Руководство для следователей_под ред Мозякова В.В_2005 -912с. Руководство для следователей Под общ ред. В. В. Мозякова. М. Экзамен, 2005. 912 с
 Скачать 11.89 Mb.
|
|
Глава 33. Расследование преступлений о нарушении авторски! я смстны* нрав 4.3. Допрос и очная ставка 1. Допрос. В уголовно-процессуальной литературе справедливо отмечается, что иногда такое следственное действие, как допрос подозреваемого, заключенного под стражу (ч. 3 ст. 123 УПК РСФСР, ч. 2 ст. 46 УПК РФ)1 является... безальтернативным. Иначе говоря, «понятие выбора и принятия решения лишены смысла, ибо ... нет возможности неоднозначного действия»3. Однако ни одно расследуемое уголовное дело не обходится без такого следственного действия, как допрос. Это и понятно, так как в соответствии с Уголовно-процессуальным кодексом РФ — это один из источников получения доказательств (ч. 2 ст. 74 УПК РФ). Только в ходе допроса можно получить информацию, известную другим людям, увидеть ситуацию, обстановку происшествия. Допрос — предусмотренное уголовно-процессуальным законом следственное действие, заключающееся в получении путем диалога уполномоченным лицом от гражданина, выступающего в качестве свидетеля, потерпевшего, подозреваемого, обвиняемого либо эксперта, наделенного согласно своему положению определенными правами и имеющего определенные обязанности, значимой для дела информации об обстоятельствах, подлежащих доказыванию, а также фиксации этих сведений в установленном порядке. Вкратце поясним наиболее важные моменты, несоблюдение которых влечет за собой признание доказательства несостоятельным. Прежде всего допрос — это процессуальное действие, которое проводится только в рамках возбужденного и расследуемого уголовного дела (по возбужденному, но приостановленному расследованием уголовному делу допрос не может быть произведен). Данное действие имеет право производить лишь следователь, дознаватель по расследуемому им самим уголовному делу либо по письменному поручению другого следственного органа, начальник следственного отдела, прокурор и (или) судья. Отсюда вывод, что, если допрос проводит сотрудник подразделения органов внутренних дел, не имея на то письменного поручения, доказательством данное действие являться не будет. Допрашиваться может лишь гражданин, занимающий определенное процессуальное положение— свидетель, потерпевший, подозреваемый, обвиняемый, эксперт (в порядке дополнения, уточнения сделанного им заключения (ст. 187, 191 УПК РФ). При этом процессуальное положение накладывает определенные обязанности и определяет права процессуальных фигур. Допрос — это не просто беседа с целью общения, удовлетворения любопытства, а диалог уполномоченного лица, находящегося при исполнении служебных обязанностей с процессуальным лицом, имеющий целью получение значимой для расследования информации. Подчеркиваем статус уполномоченного лица, потому что при общении с гражданами следователь, дознаватель и прокурор должны помнить, что они являются представителями власти, государства, и поэтому стиль поведения, тон, лексика, манеры должны этому соответствовать. Однако на практике случается обратное, часто приходилось видеть, как молодые следователи, общаясь с обвиняемым, используют криминальный жаргон, стараясь подстроиться под них, в общении с гражданами употребляют жаргонизмы. Из текста действующего уголовно-процессуального закона следует, что допросу могут быть подвергнуты определенные участники уголовного процесса (ст. 42, 76-79, 173, 187, 205 УПК РФ). На практике зачастую возникает необходимость в допросе специалиста, хотя закон и не называет его в числе субъектов этого действия: например, по обстоятельствам, связанным с его участием в отдельных следственных действиях, для выяснения вопросов о системе, функционировании, распределении должностных обязанностей, порядке отчетности, технологическом процессе и т. п. той организации, учреждения, предприятия, применительно к которым ведется расследование. На наш взгляд, в таких ситуациях не является нарушением закона допрос специалиста в качестве свидетеля, хотя он таковым в узком смысле этого понятия не является. Свидетели, потерпевшие и эксперты обязаны давать правдивые показания под угрозой уголовной ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний. Необходимо обратить внимание на некоторую неточную редакцию этого положения в отношении подозреваемого: п. 2 ч. 2 ст. 42 УПК РФ гласит, что потерпевший вправе давать показания; п. 2 ч. 5 ст. 42 УК РФ указывает, что потерпевший не вправе давать заведомо ложные показания или отказываться от дачи показаний. Нам представляется, что последнее предписание с учетом процессуального статуса потерпевшего более верное. 1 Эксархопуло А.А. Решения в криминалистике // Расследование преступлений: вопросы теории и практики / Под общ. ред. Баева О.Я, Воронеж: ВГУ, 1997. — С. 22-23. 