УП_ТГиП-2_ПРИНЯТО_10 12 2014. Теория государства и права часть ii. Теория права в схемах, комментариях и определениях
 Скачать 7.4 Mb.
|
|
Глава 9. Реализация права В зависимости от характера действий субъектов, степени их активности тра- диционно различают четыре формы реализации права — соблюдение, исполнение, использование и применение (см. схему 9.1). Схема 9.1 – Формы реализации права Соблюдение права означает воздержание субъекта от соверше- ния действий, запрещенных нормами права. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . В данной форме реализуются главным образом запрещающие нормы. Это пас- сивная форма действий, она протекает незаметно, не фиксирована. Исполнение права предполагает активные действия по выполне- нию субъектом возложенных на него обязанностей. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . В этой форме реализуются обязывающие нормы (например, обязанность ис- полнить договор, уплатить налоги, выплачивать алименты несовершеннолетним детям). Использование права выражается в осуществлении возможно- стей, предоставленных нормами права. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . В этой форме реализуются управомочивающие нормы права: закрепляющие за гражданами право на отпуск, на получение заработной платы, на участие в выбо- рах в представительные органы, владение, пользование и распоряжение принадле- жащим им имуществом. 9.2 Основания применения права 111 Характерная черта всех трех форм реализации права состоит в том, что использование, исполнение (активное поведение) и соблюдение (пассивное поведение) правовых предписаний осуществляются самими участниками общественных отношений (субъектами). Поэтому их называют формами непосредственной реализации права. Когда этих форм недостаточно для полной реализации правовых предписа- ний и требуется властно-организующая деятельность специально уполномочен- ных субъектов (органов государства, должностных лиц, иных специально упол- номоченных государством субъектов), тогда вступает в действие еще одна особая форма реализации — применение норм права. Применение права — особая форма реализации права, властно ор- ганизующая, упорядочивающая деятельность специально уполно- моченных государственных органов, их должностных лиц, а так- же иных специально уполномоченных государством субъектов по рассмотрению и разрешению конкретных юридических дел в от- ношении индивидуально определенных лиц. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Применение права как особая форма его реализации характеризу- ется следующими основными признаками: осуществляется на основе закона; субъектом реализации права может выступать только спе- циально уполномоченный орган или должностное лицо, деятельность которых носит властный и организационный характер; является процессом, т. е. состоит из ряда взаимосвязанных следующих друг за другом этапов; сложная форма реализации, поскольку ее осуществление проявляется в сочетании с иными формами реализации (исполнением, соблюдением, использованием) и во взаим- ном проникновении друг в друга; сопровождается принятием правоприменительного акта. 9.2 Основания применения права Необходимость применения права в определенных сферах общественных от- ношений диктуется природой и характером этих отношений (см. схему 9.2). 112 Глава 9. Реализация права Схема 9.2 – Основания применения права Потребность в применении права возникает в следующих случаях: а) когда правоотношение не может появиться без властного веления государственного органа или должностного лица (призыв граждан на действительную военную службу, на- значение пенсии и т. д.); б) когда возникает спор о праве и стороны сами не могут прийти к согласованному решению (раздел судом имуще- ства) или существует препятствие для реализации субъек- тивных прав и юридических обязанностей; в) когда требуется официально установить наличие или отсут- ствие конкретных фактов и признать их юридически значи- мыми (только в судебном порядке, например, можно при- знать гражданина умершим или безвестно отсутствующим); г) когда общественное отношение в силу его особой соци- альной или личной значимости должно пройти контроль со стороны соответствующих органов государства с целью проверки его правильности и законности (регистрация из- бирательной комиссии кандидата в депутаты, регистрация автотранспорта в органах ГИБДД, нотариальное удостове- рение купли-продажи домостроения и т. д.); д) когда совершено правонарушение и лицо привлекается к юридической ответственности. 