ, «в труднодоступной местности, при отсутствии надлежащих средств сообщения, а также в случаях, если производство следственного действия связано с опасностью для жизни и здоровья людей, следственные действия, предусмотренные частью первой настоящей статьи, могут производиться без участия понятых, о чем в протоколе следственного действия делается соответствующая запись. В случае производства следственного действия без участия понятых применяются технические средства фиксации его хода и результатов. Если в ходе следственного действия применение технических средств невозможно, то следователь делает в протоколе соответствующую запись». Целью участия понятых является удостоверение факта производства следственного действия, его хода и результатов — тем самым обеспечивается достоверность и допустимость полученных при этом сведений. Названная цель может быть достигнута при условии неукоснительного соблюдения предписаний закона относительно порядка привлечения понятых к производству следственных действий. Понятые вызываются в количеств не менее двух (ч. 1 ст. 170 УПК РФ). Если необходимо удостоверить ход, содержание и результаты действий следователя и других участвующих в следственном действии лиц, производимом в нескольких местах одновременно, на большом пространстве и в других ситуациях, когда два понятых не могут наблюдать все происходящее, следователь может вызвать большее количество понятых. В качестве понятых могут быть привлечены любые не заинтересованные в исходе дела лица (ч. 1 ст. 60 УПК РФ). Наличие или отсутствие заинтересованности у граждан, приглашенных в ка честве понятых, следует проверять перед началом следственного действия. С этой целью необхо димо выяснить: нет ли между понятыми и участниками предварительного следствия, имеющими личный уголовно-правовой или гражданско-правовой интерес (потерпевший, подозреваемый, об виняемый и др.), родственных, дружеских или неприязненных отношений; не являются ли понятые представителями указанных участников или очевидцами преступления; нет ли иных обстоятельств, которые могут оказать влияние на объективность понятых. * 28.5 l16, Общие вопросы производства следственных действий Понятыми не могут быть: 1) несовершеннолетние; 2) участники уголовного судопроизводства, их близкие родственники и родственники; 3) работники органов исполнительной власти, наделенные в соответствии с федеральным, законом полномочиями по осуществлению оперативно-розыскной деятельности и (или) предварительного расследования (ч. 2 ст. 60 УПК РФ). Не следует привлекать в качестве понятых лиц, проходящих практику или стажировку в органах внутренних дел и прокуратуре, ведущих производство по данному уголовному делу. Это обусловлено тем, что участниками предварительного следствия, имеющими в деле личный или представляемый уголовно-правовой или гражданско-правовой интерес, как правило, презюмируется заинтересованность таких лиц в исходе дела. К участию в производстве следственных действий, связанных с ограничением неприкосновенности личности, жилища и частной жизни граждан, не следует привлекать в качестве понятых их знакомых и соседей. Это обусловлено тем, что понятые в таких случаях, как правило, испытывают неловкость, что мешает им внимательно наблюдать за ходом следственного действия. В соответствии с целями уголовного судопроизводства понятые лишь присутствуют при производстве следственного действия и после его окончания свидетельствуют своими подписями соответствие записей в протоколе выполненным действиям. Поэтому понятым нельзя поручать выполнение операций, которые отвлекают их от наблюдения за действиями следователя. Однако если для удостоверения какого-либо факта желательно выполнение определенной операции именно понятыми (например, для удостоверения факта нахождения автомобиля на встречной полосе движения необходимо произвести измерение расстояния от осевой линии дороги до крайней точки расположения автомобиля), то понятые по поручению следователя могут выполнить такую операцию. Для того чтобы участие понятых было эффективным, следователь должен выполнить требования ч. 4 ст. 170 УПК РФ и перед началом следственного действия разъяснить понятым цель следственного действия, их права и ответственность, предусмотренные ст. 60 УПК РФ. В соответствии с ч. 3 ст. 60 УПК РФ понятой вправе:
Вместе с тем понятой не вправе разглашать данные предварительного расследования, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 УПК РФ. За разглашение данных предварительного расследования понятой несет ответственность в соответствии со ст. 310 УК РФ (ч. 4 ст. 60 УПК РФ). Об ответственности за разглашение данных предварительного расследования понятые предупреждаются путем отобрания подписки, структура и содержание которой установлены Приложением 50 к ст. 476 УПК РФ. В случае отказа лица без уважительных причин от участия в следственном действии в качестве понятого ему следует разъяснить, что в соответствии со ст. 17.7 КоАП РФ «умышленное невыполнение требований прокурора, вытекающих из его полномочий, установленных федеральным законом, а равно законных требований следователя, дознавателя или должностного лица, осуществляющего производство по делу об административном правонарушении, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от десяти до пятнадцати минимальных размеров оплаты труда; на должностных лиц — от двадцати до тридцати минимальных размеров оплаты труда». В ходе следственного действия следователь обязан постоянно обращать внимание понятых на выполнение им познавательных операций и полученные при этом данные. Эффективность участия понятых в производстве следственных действий зависит от уровня их общего образования. При производстве некоторых следственных действий (например, осмотра места дорожно-транспортного происшествия, выемки бухгалтерских документов и т.