2 Урсул АД. Отражение, информация, управление. Ленинская теория отражения и совершенствования науки: теория от ражения и информация // Под общ. ред. Е. Павлова. — София, 1973. — С. 305. Глава 33. Расследование преступлений о нарушении авторских и смежных прав I Дача показаний подозреваемым и обвиняемым — право этих лиц, а не их процессуальная обязанность. Это отнюдь не означает, что подозреваемый либо обвиняемый имеет моральное право на ложь (что следует иметь в виду и использовать в тактических целях при допросе). Но уголовной ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний эти лица не подлежат. Отдельные категории граждан пользуются так называемым свидетельским иммунитетом. В соответствии с ч. 3 ст. 56 УПК РФ не подлежат допросу в качестве свидетелей: судья, присяжный заседатель — об обстоятельствах уголовного дела, которые стали ему известны в связи с участием в производстве по данному уголовному делу; защитник подозреваемого, обвиняемого — об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с участием в производстве по уголовному делу; адвокат — об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с оказанием юридической помощи; священнослужитель — об обстоятельствах, ставших ему известными на исповеди; член Совета Федерации, депутат Государственной Думы без их согласия — об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с осуществлением ими своих полномочий. Кроме того, в отношении отдельных категорий лиц установлен особый порядок привлечения их к уголовной ответственности, что усложняет их допрос в качестве подозреваемых и обвиняемых1. Доказыванию подлежат обстоятельства о составе преступления— объективная сторона— событие (место, время, способ и т.д.), объект посягательства — кому, чему, в каком виде и размере причинен ущерб и имущественный вред (ст. 42 УПК РФ); субъект — кем совершено посягательство; субъективная сторона— виновность, мотивация действий; сведения о характеристике личности, наличии смягчающих либо отягчающих наказание обстоятельств. Следователь обязан предпринять меры к выявлению причин и условий, способствовавших совершению преступления. Таким образом, следователя должна интересовать любая информация, направленная на решение задач расследования уголовного дела. Ход допроса следователь обязан зафиксировать в протоколе следственного действия. Информация, воспринятая следователем, но не зафиксированная должным образом, теряет доказательственную ценность. Криминалистике известны различные классификации допроса. Наиболее известной из них является классификация, основу которой составляет процессуальное положение допрашиваемого. По этому основанию различают тактику допроса свидетеля и потерпевшего, подозреваемого и обвиняемого, эксперта. Тактические особенности допрос имеет в зависимости от возраста допрашиваемого, от ряда его социально-психологических свойств и установок. По этим основаниям выделяют, например, тактику допроса малолетнего и несовершеннолетнего свидетеля (потерпевшего) и подозреваемого (обвиняемого), тактику допроса рецидивиста и лица, имеющего психические отклонения, и т.п. Характерно, что следователь правомочен допрашивать свидетеля как по месту производства предварительного следствия, так и по месту его нахождения (ч. 1 ст. 187 УПК РФ). Допрос не может длиться непрерывно более 4 часов. Продолжение допроса допускается после перерыва не менее чем на один час (для отдыха и принятия пищи), причем общая продолжительность допроса в течение дня не может превышать 8 часов. При наличии медицинских показаний продолжительность допроса устанавливается на основании заключения врача. Общие правила о месте и времени допроса урегулированы ч. 2-4 ст. 187 УПК РФ. Соблюдение всех требований в известной степени исключает возможность противоправного влияния на свидетеля. Общий порядок вызова на допрос. Свидетель и потерпевший вызываются на допрос повесткой, в которой указывается, кто и в каком качестве вызывается, к кому и по какому адресу, дата и время явки на допрос, а также последствия неявки без уважительных причин. Повестка вручается лицу, вызываемому на допрос, под расписку либо передается с помощью средств связи. В случае временного отсутствия лица, вызываемого на допрос, повестка вручается совершеннолетнему члену его семьи либо передается администрации по месту его работы или по поручению следователя иным лицам и организациям, которые обязаны передать повестку лицу, вызываемому на допрос. Лицо, вызываемое на допрос, обязано явиться в назначенный срок либо заранее уведомить следователя о причинах неявки. В случае неявки без уважительных причин лицо, вызываемое на допрос, может быть подвергнуто приводу либо к нему могут быть применены иные меры процессуального принуждения, предусмотренные ст. 111 УПК РФ. Лицо, не достигшее возраста шестнадцати лет, вызывается на допрос через его законных представителей либо через администрацию по месту его работы или учебы. Иной порядок вызова на до- ' Баев О.Я. Тактика следственных действий. — М: Приор, 2002. — С. 100. 556 Глава 33. Расследование преступлений о нарушении авторских и смежны» прав прос допускается лишь в случае, когда это вызывается обстоятельствами уголовного дела. Военнослужащий вызывается на допрос через командование воинской части (ст. 188 УПК РФ). Требования к оформлению протокола стандартные для всех видов следственных действий. Протокол допроса ведется от первого лица и должен содержать указание на место и время его составления, кто, в каком помещении, в какой период времени проводил следственное действие, кто присутствовал либо участвовал, кроме следователя, в допросе (прокурор, педагог, защитник, переводчик и т.д.), кто допрашиваемый, его анкетные данные, отношение к потерпевшему, обвиняемому. Обязательна отметка о разъяснении допрашиваемому лицу его прав и обязанностей, предупреждение о наличии уголовной ответственности за заведомо ложные показания, дачу заведомо ложного показания, уклонение от дачи показания. В необходимых случаях отдельно разъясняются кШШВДШДО6Л?рЭД^^ШдаеШт88вать^^^ окончания допроса допрашиваемому лицу предлагается прочитать текст протокола и удостоверить правильность его составления подписью, при наличии оснований, — сделать дополнения и замечания к протоколу. УПК РФ ввел «Общие правила проведения допроса» (ст. 42,56,184,191,307 и 308 УПК РФ). Криминалистическая литература предлагает несколько оснований для классификации допроса:
С психологической точки зрения допрос может протекать в конфликтной либо бесконфликтной ситуации. Классификация допроса по различным основаниям имеет практическое значение. Следователь обязан до начала следственного действия попытаться представить, смоделировать процесс допроса, схему общения с допрашиваемым лицом, прогнозировать его реакции, учесть состояние, возраст и другие факторы. При этом во всех случаях надо спрашивать у свидетеля, откуда он знает о сообщаемых фактах: сам ли видел или по рассказам, или по слухам. Если свидетель был сам очевидцем происшествия, то почему он там находился; если знает с чужих слов о происшествии, то с чьих именно. Свидетелей, дающих заведомо ложные показания, следователь продуманной системой вопросов может уличить во лжи и добиться выяснения действительных обстоятельств дела. Чем подробнее следователь будет допрашивать такого свидетеля, тем более вероятно, что он изобличит его во лжи2. С этой целью еще на стадии подготовки к допросу, следователем должна быть выработана система построения вопросов по допросу свидетелей и других лиц3. Поэтому правоведы выделяют стадию подготовки к этому следственному действию как неотъемлемую часть результативного допроса. Именно на этой стадии закладываются предпосылки успешного расследования уголовного дела. Приведем перечень тактических задач, которые рекомендуется решить следователю на стадии подготовки к допросу.
Эта типовая рекомендация является универсальной и может быть применена по делам о нарушении авторских и смежных прав, учитывая специфичность предмета расследования и относительную новизну, нетрадиционность этих дел. 1 Криминалистика / Под редакцией И.Ф. Пантелеева, Н.А. Селиванова. — М.: Юридическая литература, 1984. — С. 319. : Карев Д.С., Савгирова Н.М. Возбуждение и расследование уголовных дел. — М.: Госюриздат, 1967. — С. 61-62. 3 Более подробно о тактике допроса в кн. Баееа О.Я. Тактика следственных действий. Указ. раб. — С. 24,98 и др. 4 Питерцев С.К., Степанов А. А, Тактические приемы допроса: Учебное пособие. —» СПб., 1994. — С. 6. 557 Глава 33. Расследование преступлений о нарушении авторских и смежных прав Поясняем на примере из практики. Первые уголовные дела по ст. 146 и ст. 147 УК РФ— о нарушении прав ИС— возбуждались органами дознания подразделений внутренних дел. Потом дела передавались по подследственности в прокуратуру. Ключевым в фиксации факта распространения контрафактной продукции считалось грамотное проведение проверочной закупки такой продукции. Исходя из этого допросы участников процесса — участников закупки, очевидцев, нарушителя представляли из себя, по сути, допросы понятых, т.е. у допрашиваемого лица скрупулезно выяснялось: как происходила закупка, сколько кассет и кто купил, за какую сумму, вернули ли кассеты при объявлении закупки проверочной обратно и т.д. Вся значимая информация, касающаяся отношения нарушителя к факту реализации, часто заключалась во фразе: «Я знал, что реализую контрафактные товары». Воспользоваться данной информацией было крайне сложно, так как к моменту дополнительного допроса сам нарушитель вырабатывал определенную защитную позицию, продумывал тактику поведения, пользуясь недостатками первоначальных следственных действий. Так, при повторных допросах продавец часто заявлял, что вообще не знает, что обозначает термин «контрафактность», ему его поясняли по-другому, поэтому он так и говорил, ссылались на то, что товар фактически им не принадлежит, они случайно оказались рядом и так расположили к себе основного продавца, что когда тому понадобилось отлучиться на пару минут, то попросили именно его постоять, присмотреть за товаром. И так далее1. Поэтому следователь, дознаватель, прокурор и судья должны хорошо представлять себе объект посягательства по делам данной категории, исходя из этого, а также роли допрашиваемого лица определить предмет предстоящего допроса. Представив себе предмет допроса — подлежащие доказыванию обстоятельства состава преступления, информацию о предмете посягательства, сведения о личности нарушителя и другое, следователь составляет план допроса, в котором отмечает перечень и последовательность вопросов, подлежащих выяснению, намечает способы психологического воздействия на допрашиваемое лицо с целью активизации памяти, нейтрализации негативных установок, в том числе к правоохранительным органам, убеждения, предусматривает необходимость или возможность использования в этих целях документов, вещественных доказательств. В процессе подготовки следователь определяет, должен ли кто-нибудь еще