9.3 Стадии применения права 113 9.3 Стадии применения права Применение права — единый и вместе с тем сложный процесс. Он складывает- ся из ряда самостоятельных разнохарактерных и взаимосвязанных действий, име- ет начало и окончание. Определенная последовательность совершения действий в ходе правоприменения дает основание говорить о стадиях применения права (см. схему 9.3). Схема 9.3 – Стадии применения права На первой стадии устанавливается объективная истина по делу. На этой ста- дии происходит сбор, фиксация и оценка обстоятельств, имеющих значение для разрешения юридического дела. Ведь правоприменение будет обоснованным толь- ко тогда, когда фактические обстоятельства проанализированы с достаточной пол- нотой и достоверностью. Оценка проводится по таким критериям, как полнота, относимость, допустимость, достоверность. По сути, здесь речь идет о сборе всей юридически значимой информации, относящейся к конкретному делу. На второй стадии правоприменитель определяет юридическую природу дела, выбирает отрасль, институт и норму права, регулирующие данное общественное отношение, проверяет подлинность текста норм права, их пределы действия во времени, в пространстве и по кругу лиц, уясняет смысл и содержание юридических предписаний, квалифицирует деяние. На третьей стадии принимается и надлежащим образом оформляется право- применительное решение, т. е. выносится правоприменительный акт. Именно в рам- ках данного этапа правоприменительного процесса решается судьба этого дела, и от того, какие выводы будут сформулированы в ходе решения, зависит дальней- шее развитие правоотношений. Установление фактической и юридической основ дела выступает как бы подготовительной стадией применения норм права. Приня- тие же решения является основной стадией. 114 Глава 9. Реализация права После чего оно должно быть исполнено и конкретное общественное отноше- ние реально урегулировано, т. е. можно вести речь о четвертой стадии применения права — контроле за исполнением принятого решения. 9.4 Понятие правоприменительных актов. Соотношение нормативно-правового акта и акта применения права Акт применения права — это форма внешнего выражения пра- воприменительного решения, индивидуально-конкретная, вынесен- ная специально уполномоченным субъектом по конкретному юри- дическому делу в отношении индивидуально-определенных лиц с целью обеспечения реализации соответствующих юридических норм. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Признаки актов применения правовых норм (см. схему 9.4): 1. Акт применения нормы права имеет властный характер и охраняется принудительной силой государства. 2. Акт применения — это индивидуальный правовой акт. 3. Правоприменительные акты должны быть законными, вы- носиться в строгом соответствии с законом, опираться на определенные нормы права. 4. Акты применения норм права выносятся в установленной законом форме и имеют точное наименование. Правоприменительные акты имеют много общих черт с нормативными право- выми актами, но между ними и немало различий. Общие черты: и нормативные правовые, и правоприменительные акты издаются государ- ственными органами и полномочными должностными лицами и представ- ляют собой государственно-властное веление; и те и другие акты обязательны для исполнения, обеспечены государствен- ным принуждением; имеют определенную форму, которая должна соответ- ствовать требованиям юридической техники. Различия между рассматриваемыми актами состоят в следующем: правоприменительный акт регулирует единичное конкретное правоотно- шение, а нормативный правовой акт — общие по своему характеру отноше- ния и устанавливает общую модель поведения; 9.5. Виды правоприменительных актов 115 нормативный правовой акт является источником права, а правопримени- тельный акт, по общему правилу, таковым не считается; он не создает но- вых норм права, а сам принимается на основе действующих норм права и служит средством перевода общеобязательных установлений государства в сферу конкретных жизненных случаев; нормативный правовой акт распространяет свое действие на неопределен- ное число фактов и лиц, а правоприменительный акт действует лишь в от- ношении точно установленных лиц, фактов, действий; правоприменительный акт характеризуется однократным действием, а нор- мативный акт рассчитан на неопределенное время и многократность реа- лизации; акт всегда имеет письменную форму, а правоприменительный акт помимо письменной формы может приниматься и устно, например устное распоря- жение руководителя администрации предприятия, учреждения или в форме жестов, так называемое конклюдентное действие, например жест регули- ровщика дорожного движения; решение, содержащееся в правоприменительном акте, не может выходить за пределы нормативного акта, за пределы общей нормы права. Схема 9.4 – Признаки актов применения правовых норм 9.5 Виды правоприменительных актов Акты применения права можно классифицировать по различным основаниям (см. схему 9.5). 