п.) желательно участие понятых, обладающих специальными познаниями. Однако при этом не могут быть совмещены функции понятых и специалистов. Специалист. Согласно ч. 1 ст. 168 УПК РФ «следователь вправе привлечь к участию в следственном действии специалиста в соответствии с требованиями ч. 5 ст. 164 настоящего Кодекса». В свою очередь, в ч. 5 ст. 164 УПК РФ сформулировано следующее положение: «Следователь, привлекая к участию в следственных действиях участников уголовного судопроизводства, указанных в главах 6-8 настоящего Кодекса, удостоверяется в их личности, разъясняет им права, ответственность, а также порядок производства соответствующего следственного действия. Если в производстве следственного действия участвует потерпевший, свидетель, специалист, эксперт или переводчик, то он также преду- 286 Глава 16. Обшне вопросы производства следственных действий преждается об ответственности, предусмотренной статьями 307 и 308 Уголовного кодекса Российской Федерации». Таким образом, уголовно-процессуальный закон не ограничивает круг следственных действий, в производстве которых может принимать участие специалист. Основным критерием определения необходимости участия специалиста является то, что специалист-^- это лицо, обладающее специальными знаниями, привлекаемое к участию в процессуальных действиях в порядке, установленном УПК РФ, для содействия в обнаружении, закреплении и изъятии предметов и документов, применении технических средств в исследовании материалов уголовного дела, для постановки вопросов эксперту, а также для разъяснения сторонам и суду вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию (ч. 1 ст. 58 УПК РФ). . Следователь вправе, но не обязан вызвать специалиста для участия в производстве следственного действия, за исключением случав, предусмотренных законом. В частности, обязательным является: 1) участие судебно-медицинского эксперта, а при невозможности его участия — врача в осмотре труг па на месте его обнаружения (ч. 1 ст. 178 УПК РФ) и при эскгумации и осмотре трупа (ч. 4 ст. 178 УПК РФ); 2) участие врача в освидетельствовании в случае, предусмотренном ч. 4 ст. 179 УПК РФ;
Подозреваемый, обвиняемый, его защитник, потерпевший, его законный представитель и представитель, гражданский истец, гражданский ответчик и их представители вправе ходатайствовать о вызове специалиста для участия в производстве следственного действия (ст. 119, 120 УПК РФ). Следователь обязан рассмотреть и разрешить заявленное ходатайство в сроки и в порядке, предусмотренном ст. 121, 122 УПК РФ. Специалист не может принимать участие в производстве следственного действия при наличии обстоятельств, предусмотренных ч. 2 ст. 70 УПК РФ. Предыдущее участие лица в производстве по уголовному делу в качестве специалиста не является основанием для его отвода (ч. 2 ст. 69 УПК РФ). Следует обратить внимание на отсылочный характер ч. 2 ст. 70 УПК РФ, поскольку в п. 1 этой части содержится ссылка на обстоятельства, перечисленные в ст. 61 УПК РФ. Для того чтобы убедиться в отсутствии оснований для отвода предполагаемого специалиста, следователь выясняет: не подлежит ли он признанию потерпевшим или гражданским истцом по данному делу либо привлечению гражданского ответчика или свидетеля; не участвовал ли он в данном деле в качестве присяжного заседателя, переводчика, понятого, секретаря судебного заседания, защитника, законного представителя подозреваемого, обвиняемого, представителя потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика, а судья также — в качестве дознавателя, следователя, прокурора в производстве по данному уголовному делу; не является ли он близким родственником или родственником любого из участников производства по уголовному делу. Кроме того, необходимо выяснить, нет ли обстоятельств, дающих основание полагать, что специалист лично, прямо или косвенно, заинтересован в исходе данного уголовного дела. С этой целью необходимо выяснить, в каких отношениях он находится с обвиняемым (подозреваемым) и потерпевшим, поскольку наличие дружеских или неприязненных отношений между ними может повлиять на объективность специалиста. Следователь должен также выяснить, не находился ли и не находится ли специалист в служебной или иной зависимости от сторон или их представителей, поскольку данное обстоятельство исключает участие специалиста в производстве следственного действия (п. 2 ч. 2 ст. 70 У11К РФ)- Перед началом следственного действия, в котором участвует специалист, следователь удостоверяется в его компетентности, выясняет его отношение к подозреваемому, обвиняемому и потерпевшему, разъясняет специалисту его права и ответственность, предусмотренные ст. 58 УПК РФ. Проверка компетентности предлагаемого специалиста включает в себя как минимум получение следующих сведений: какое образование имеет специалист; какой у него стаж практической работы; участвовал ли он раньше в качестве специалиста при производстве следственных действий и насколько его участие было результативным и т.п. С этой целью следователю целесообразно проконсультироваться с руководителем предприятия, учреждения или организации, .где работает (или ранее работал) специалист, а также изучить рассмотренные судом уголовные дела, в которых данный специалист принимал участие. В соответствии с ч. 3 ст. 58 УПК РФ специалист вправе: 1) отказаться от участия в производстве по уголовному делу, если он не обладает соответствующими специальными знаниями; 2) задавать вопросы участникам следственного действия с разрешения дознавателя, следователя, прокурора и суда; 3) знакомиться с протоколом следственного действия, в котором он участвовал, и делать за- 287 |