участвовать в допросе: обязательные участники (переводчик, защитник, педагог) и разрешенные (прокурор, специалист). По делам о нарушении права интеллектуальной собственности следователю рекомендуется привлекать для участия в допросе специалиста или прокурора-криминалиста, обладающего соответствующей подготовкой. Исходя из особенностей предстоящего допроса, следователь планирует и готовит необходимые материалы дела, документы, вещественные доказательства, которые могут быть предъявлены допрашиваемому лицу. При этом если прогнозируется негативная реакция допрашиваемого лица, про-думывается возможность предъявления копии документа (ксерокопия, фотокопия), фотоизображение вещественного доказательства. В плане допроса определяются примерные моменты использования данных средств воздействия. Возможно использование технических средств фиксации в ходе следственного действия. С учетом этого планируется приглашение соответствующего специалиста, привлечение техники. Важным фактором подготовки является определение места и времени момента допроса. Этот фактор в значительной степени зависит от перечисленных выше обстоятельств •— личности допрашиваемого, состава участников, использования различных средств и так далее. Применительно к особенностям расследования дел о нарушении права интеллектуальной собственности выделяются четыре основных типа допроса, определяемых не столько процессуальным положением допрашиваемого лица, сколько личностным отношением к расследуемым событиям:
Конечно, процессуальные права и обязанности свидетеля, подозреваемого, обвиняемого различны, однако мы объединяем их в одну группу из тактических соображений, поскольку именно с учетом их отношения к процессу расследования необходимо строить тактику допроса, выбирать те либо иные приемы. Допрос потерпевшего и обычного свидетеля не представляет большой сложно- 1 Уголовные дела из архива прокуратуры СЗАО г. Москвы проанализированы СЮ. Лапиным. 558 Глава 33. Расследование преступлений о нарушении авторских и смежных прав сти, так как они достаточно традиционны и не отличаются от аналогичных следственных действий по другим категориям дел. Отметим особенности. При допросе свидетеля следователь выясняет, какой информацией владеет допрашиваемое лицо. Был ли он посторонним наблюдателем, очевидцем расследуемых событий, присутствовал ли в качестве понятого при проведении проверочной закупки, при задержании лица, реализовывавшего контрафактную продукцию, при изготовлении контрафактной продукции. Слышал ли от своих друзей о значимых для следствия событиях. Владеет ли свидетель иной информацией о подлежащих доказыванию обстоятельствах — может охарактеризовать обвиняемого, потерпевшего, сообщить другие значимые сведения. При этом свидетель должен сообщить об источнике своей информированности, в противном случае сообщенные им данные не могут служить доказательством1. Очень информативными могут быть показания лиц, участвовавших в проверочной закупке. Они, как правило, готовы к передаче информации, ибо специально участвуют в этом мероприятии и обращают внимание на существенные моменты. Допрашиваемое лицо вправе в ходе допроса изготовить рисунки, диаграммы, чертежи и т.д., приобщаемые затем к уголовному делу (ч. 5 ст. 190 УПК РФ). Именно поэтому работники подразделений внутренних дел, занимающиеся выявлением фактов нарушения авторских и смежных прав, должны четко представлять предмет расследования, сознавать, какую информацию они могут воспринять в процессе проверки, на что необходимо обратить внимание — признаки конспирации реализатора продукции, отношение к реализуемой продукции (его собственное имущество), получает на продажу, может предложить большую партию товара, достать нужную продукцию (кассеты, диски и т.д. с записями), осознает контрафактный характер продукции, вид промысла (давно и постоянно этим занимается, будет здесь или в течение определенного срока). До момента расшифровки сотрудник либо общественный помощник, участвующий в закупке, должны попробовать выяснить эти моменты, чтобы сообщить следствию значимую информацию. Могут быть допрошены в качестве свидетелей граждане, занимающиеся торговлей и располагающиеся в одном помещении — офисе, на соседних с нарушителем местах. Эти свидетели могут показать, как давно занимается этим делом нарушитель, сколько у него помощников, каким продуктом обычно торгует, какие примерно партии реализует, часто ли получает их и как, использует ли приемы конспирации и иное. Для того чтобы нейтрализовать возможный мотив ложной солидарности, следователь может использовать данные оперативно-розыскных мероприятий: результаты наружного наблюдения, выявление контактов свидетеля с нарушителем, степень его осведомленности о товаре пирата2. Отдельные особенности имеются при допросе несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля. Такие лица (с 14 до 18 лет) допрашиваются с участием педагога, а законный представитель вправе присутствовать при допросе таких лиц (ч. 1 ст. 191 УПК РФ). Во исполнение ст. 52 Конституции РФ в УПК РФ радикально изменился институт потерпевшего. Потерпевшим признается не только физическое лицо, которому преступлением причинен имущественный и моральный вред, а также юридическое лицо в случае причинения вреда его имуществу и деловой