116 Глава 9. Реализация права Схема 9.5 – Виды правоприменительных актов В зависимости от формы внешнего проявления правоприменительные акты делятся на устные, письменные и конклюдентные. Устные — акты, вынесенные в словесной устной форме (приказ воинского начальника). Письменные — акты-документы (приговор суда). Конклюдентные — акты, выраженные в знаковой форме. Они подразделяются на акты-действия (жесты регулировщика до- рожного движения) и акты-символы (знаки дорожного движения). . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . В зависимости от выполняемых функций правоприменительные акты подраз- деляются: 1) на регулятивные; 2) охранительные. Регулятивные — устанавливают конкретные юридические права и обязанности в связи с правомерным поведением людей (напри- мер, приказ ректора о зачислении в вуз, решение органа социаль- ного обеспечения о назначении пенсии). Охранительные — издаваемые в связи с совершением правонару- шений (приговор суда, постановление следователя о привлечении подозреваемого в качестве обвиняемого). . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9.6. Способы восполнения пробелов в праве 117 По юридическому значению правоприменительные акты делятся на основные и дополнительные. К основным актам обычно относят решения суда по граждан- ским делам, приговоры, решения органа социального обеспечения о назначении пенсии. Группу дополнительных актов составляют протоколы осмотра места про- исшествия, очной ставки, постановление суда о назначении медицинской экспер- тизы, о наложении ареста на имущество для обеспечения иска и др. В зависимости от того, кто является субъектом правоприменительной деятель- ности, выделяют: 1) акты главы государства (Указ Президента РФ о назначении на должность федерального судьи); 2) акты органов исполнительной власти (распоряжение Правительства РФ, приказ министра); 3) акты судебных органов (приговор суда); 4) акты контрольно-надзорных органов (протест прокурора); 5) акты специально уполномоченных негосударственных субъектов (приказ руководителя предприятия об увольнении работника). 9.6 Способы восполнения пробелов в праве Пробелы в праве — отсутствие нормативно правового акта, его части, конкретной нормы, ее отдельного элемента, необходимых для регламентации отношения, входящего в сферу правового ре- гулирования. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Условия пробельности права: 1) фактические обстоятельства должны находиться в сфере правового регулирования; 2) должна отсутствовать конкретная норма права или ее часть, призванные регулировать данные фактические об- стоятельства. Право не может быть беспробельным. Объективная причина возникновения пробелов в праве заключается в том, что общественные отношения развиваются значительно быстрее, чем меняется законодательство. Пробелы также возникают в результате недосмотра субъекта правотворчества вследствие недостаточно пол- ного изучения предмета правового регулирования. Субъект правотворчества может также оставлять свободные зоны в условиях общедозволительного режима право- вого регулирования. 118 Глава 9. Реализация права Существует два пути преодоления пробелов в праве. 1. Нормативное устранение пробела, которое осуществля- ет субъект правотворчества посредством принятия нового нормативного предписания. 2. Казуальное восполнение пробела — осуществляется субъ- ектами правоприменительной деятельности при решении конкретного юридического дела. Формами казуального восполнения являются аналогия закона, аналогия права и субсидиарное применение права (см. схему 9.6). Схема 9.6 – Способы восполнения и преодоления пробелов в праве Аналогия закона — это решение конкретного юридического дела на основе правовой нормы, регулирующей сходное общественное отношение в той же отрасли права. Аналогия права — это решение конкретного юридического дела на основе общих принципов и смысла права. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Данный способ преодоления пробелов возможен лишь тогда, когда нет кон- кретной нормы, которая бы регулировала сходный случай. Причем ее нет ни в данной отрасли, ни в смежной. При таком применении важное значение имеют принципы права (справедливость, равенство перед зако- ном и судом и т. п.). Поэтому правоприменитель, базируясь во многом на собствен- ном правосознании и мотивируя решение по делу, может ссылаться на конкретные конституционные статьи. Рекомендуемая литература по главе 9 119 Субсидиарное применение права — это разрешение юридического дела на основе нормы, регулирующей сходное общественное отно- шение в смежной отрасли права. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . При этом отрасли должны быть близкими по предмету и методу правового регулирования. Казуальное восполнение пробелов не допускается в уголовном праве и в ин- ституте административной ответственности. Контрольные вопросы по главе 9 1. Каковы формы реализации правовых норм? 2. Каковы основные стадии процесса применения норм права? 3. Как соотносятся понятия «аналогия закона» и «аналогия права»? 4. В чем отличие акта применения права от нормативного правового акта? 5. Какова процедура стадии установления юридической основы дела? 6. Каковы условия и юридические гарантии законного и обоснованного при- менения права? 7. Каковы способы преодоления пробелов в праве в процессе применения правовых норм? 8. Какие способы разрешения юридических коллизий существуют? Рекомендуемая литература по главе 9 [1] Барак Л. В. Судейское усмотрение // Государство и право. — 2000. — №5. [2] Белоносов В. О. Критерии допустимости аналогии в уголовном процессе / В. О. Белоносов, Н. А. Громов // Государство и право. — 2001. — №7. [3] Гончаров В. Б. Проблема устранения правоприменяющего субъекта в пра- воохранительной сфере / В. Б. Гончаров, В. В. Кожевников // Государство и право. — 2001. — №3. [4] Григорьев Ф. А. Акты применения права / Ф. А. Григорьев. — Саратов, 1995. 120 Глава 9. Реализация права [5] Кононов П. И. Административный процесс: подходы к определению поня- тия и структуры // Государство и право. — 2001. — №6. [6] Левченко О. В. Общеизвестные факты как средства уголовно-процес- суального доказывания // Государство и право. — 2002. — №8. [7] Пешкова О. А. Судебное доказывание и усмотрение суда в гражданском процессе // Государство и право. — 2000. — №2. [8] Победкин А. В. Некоторые вопросы собирания доказательств по новому уголовно-процессуальному законодательству России // Государство и пра- во. — 2003. — №1. [9] Рарог А. И. Понятие, основание, признаки и значение судейского усмотре- ния в уголовном праве / А. И. Рарог, Ю. В. Грачева // Государство и право. — 2001. — №11. [10] Рарог А. И. Судейское усмотрение при назначении наказания / А. И. Рарог, В. П. Степалин // Государство и право. — 2002. — №2. [11] Сенякин И. Н. Проблемы специализации юридической практики Россий- ского государства // Правоведение. — 1993. — №5. [12] Шейфер С. А. Проблемы допустимости доказательств требуют дальней- шей разработки // Государство и право. — 2001. — №10. Глава 10 ТОЛКОВАНИЕ ПРАВА 10.1 Понятие и формы толкования права Толкование права — интеллектуально-волевая деятельность субъек- тов права по выяснению подлинного содержания и смысла норм права и, в необходимых случаях, по разъяснению этих норм в целях их реализации и совершенствования. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Толкование позволяет уяснить смысл нормативного предписания, его социаль- ную направленность, место в системе правового регулирования. Толкование необ- ходимо в связи с абстрактностью правовых норм, специальной терминологией, сложностью законодательного процесса и т. д. Деятельность по толкованию пра- вовых норм имеет целью правильное и единообразное понимание и применение юридических предписаний. Объектом толкования являются конкретные нормативно-правовые акты, при этом имеют значение не только регулятивные и охранительные нормы, зафиксиро- ванные в них, но и общие положения, например закрепленные в преамбуле акта учредительные нормы. Предметом толкования является историческая воля законодателя, выраженная в нормативно-правовом (во избежание толкования, которое может привести к из- менению содержания самого нормативного акта). Задача толкования состоит в выяснении того смысла нормы, который сформу- лировал законодатель. Цель толкования состоит в правильном, точном и единообразном понимании и применении закона, в выявлении его сути, выраженной в словесной формули- ровке. Толкование права проявляется в двух формах: уяснение — выявление смысла нормы субъектом толкования для себя; разъяснение — доведение выявленного смысла толкуемой нормы до других (см. схему 10.1). |