репутации. Решение о признании потерпевшим оформляется постановлением дознавателя, следователя, прокурора или суда (ч. 1 ст. 42 УПК РФ). Права и обязанности потерпевшего представлены законодателем в ч. 2—10 ст. 42 УПК РФ. В ходе допроса потерпевшего, который допрашивается по правилам ст. 42, 164, 187-191 УПК РФ, необходимо выяснить значимые для наличия состава обстоятельства, а именно: является ли он правообладателем либо доверенным лицом такового, на какие именно объекты распространяются его права, какие именно — авторские, смежные, чем это подтверждается, какой ущерб и какими действиями ему причинен. В практике зафиксирован случай, когда представители видеокомпании обратились в отдел по борьбе с экономическими преступлениями с заявлением о том, что некий предприниматель нарушает их права, продавая у себя в магазине видеокассеты с фильмами, исключительные права на реализацию которых имеют только они. Заявителем был представлен список фильмов, на распро- 1 Примечание. Профессор Баев О.Я. указывает на следующее. Приемы, направленные на создание у допрашиваемого преувеличенного представления об осведомленности следователя об обстоятельствах совершенного преступления и наличии уличающих доказательств. Это, пожалуй, самая распространенная и в то же время наиболее сложная для реализации группа «следственных хитростей». Здесь следователь маневрирует имеющейся в его распоряжении, увы, чаще всего далеко не полной информацией так, чтобы она представилась допрашиваемому настолько убедительной, изобличающей его, что могла вызвать желательное для следователя рассогласование в созданной допрашиваемым модели знаний, которыми, на его взгляд, располагает следователь (напомним, именно она определяет в целом поведение допрашиваемого в конфликте). 1 Лапин СЮ. Ибрагимова З.А и др. Указ. раб. — С. 89, 94 и др. 559 Глава 33. Расследование преступлений о нарушении авторских и смежных прав странение которых они имеют права. Была проведена проверочная закупка, после этого в ходе осмотра магазина обнаружено большое количество видеокассет с фильмами, в том числе и с наименованиями, указанными в списке. Следователь, не ограничившись этим, потребовал у заявителя представить документы, подтверждающие принадлежность ему прав на фильмы. По требованию получил целую пачку документов, как на русским, так и на английском языке. Внимательно изучив документы, следователь пришел к выводу, что на часть фильмов эта компания-заявитель еще не получила права, а лишь направила правообладателю свои предложения. Таким образом, претензии о нарушении владельцем магазина несуществующего в части права были признаны несостоятельными. Потерпевший должен пояснить, в чем заключается причиненный ущерб, каким образом он вы-считывается. Это обязанность заявителя, так как закон — ст. 146 и ст. 147 УК РФ — не дает определения, что является крупным ущербом. Кроме того, иногда потерпевшая сторона предпринимает меры по урегулированию спора о нарушенном праве, ведет переписку, переговоры с нарушителем. Сведения об этом также должны быть зафиксированы в протоколе. Особенности имеет допрос свидетеля («заподозренного»), то есть лица, в отношении которого имеются основания полагать, что он нарушает права ИС, однако данных для задержания, применения меры пресечения, то есть придания статуса подозреваемого, и предъявления обвинения недостаточно. Тактически и психологически этот допрос имеет много общего с допросом подозреваемого и обвиняемого. Поэтому допросы этих процессуальных лиц охарактеризуем одним блоком. Подготовка к такому допросу требует особого отношения. Перед допросом следователь составляет план, в котором должен быть предусмотрен перечень интересующих его вопросов, при необходимости ссылки на нормативные акты, уставные документы фирмы, мнение специалистов. Необходимо решить вопрос о приглашении к участию в допросе незаинтересованного специалиста. Предварительно со специалистом проводится подготовительная работа, т.е. четко обозначается его роль, форма реакции, тактика поведения. Все должно быть подчинено единой цели — грамотно, профессионально, результативно провести допрос. Надоевшая рекомендация — знать материю расследуемого дела, представлять себе предмет посягательства, при допросе важна как никогда. Если допрашиваемый поймет, что перед ним человек, который отдаленно представляет себе, о чем, собственно, идет речь, а только упоминает статьи Уголовного кодекса, он может использовать это. С первых фраз следователь должен дать понять допрашиваемому, что он не является специалистом в данной сфере, например, написания компьютерной программы, снятия средств защиты от несанкционированного тиражирования, что, в общем, и не требуется, однако имеет представление о данной проблеме в достаточном объеме, чтобы дать оценку показаниям процессуального лица. Такому представлению о следователе может способствовать владение специальной терминологией, в т.ч. профессиональным жаргоном, в том числе электронным (лица, постоянно работающие в сетях, используют различные значки, символы, придавая им определенное значение), хотя бы простейшим понятийным аппаратом темы, заинтересованность в ходе допроса. Кстати, демонстрируя живую любознательность и интерес к теме допроса, к ответам допрашиваемого на поставленные специальные вопросы, следователь может расположить гражданина к себе, снять с него барьер настороженности, убедить допрашиваемого, что на первом месте у следователя стоит задача всестороннего, объективного исследования обстоятельства, а не желание быстрее его «посадить». Среди особенностей допроса по делам о нарушении прав ИС, надо отметить следующее. Чрезвычайно важно изучить личность допрашиваемого. Поскольку часто перед допросом времени для этого недостаточно, необходимо планировать и строить следственное действие таким образом, чтобы уже в процессе допроса получать интересующую информацию. Так, например, при заполнении анкетных данных не следует ограничиваться формальными ответами на вопросы об образовании, месте работы, наличии судимости. Продуктивным будет получение более развернутых ответов, например, какое образование, в каком учебном заведении получил, по какой специальности (это сразу позволит следователю понять, насколько допрашиваемое лицо владеет расследуемой материей, компетентно в вопросах использования авторского, смежного и патентного права, позволит парировать отговорки о незнании или неопытности), о месте работы, выяснять и фиксировать в допросе, когда, где, в качестве кого работал, как долго, причина увольнения. В процессе следственного действия необходимо внушить допрашиваемому мысль о конструктивном сотрудничестве. Как отмечалось, аудио-, видеопират и лицо, владеющее чужим патентом, — часто человек с достаточно высоким интеллектуальным уровнем. Следовательно, возможно убедить его, используя грамотные аргументы, в осознании нарушения и необходимости дать правдивые показания. 560 Именно поэтому основным психологическим методом является метод убеждения. Он заключается в проникновении в волевую, интеллектуальную, эмоциональную сферы допрашиваемого с целью побуждения его к сотрудничеству в ходе следствия. Подобное проникновение осуществляется следователем путем установления интеллектуального контакта с допрашиваемым, устранения негативных установок. Достигается это прежде всего корректным тоном, объективным подходом к восприятию и оценке показаний, отсутствием демонстративности любого рода, настойчивостью, последовательностью. Последовательность заключается в том, что следователь готов, кроме убеждения, использовать другие приемы психологического воздействия, такие, как изобличение в неправдивости, предостережение, разъяснение смысла деяния и т.д. Кроме того, использование «психологического контакта» приводит к тому, что дело расследуется качественнее и быстрее. В таких случаях обвиняемому истолковывается смысл и положения ст. 60-62 УК РФ о смягчении наказания за активное способствование раскрытию преступлений, изобличению других соучастников преступления и розыску имущества, добытого преступным путем (подл, «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ)1. При этом надо разъяснить широкий диапазон возможностей перечня ст. 61 УК РФ о смягчении наказания. Новеллой в институте смягчения ответственности является не только добровольное возмещение имущественного ущерба, но и морального вреда, а также иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему (подп. «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ). В то же время надо указать обвиняемому (подозреваемому) на абсолютную новизну ст. 62 УК РФ в уголовном праве России о том, что все его вышеуказанные действия (подп. «и» и «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ) подпадают, при отсутствии, естественно, отягчающих обстоятельств, под признаки ст. 62 УК РФ, где мера наказания ему не может превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ. Поскольку максимальная санкция, например ч. 2 ст. 146 УК РФ, не превышает двух лет лишения свободы, то постольку смягчающие обстоятельства позволят обвиняемому смягчить ответственность до минимума. Это и надо разъяснять подозреваемым и обвиняемым по данной категории уголовных дел. Допрос свидетеля, в качестве которого выступает специалист, и допрос эксперта имеют общие приемы и методы подготовки и проведения. В допросе специалиста возникает необходимость, когда следователю не хватает специальной информации, например, о предмете посягательства, его особенностях. Информация о том, каким образом производится регистрация авторского права на объект, может быть получена от сотрудника агентства по авторским правам. Таким образом, путем допроса лица, сведущего в специфических областях знаний, обогащается доказательственная база. Эксперт допрашивается в соответствии с УПК РФ с целью разъяснения, дополнения сделанного им заключения (ст. 57, 205 и 206 УПК РФ), а протокол его допроса составляется по правилам ст. 166-167 УПК РФ. К допросам данного вида следователь должен подготовиться основательно. Он должен ознакомиться хотя бы с популярной литературой по интересующей его тематике, для того чтобы представлять себе, что его интересует, какой специалист ему может быть полезен в этой ситуации, как сформулировать свои вопросы, быть готовым к восприятию специальной терминологии. Ознакомившись с заключением эксперта, причем не только с выводами, а со всем текстом, следователь выявляет непонятные ему места, требующие разъяснения, а также неполноту выводов, отсутствие ответов на все заданные вопросы. Необходимо учитывать, что методика проведения экспертизы-исследования для определения контрафактное™ и иных вопросов, связанных с принадлежностью прав, в настоящее время не очень отработана, экспертизы часто проводят лица, обладающие определенным набором познаний в той либо иной области. Это необходимо учитывать как при назначении экспертизы, так и при изучении выводов ее. Работе с экспертом будет посвящен отдельный раздел, здесь лишь отметим, что эксперты по делам исследуемой категории, как правило, новички в системе судопроизводства и поэтому допрос их следователем должен быть проведен грамотно и полно, чтобы для суда не осталось белых пятен в выводах. При необходимости надо приобщить к протоколу допроса простейшие схемы, таблицы, которые наглядно бы демонстрировали освещаемые вопросы, может, даже глоссарий — список терминов с пояснением. Все это позволит процессуальным лицам воспринимать значимую для дзла информацию. 1 Завидев Б.Д. Нет нераскрываемых преступлений // Журнал «Российский следователь». 1999. — № 3. — С. 45. 19-2565 561 Глава 33. Расследование преступлений о нарушении авторских и смежных прав С тактической точки зрения сложности такой вид допроса не представляет, а требует от следователя основательной подготовки, четкого планирования следственного действия. Психологически следователь должен быть максимально корректным, собранным, в то же время настойчивым, добиваясь ответов по существу. 2. Очная ставка. Тактика проведения очной ставки детально описана в криминалистической литературе. Между тем следует отразить не учебно-правовое, а легальное определение очной ставки. Так, в силу ст. 192 УПК РФ следователь вправе произвести очную ставку между двумя ранее допрошенными лицами, в показаниях которых имеются существенные противоречия. Очная ставка производится по общим правилам ст. 164 УПК РФ о производстве следственных действий. «Следователь выясняет у лиц, между которыми проводится очная ставка, знают ли они друг друга и в каких отношениях находятся между собой. Допрашиваемым лицам поочередно предлагается дать показания по тем обстоятельствам, для выяснения которых проводится очная ставка. После дачи показаний следователь может задавать вопросы каждому из допрашиваемых лиц. Лица, между которыми проводится очная ставка, могут с разрешения следователя задавать вопросы друг другу. В ходе очной ставки следователь вправе предъявить вещественные доказательства и документы. Оглашение показаний допрашиваемых лиц, содержащихся в протоколах предыдущих допросов, а также воспроизведение аудио- и (или) видеозаписи, киносъемки этих показаний допускаются лишь после дачи показаний указанными лицами или их отказа от дачи показаний на очной ставке. В протоколе очной ставки показания допрашиваемых лиц записываются в той очередности, в какой они давались. Каждое из допрашиваемых лиц подписывает свои показания, каждую страницу протокола и протокол в целом» (ч. 2-5 ст. 192 УПК РФ). Таким образом, очная ставка — это следственное действие, в ходе которого проводится одновременный допрос не более двух ранее допрошенных лиц, в показаниях которых имеются существенные противоречия1. Очная ставка, являясь разновидностью допроса, все же имеет свою специфику. Так, очная ставка может проводиться между свидетелями, потерпевшими, подозреваемыми, об виняемыми, а значит, соответственно между: свидетелем и потерпевшим, свидетелем и обвиняе мым, свидетелем и подозреваемым, потерпевшим и подозреваемым, потерпевшим и обвиняемым. В то же время очная ставка не проводится между допрошенными экспертами, даже в том случае, если в их показаниях и имеются противоречия, что вытекает из смысла ст. 192 УПК РФ, так как в этом случае следователь должен только допросить эксперта для разъяснения или дополнения данного им заключения. ; ■ , В законе (ч. 1 ст. 192 УПК РФ) записано, что цель проведения очной ставки— проверка и устранение в показаниях лиц существенных противоречий, а также она является одним из средств изобличения участника процесса, дающего заведомо ложные показания, либо добровольно заблуждающегося об обстоятельствах дела. При этом новеллой УПК РФ является право следователя при проведении очной ставки предъявлять участникам процесса вещественные доказательства и документы. Вместе с тем в ходе проведения очной ставки могут быть получены новые, ранее неизвестные фактические данные, могущие стать новыми доказательствами. Учитывая процессуальную самостоятельность следователя и его персональную ответственность за качество расследуемого им уголовного дела, вопрос о наличии «существенности противоречий» в первоначальных показаниях допрошенных лиц, решает следователь (дознаватель). В то же время, очная ставка может также проводиться по ходатайству подозреваемого (п. 5 ч. 4 ст. 46 УПК РФ), обвиняемого (п. 10 ч. 4 ст. 47 УПК РФ), потерпевшего (п. 5 ч. 2 ст. 42 УПК РФ), защитника (п. 8 ч. 1 ст. 53 УПК РФ) и свидетеля, законного представителя несовершеннолетнего или его близкого родственника (ст. 53, 191 УПК РФ). Кроме того, очная ставка может быть проведена по просьбе свидетеля, показания которого противоречат показаниям других лиц. Однако окончательное решение о необходимости и (или) целесообразности проведения очной ставки принимает следователь и (или) дознаватель. Очная ставка со свидетелем должна производиться в присутствии адвоката (ст. 48 Конституции РФ). С другой стороны, с разрешения лица, производящего расследование (дознание), в очной ставке могут принимать участие так называемые третьи лица: переводчик, специалист, эксперт, защитник и ряд других (педагог, например). При производстве следственного действия, в т.ч. очной ставки, потерпевший, свидетель, специалист, эксперт и переводчик предупреждаются об ответственности по ст. 307 и 308 УК РФ (ч. 5 ст. 164 УПК РФ). 1 Комментарий к УПК РСФСР. — М.: Юрайт, 1999. — С. 285. См. там же. Комментарий к УПК РФ. — М.: Экзамен, 2002. —G.435. 562 Глава 33. Расследование преступлений о нарушении авторских и смежных прав Таким образом, основной чертой, характеризующей очную ставку как следственное действие, является ее групповой характер. При этом очевидно, что она носит изначально конфликтный характер, так как ее цель — устранение имеющихся в деле существенных противоречий. Подготовка к очной ставке традиционна: составление плана, составление перечня вопросов, с помощью которых устраняются противоречия, определение их последовательности; принятие решения о необходимости привлечения к очной ставке специалиста, прокурора, иных лиц. При необходимости предусматривается использование технических средств. Если в очной ставке участвуют обвиняемый или подозреваемый, то дача показаний для них — это не обязанность, а их право. В остальном порядок проведения очной ставки четко определен в ст. 164 и 192 УПК РФ. Отметим некоторые особенности в порядке проведения очной ставки, полностью не урегулированные в УПК РФ. Первое. После дачи показаний каждому из допрашиваемых следователем могут быть заданы любые дополнительные вопросы, в том числе и направленные на уточнение, детализацию показаний, на выяснение причин противоречий. Второе. При необходимости следователь может огласить показания, ранее данные участниками очной ставки, воспроизвести звукозапись этих показаний. Однако следует учитывать, что такое оглашение допускается только после дачи или показаний на очной ставке и записи их в протокол. Факт оглашения ранее данных показаний, включая и воспроизведение их звукозаписи, непременно должен быть также отражен в протоколе1. Третье. Если один из участников очной ставки отказывается от дачи показаний, то его предыдущие показания не должны оглашаться. Остановимся на особенностях очной ставки по делам о нарушении авторских и смежных прав. Как правило, очная ставка проводится между участниками проверочной закупки, выступающими в процессуальном плане в качестве свидетеля, и потенциальным нарушителем — лицом, у которого проведена закупка, изъяты контрафактные продукты. Это лицо может выступать в качестве свидетеля, подозреваемого, обвиняемого. Другим распространенным случаем необходимости проведения очной ставки является расследование дела о групповом нарушении права интеллектуальной собственности, когда необходимо разграничить объемы действий, вины каждого участника преступной группы. В каждом из этих случаев необходимо тактически строить ход следственного действия таким образом, чтобы свести до минимума негативное воздействие виновного на свидетеля или, в случае группы— лидера на рядового участника группы. В этом плане очередность допроса лиц на очной ставке приобретает приоритетный характер. Например, первым показания должно давать то лицо, которое давало ранее более достоверные показания, соответствующие всем или подавляющей части материалов уголовного дела, или изобличало другое лицо, в нашем варианте — подозреваемого. Поэтому по делам о нарушении прав ИС первыми на очной ставке должны давать показания участники проверочной закупки контрафактной продукции и (или) свидетели, достоверно знающие, что подозреваемый (обвиняемый) регулярно реализовывал такую продукцию. Существует неписаное общее правило о порядке проведения очной ставки: первым дает показание лицо, утверждающее что-либо, а затем лицо, отрицающее тот или иной факт. Таким образом, порядок проведения очной ставки зависит от стратегии и тактики следователя, который, изучив личность каждого, проанализировав их психологические портреты, определяет, как построить порядок очной ставки, кто первый отвечает на вопросы следователя. И здесь не может быть готового рецепта проведения очной ставки, поэтому даются лишь общие ориентиры. Кроме того, важным обстоятельством в проведении указанного следственного действия являются следующие два момента. Во-первых, при решении вопроса о проведении очной ставки нельзя упустить из виду возможность отрицательного воздействия (давления) со стороны недобросовестного участника на лицо, давшее правдивые показания. Во-вторых, с целью устранения давления одного допрашиваемого на другого либо предотвращения сговора между ними необходимо добиться наблюдения за ними. О протоколе. В протоколе очной ставки показания допрашиваемых лиц записываются в той очередности, в которой они давались. В этом случае каждый участник очной ставки подписывает свои показания и каждую страницу в отдельности. 1 Бюллетень ВС СССР. 1971. — №2. — С. 40-41. 19* 563 • Глава 34. Расследование преступлений против семьи и несовершеннолетних Глава 34. РАССЛЕДОВАНИЕ ПРЕСТУПЛЕНИЙ ПРОТИВ СЕМЬИ И НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ |