банковское право. Банковское право_ Учебник для бакалавров (2-е издание, пере. Учебник для бакалавров" (2е издание, переработанное и дополненное) (отв ред. Л. Г. Ефимова, Д. Г. Алексеева) ("Проспект", 2019)
 Скачать 2.41 Mb.
|
|
§ 2. Расчеты посредством клиринга Расчеты путем зачета встречных требований осуществляются без участия денег, как наличных, так и безналичных. На практике они могут оформляться как с использованием конструкции ст. 410 ГК РФ (двусторонний зачет встречных однородных требований), контокоррентного счета <1>, так и посредством клиринга. -------------------------------- <1> Договором контокоррентного счета следует называть договор, в соответствии с которым на одну из сторон правоотношения возлагается обязанность вести учет взаимных денежных требований сторон друг к другу с целью выведения в установленный договором срок сальдо взаимных требований. При этом сторона, которая окажется должником, должна будет произвести платеж своего долга непосредственно деньгами. Договор контокоррентного счета (иначе - контокоррентный договор или договор текущего счета) первоначально появился в купеческой среде и использовался для упрощения расчетов между купцами при наличии у них постоянных деловых связей. Впоследствии эта конструкция договора стала широко использоваться в банковской практике и в настоящее время в другой области предпринимательской деятельности почти не встречается. Закон о клиринге регулирует клиринг, осуществляемый на организованных рынках (биржах), которые применяют в основном многосторонний зачет взаимных требований, или неттинг <1>. -------------------------------- <1> От англ. netting - взаимозачет. В соответствии с п. 3 ст. 2 Закона о клиринге клиринг - это деятельность клиринговой организации, направленная на определение подлежащих исполнению обязательств, возникших из договоров, в том числе в результате осуществления неттинга обязательств, подготовку документов, являющихся основанием прекращения и (или) исполнения таких обязательств. В соответствии со ст. 5 Закона о клиринге клиринговой организацией может являться только хозяйственное общество, созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации. Клиринговая организация должна иметь соответствующую лицензию. Клиринговыми организациями могут являться расчетные палаты бирж, другие специализированные клиринговые организации. Клиринг применяется также в межбанковских расчетах, где он получил название платежного клиринга <1>. -------------------------------- <1> См. п. 9 ст. 3 Закона о национальной платежной системе. Клиринговая организация оказывает услуги на основании договора об оказании клиринговых услуг. По ним следует называть договор между клиринговой организацией и участниками клиринга, в соответствии с которым клиринговая организация обязуется производить подсчеты взаимных обязательств участников клиринга, осуществлять расчеты по исполнению ими взаимных обязательств с помощью зачета (сальдо) взаимных требований, а также реализовывать систему мер, направленных на снижение рисков. Для возникновения правоотношения по договору об оказании клиринговых услуг достаточно заключения договора между двумя участниками клиринга и клиринговой организацией. Остальные участники клиринга могут впоследствии присоединиться к уже заключенному договору. Такое присоединение на практике оформляется двусторонним документом между клиринговой организацией и новым участником клиринга, в соответствии с которым новый участник клиринга признает для себя обязательными внутренние локальные акты клиринговой организации, в которых урегулирована процедура клиринга. Указанные локальные акты фактически составляют содержание договора о клиринговом обслуживании, а сам договор может быть определен как договор присоединения. Механизм расчетов посредством клиринга включает в себя несколько последовательных этапов, включающих: 1) анализ документов о взаимных требованиях участников клиринга на их подлинность и правильность оформления; 2) неттинг, включающий вычисление сумм, подлежащих переводу в результате зачета; 3) оформление расчетных документов <1>. -------------------------------- <1> Вавулин Д.А., Федотов В.Н., Емельянов А.С. Комментарий к Федеральному закону от 7 февраля 2011 г. N 7-ФЗ "О клиринге и клиринговой деятельности" // СПС "КонсультантПлюс". В соответствии с п. 11 ст. 2 Закона о клиринге под неттингом предлагается понимать полное или частичное прекращение обязательств, допущенных к клирингу, зачетом и (или) иным способом, установленным правилами клиринга. Неттинг выполняется клиринговой организацией. До осуществления неттинга клиринговая организация формирует так называемый клиринговый пул, т.е. определяет совокупность обязательств, допущенных к клирингу и подлежащих прекращению зачетом и (или) исполнением. Она учитывает взаимные требования участников клиринга на нескольких разных счетах бухгалтерского учета (торговые счета, клиринговые счета) <1>. -------------------------------- <1> Ст. ст. 15 и 16 Закона о клиринге. В процессе осуществления неттинга осуществляется подсчет чистых требований или чистых обязательств каждого участника клиринга по всем совершенным ими сделкам за определенный период времени. Для этого из суммы всех требований каждого участника клиринга вычитается сумма всех его обязательств. Полученная разность составляет чистое сальдо. По итогам зачета выявляются те участники клиринга, которые являются должниками (нетто-должники), и те участники клиринга, которые являются кредиторами (нетто-кредиторы). Сальдо встречных требований (позиция), определенное в результате многостороннего зачета, позволяет подсчитать, какую сумму должен уплатить или получить каждый участник клиринга. Платеж указанных сумм нетто-должниками в пользу нетто-кредиторов называется урегулированием или ликвидацией позиции. После урегулирования позиции требования и обязательства по всем сделкам, допущенным к зачету, считаются прекращенными. В зависимости от способа урегулирования позиции различают два вида неттинга: без участия центрального контрагента в качестве стороны в расчетах и с участием центрального контрагента в качестве стороны в расчетах. Урегулирование позиций без участия центрального контрагента осуществляется клиринговой организацией путем назначения каждому нетто-кредитору соответствующего нетто-должника. При неттинге с участием центрального контрагента каждому нетто-кредитору центральный контрагент назначается в качестве должника, а каждому нетто-должнику центральный контрагент назначается в качестве кредитора. Таким образом, центральный контрагент становится единым кредитором для всех должников и единым должником для всех кредиторов. При этом методе урегулирование позиций каждого участника осуществляется против центрального контрагента. Урегулирование позиций всех должников производится путем платежа в пользу центрального контрагента, а урегулирование позиций всех кредиторов - путем получения денежных средств от центрального контрагента. Правовая природа неттинга. С правовой точки зрения неттинг - сложное правовое явление, на определенном этапе которого происходит новация обязательств. В отличие от обычного зачета взаимных требований (ст. 410 ГК РФ) неттинг осуществляется при участии организации, требования которой не участвуют в зачете (клиринговая организация), количество участников клиринга не ограничено (многосторонний зачет), а правовым эффектом проведенного зачета является сальдо (новация обязательств). Клиринговая организация выполняет лишь вспомогательную роль, оказывая услуги по техническому обслуживанию процедуры проведения зачета. Взаимные требования участников клиринга возникают в результате заключения ими нескольких, как правило, однородных сделок, например, в ходе торгов на соответствующей бирже или в ходе осуществления банковской деятельности. Таким образом, неттинг (как правило, многосторонний зачет взаимных требований) - разновидность расчетов, осуществляемых при участии клиринговой организации с помощью сальдо взаимных требований участников клиринга. В отличие от обычного зачета встречных требований (ст. 410 ГК РФ) неттинг не может производиться на основании самостоятельных волеизъявлений его отдельных участников. Для прекращения обязательств участников клиринга в размере произведенного зачета и для возникновения обязательств у некоторых участников клиринга в размере образовавшегося сальдо (эффект новации обязательства) необходима согласованная воля всех участников многостороннего зачета. § 3. Понятие и правовая природа расчетных банковских операций Безналичные расчеты осуществляются посредством совершения расчетных банковских операций между участниками расчетов (плательщиками, получателями средств) и обслуживающими их банками. Расчетная банковская операция является разновидностью категории "банковская операция", понятие которой было раскрыто в § 5 гл. 1 настоящего учебника. Под расчетной операцией следует понимать действия банка по исполнению поручения своего клиента (другого банка) о совершении безналичных расчетов, которые может выполнить непосредственно он сам. Эти действия могут приводить либо к окончательному исполнению поручения клиента, если счета плательщика и получателя средств находятся в этом же банке, либо к привлечению банка-посредника, на который возлагается исполнение поручения клиента. Большая часть таких операций осуществляется во исполнение договора банковского счета. Это только частный случай, но на его примере легче объяснить рассматриваемое понятие. В этом последнем примере под "расчетными банковскими операциями" в узком смысле слова следует понимать расчетные операции по банковскому счету (списание, зачисление, перечисление). Все расчетные операции, осуществляемые банком по инициативе клиента, с точки зрения классификации юридических фактов являются действиями. Эти действия совершаются с целью совершения или получения платежа. Таким образом, речь идет о совершении не фактических, а именно юридических действий, поскольку они направлены на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ст. 153 ГК РФ). Например, в результате совершения безналичных расчетов изменяется остаток средств на банковских счетах участников этих расчетов. Следовательно, изменяется размер долга банка по договору банковского счета. Чаще всего они направлены на прекращение денежного обязательства между плательщиком и получателем средств. Иногда безналичные расчеты осуществляются с целью возникновения обязательства, например, когда речь идет о предоставлении займа. Поэтому банковские расчетные операции являются сделками <1>. -------------------------------- <1> В литературе и на практике высказано несколько точек зрения, объясняющих природу расчетных операций как юридических фактов. Согласно одной правовой позиции банковские расчетные операции являются гражданско-правовыми сделками, главным образом, договорами (см.: Ефимова Л.Г. Банковские сделки: право и практика. М.: НИМП, 2001. С. 318 - 322). Согласно мнению других авторов, расчетные операции являются юридическими поступками, поскольку они квалифицируются как действия, направленные на исполнение договора банковского счета (Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 5: В 2 т. М.: Статут, 2006. Т. 2. С. 448), действиями, направленными на установление гражданско-правовых обязательств и публично-правовых обязательств и обязанностей (см.: Банковское право: Учебник для магистров. / Под ред. Д.Г. Алексеевой, С.В. Пыхтина. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Юрайт, 2012. С. 29 и след.). В п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 30 апреля 2009 г. N 32 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием сделок по основаниям, предусмотренным Федеральным законом от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", банковские операции по списанию денежных средств со счета клиента также фактически квалифицируются как действия, направленные на исполнение договора банковского счета. Большая часть из них является гражданско-правовыми договорами, которые на рис. 1 названы договорами о переводе денежных средств <1>. -------------------------------- <1> См. § 1 настоящей главы. В процессе осуществления безналичных расчетов банки выполняют два основных вида поручений клиентуры - о совершении платежа и о получении платежа. Соответственно, большая часть расчетных сделок представляет собой договоры о совершении платежа или договоры о получении платежа. Договоры о совершении платежа заключаются при осуществлении расчетов платежными поручениями, аккредитивами, перевода без открытия банковского счета, перевода электронных денежных средств. Договоры о получении платежа заключаются при осуществлении расчетов в порядке инкассо, включая инкассо чеков и расчетных документов (платежных чеков), составленных с использованием платежных банковских карт <1>. -------------------------------- <1> Договоры о совершении платежа и договоры о получении платежа, заключенные банками с их клиентами, представляют собой, по терминологии германского права, договоры об оказании разовой платежной услуги. Аналогичные договоры в межбанковских расчетах не могут быть названы договорами об оказании платежных услуг, поскольку платежные услуги могут быть оказаны только пользователям платежных услуг, т.е. клиентам банков. Банки являются операторами платежных услуг по терминологии Директивы Европейского парламента от 25 ноября 2015 г. N 2015/2366/UE, т.е. профессионалами. Поэтому друг другу они не могут оказывать платежных услуг // Платежные услуги банки оказывают только клиентуре // Лауе К. Гражданско-правовая ответственность банков в расчетных правоотношениях по законодательству Германии и Российской Федерации. С. 21. С учетом способа исполнения рассматриваемых договоров договор о совершении платежа и договор о получении платежа вместе могут быть названы договорами о переводе средств. Договоры о совершении и получении платежа заключаются как между банками и их клиентами, так и в межбанковских расчетах. Указанные договоры о совершении и получении платежа не являются единственными расчетными сделками. В противном случае такой термин был бы неуместен, а следовало бы употребить термин "расчетный договор". Однако в механизме правового регулирования безналичных расчетов имеются не только договоры, но и односторонние сделки (например, действия по зачислению средств на банковский счет). Обычным предметом расчетных сделок являются денежные средства. Так, гл. 46 ГК РФ "Расчеты", определившая основные формы безналичных расчетов, а также Положение Банка России N 383-П регулируют главным образом денежные расчеты. Однако предметом расчетных сделок могут быть также иные дематериализованные (т.е. безналичные) активы. Например, Федеральный закон от 26 июля 2017 г. N 212-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" дополнил гл. 45 ГК РФ ст. 859.1, которая устанавливает правовые особенности договора банковского счета в драгоценных металлах. Основной правовой целью заключения договора банковского счета является осуществление безналичных расчетов. Отсюда допустим вывод, что во исполнение договора банковского счета в драгоценных металлах также должны осуществляться безналичные расчеты. Однако предметом таких расчетов является обезличенный драгоценный металл <1>. В соответствии с п. 9.7 Положение ЦБ РФ от 1 ноября 1996 г. N 50 "О совершении кредитными организациями операций с драгоценными металлами на территории Российской Федерации и порядке проведения банковских операций с драгоценными металлами" привлечение и размещение драгоценных металлов на обезличенные металлические счета может быть выполнено в том числе путем перевода драгоценных металлов с других обезличенных металлических счетов. Возврат драгоценных металлов с обезличенных металлических счетов клиентов также возможен путем перечисления драгоценных металлов на другие обезличенные металлические счета. -------------------------------- <1> См. § 9 гл. 6 настоящего учебника. По аналогичным правилам должны осуществляться расчеты бездокументарными ценными бумагами по счетам депо, хотя на сегодняшний день гл. 46 ГК РФ и Положение N 383-П не распространяются на расчеты бездокументарными ценными бумагами. "Основная практическая роль различных инструментов платежа, - писал Мишель Жантьен, - заключается в том, чтобы полностью исключить какие-либо операции с разного рода наличностью. Причем для некоторых из них (например, для банковского перевода) характерно то, что они способствуют перемещению со счета на счет не только безналичных денег, но и других видов безналичного имущества, например бездокументарных ценных бумаг" <1>. -------------------------------- <1> Jeantien M. Op. cit. P. 3, 86. На основании изложенного под расчетной сделкой (расчетной банковской операцией) предлагается понимать любую гражданско-правовую сделку, осуществляемую банками либо иными операторами по переводу денежных средств в рамках определенной формы безналичных расчетов и направленную на перемещение (трансферт) безналичных активов с одного счета на другой счет либо с одного раздела счета на другой раздел этого же или другого счета. § 4. Понятие, виды и правовая природа перевода денежных средств Родоначальником современного кредитового перевода, осуществляемого с помощью платежных поручений, был перевод посредством переводных билетов, техника совершения которого серьезно отличается от используемой сегодня. Указанный перевод появился в истории европейского права в Средние века и назывался cambium, или contrat de change. Этот договор между клиентом и его банком являлся основанием, по которому выдавались переводные письма, представлявшие собой первоначальную форму переводного векселя (lettera di cambio, letter de change). Впоследствии перевод начал осуществляться без посредства векселя, с помощью переводного билета, который, в отличие от векселя, не имел абстрактного характера. Таким образом, термин "перевод" употреблялся в двух значениях: так называли договор между клиентом и банком о выплате денег и документ, посредством которого он исполнялся. Кредитная организация, заключившая с клиентом договор о переводе денег, принимала на себя обязательство выплатить определенную сумму известному лицу в другом месте (distantia loci) за счет своего клиента. Во исполнение этого договора кредитная организация вручала клиенту переводный билет, в котором эта организация как перевододатель предлагала плательщику (своему филиалу или контрагенту) выплатить в месте платежа, отличном от места выдачи переводного билета, соответствующую сумму бенефициару. В качестве бенефициара мог быть как сам клиент, так и третье лицо. Поэтому, получив переводный билет от своего банка, клиент был вправе получить платеж самостоятельно либо вручить его третьему лицу с целью произвести расчеты по своим обязательствам. Для получения платежа держатель переводного билета должен был представить его плательщику. Однако в случае отказа последнего добровольно произвести исполнение держатель переводного билета не имел права требования платежа в принудительном порядке ни от перевододателя, ни от плательщика. Платеж мог производиться как наличными деньгами, так и путем зачисления денег на счет держателя переводного билета. В отдельных случаях переводный билет мог передаваться по передаточной надписи. Современный перевод существенно отличается от перевода с помощью переводного билета не только порядком документооборота, но и правовым положением лиц, вступающих в правоотношения по поводу перевода средств. В результате совершения расчетных банковских операций происходит движение денежных средств по банковским счетам, которое получило в российском законодательстве название перевода денежных средств. Так, в соответствии с п. 12 ст. 3 Закона о национальной платежной системе перевод денежных средств представляет собой действия оператора по переводу денежных средств, совершаемые им в рамках применяемых форм безналичных расчетов. В соответствии со ст. 5 Закона о национальной платежной системе оператор по переводу денежных средств осуществляет перевод денежных средств по распоряжению клиента (плательщика или получателя средств), оформленному в рамках применяемой формы безналичных расчетов. Указанные правила позволяют сделать вывод, что перевод денежных средств согласно российскому законодательству не следует отождествлять ни с формой безналичных расчетов, ни с расчетной сделкой (расчетной операцией). Перевод средств - качественно иное понятие. В зависимости от инициатора платежа можно выделить две разновидности перевода денежных средств: дебетовый и кредитовый перевод. При кредитовом переводе указание о платеже исходит от лица, производящего платеж. При дебетовом переводе распоряжение о переводе средств исходит от лица, получающего платеж <1>. Названная особенность дебетового перевода в российском законодательстве нашла отражение, например, в ч. 1 ст. 6 Закона о национальной платежной системе, где дано определение расчетов посредством прямого дебетования. -------------------------------- <1> Бхала Р. Правовые основы систем перевода крупных сумм платежей // Платежная система: структура, управление и контроль / Под ред. Б.Д. Саммерса. М.: Международный валютный фонд, 1994. С. 87. Следовательно, согласно российскому праву, кредитовый перевод осуществляется при расчетах платежными поручениями, аккредитивами, в процессе перевода электронных денежных средств. Дебетовый перевод осуществляется при расчетах в порядке инкассо, включая расчеты посредством прямого дебетования, расчеты инкассовыми поручениями и расчеты чеками. Такое понимание перевода денежных средств, который нельзя считать формой безналичных расчетов, является характерным только для российского законодательства и прямо вытекает из приведенных выше норм Закона о национальной платежной системе <1>. -------------------------------- <1> В зарубежных правовых системах перевод (le virement) является одним из инструментов платежа, который сопоставим с расчетами платежными поручениями по российскому праву. Таким образом, с точки зрения различных иностранных правопорядков перевод денежных средств - это расчеты платежными поручениями, иными словами, форма безналичных расчетов. Представляется, однако, что речь идет не о приравнивании перевода денежных средств к форме безналичных расчетов, а об употреблении термина "перевод" в двух разных значениях: перевод как движение денежных средств и перевод как форма безналичных расчетов (аналог российских расчетов платежными поручениями). Как будет показано ниже, иностранная доктрина гражданского права разграничивает эти два понятия. См.: Gavalda C., Stoufflet J. Droit bancaire. Institutions, Comptes, Operations, Services. P. 664, 665; Лауэ К. Ответственность банков в расчетных правоотношениях по праву Германии // Зарубежное банковское право (банковское право Европейского союза, Франции, Швейцарии, Германии, США, КНР, Великобритании): Монография / Отв. ред. Л.Г. Ефимова. М.: Проспект, 2016. С. 389. Платежное поручение, составленное плательщиком и переданное им в банк, является офертой. Если банк принимает платежное поручение плательщика (акцепт), то с этого момента заключается договор о переводе денежных средств. Если такой договор заключается с клиентом - потребителем банковских услуг, то в германской правовой доктрине он называется договором о предоставлении разовых платежных услуг <1>. Этот договор иногда называют расчетной операцией, имея в виду отдельное действие, совершаемое банком в рамках его общей деятельности по оказанию платежных услуг. -------------------------------- <1> Лауе К. Гражданско-правовая ответственность банков в расчетных правоотношениях по законодательству Германии и Российской Федерации. С. 21. В соответствии с п. 2 ст. 865 ГК банк плательщика вправе привлекать другие банки (банки-посредники) для выполнения операций по перечислению денежных средств на счет, указанный в поручении клиента. Чтобы привлечь банк-посредник, банк плательщика должен дать ему поручение о переводе средств от своего имени. Если банк-посредник принимает платежное поручение банка-плательщика или другого банка-посредника, то в результате этих действий заключается следующий договор о переводе средств. Количество банков-посредников законом не ограничено. В результате складывается целая цепочка договоров о переводе средств между различными банками, направленная в конечном итоге на исполнение поручения плательщика (расчетная цепочка). Таким образом, перевод денежных средств является действием, которое направлено на исполнение указанных выше договоров. Поэтому российское понятие "перевод денежных средств" представляется более обоснованным. Оно позволяет разграничить договор и действие по его исполнению. Рассматриваемый перевод средств представляет собой "движение" записей по счетам (les simples jeux d'ecriture) <1>, которое внешне выглядит как движение денежных средств по счетам и которое осуществляется в рамках разных форм безналичных расчетов. -------------------------------- <1> Простая игра записей (фр.). См.: Guggenhiem D., Guggenhiem A. Op. cit. P. 575. Указанное определение носит самый общий характер и нуждается в уточнении. Выше было показано, что для отграничения перевода посредством переводного билета от других форм расчетов ранее использовался критерий distantia loci <1>. Представляется, что его роль в определении современного перевода средств должна быть сохранена при условии, что содержание этого термина будет несколько видоизменено сообразно особенностям современных расчетных правоотношений. -------------------------------- <1> Другое место (лат). Имеется в виду, что перевод денежных средств должен исполняться в месте, отличном от места инициации перевода денежных средств. Согласно ст. 863 ГК РФ переводом называется не только осуществление банком платежа в другом месте, отличном от места заключения договора о переводе, но и перевод со счета на счет, которые открыты внутри одного и того же банка, т.е. могут быть расположены в одном и том же месте. Выше было указано, что любые расчетные операции и, прежде всего расчеты платежными поручениями, могут применяться при расчетах как безналичными деньгами, так и другими видами дематериализованных активов. Таким образом, современный перевод средств - это не только платеж в другом населенном пункте. Значение distantia loci при определении современного перевода денежных средств будет выполнять не только другой населенный пункт, но и другой счет, открытый в одном и том же банке, а также другой ОЭДС <1>. -------------------------------- <1> ОЭДС - остаток электронных денежных средств, см. Закон о национальной платежной системе. Все возможные варианты осуществления перевода денежных средств перечислены в п. п. 1.3 и 1.4 Положения Банка России N 383-П. Так, п. 1.3 Положения ЦБ РФ N 383-П предусмотрено, что банки осуществляют перевод денежных средств по банковским счетам посредством: - списания денежных средств с банковских счетов плательщиков и зачисления денежных средств на банковские счета получателей средств; - списания денежных средств с банковских счетов плательщиков и выдачи наличных денежных средств получателям средств - физическим лицам; - списания денежных средств с банковских счетов плательщиков и увеличения остатка электронных денежных средств получателей средств. В соответствии с п. 1.4 Положения N 383-П кредитные организации осуществляют перевод денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе с использованием электронных средств платежа, посредством: - приема наличных денежных средств, распоряжения плательщика - физического лица и зачисления денежных средств на банковский счет получателя средств; - приема наличных денежных средств, распоряжения плательщика - физического лица и выдачи наличных денежных средств получателю средств - физическому лицу; - приема наличных денежных средств, распоряжения плательщика - физического лица и увеличения остатка электронных денежных средств получателя средств; - уменьшения остатка электронных денежных средств плательщика и зачисления денежных средств на банковский счет получателя средств; - уменьшения остатка электронных денежных средств плательщика и выдачи наличных денежных средств получателю средств - физическому лицу; - уменьшения остатка электронных денежных средств плательщика и увеличения остатка электронных денежных средств получателя средств. Из процитированных норм Положения N 383-П следует: - во-первых, что перевод денежных средств может осуществляться за счет денежных средств плательщика на его банковском счете, за счет остатка электронных денежных средств или денежных средств, предоставленных плательщиком наличными без открытия банковского счета; - во-вторых, перевод денежных средств может завершиться посредством зачисления денежных средств на банковский счет получателя средств, путем выдачи получателю средств наличных денежных средств либо учета денежных средств в пользу получателя средств без открытия банковского счета при переводе электронных денежных средств. Перевод электронных денежных средств осуществляется с одного внутрибанковского счета, который в Законе о национальной платежной системе назван остатком электронных денежных средств (ОЭДС), на другой ОЭДС. К сожалению, легальное понятие перевода: - во-первых, не распространяет понятие "перевод средств" на переводы по счетам дематериализованного имущества, отличного от денежных средств; - во-вторых, понятие "перевод" не распространяется на перечисление активов по специальным разделам банковских счетов; - в-третьих, в действующем законодательстве отсутствует четкое разграничение понятий "перевод денежных средств" и "внесение денег на счет". По действующему законодательству специальные разделы в рамках одного и того же счета могут быть открыты на счетах депо (остаток - бездокументарные ценные бумаги) и номинальных банковских счетах (остаток - безналичные деньги). Так, из п. 5.5 Положения ЦБ РФ от 13 ноября 2015 г. N 503-П "О порядке открытия и ведения депозитариями счетов и иных счетов" следует, что счет (субсчет) депо или иной счет, открытый депозитарием, может содержать разделы - его составные части, в которых записи о ценных бумагах сгруппированы по признаку, определенному в условиях осуществления депозитарной деятельности. Если записи вносятся исключительно по разделам одного счета, то такие записи должны вноситься по принципу двойной записи, в соответствии с которым внесение расходной записи по одному разделу должно сопровождаться одновременным внесением приходной записи по другому разделу. Отсюда следует, что перевод активов может осуществляться между разделами одного и того же счета. Объяснить приведенную норму можно следующим образом. Необходимо вспомнить, что особенностью правового режима счетов депо, которая долгое время отличала его от различных денежных счетов, является возможность открытия внутри счета депо нескольких разделов, имеющих различное функциональное значение: основной раздел, раздел "блокировано в залоге", "блокировано для оплаты иностранной валюты", "блокировано как находящееся под арестом" и т.п. Пункт 4 ст. 860.2 ГК РФ в ранее действовавшей редакции предусматривал, что в случае, когда на номинальном счете учитываются денежные средства нескольких бенефициаров, денежные средства каждого бенефициара должны учитываться банком на специальных разделах номинального счета при условии, что в соответствии с законом или договором номинального счета обязанность по учету денежных средств бенефициаров не возложена на владельца счета <1>. -------------------------------- <1> В настоящее время указанная норма отменена, что вряд ли можно считать обоснованным. Каждый такой раздел счета представляет собой особый субсчет, открытый внутри счета депо или по прежнему законодательству - номинального счета. Указанная особенность делает возможным совершение различных операций, включая кредитовые переводы, не только между счетами депо или между банковскими счетами, но также между отдельными разделами одного и того же счета депо или номинального счета. Перевод бездокументарных ценных бумаг с одного раздела счета депо на другой раздел оформляется так же, как и перевод с одного счета депо на другой самостоятельный счет депо, т.е. с помощью поручения депо, аналога платежного поручения. Следовательно, указанный нормативный акт рассматривает в качестве перевода передачу денег внутри одного счета, т.е. с одного раздела на другой. Таким образом, перевод средств можно определить как процесс исполнения серии связанных между собой договоров о переводе средств, направленных на выполнение распоряжения клиента о выплате или получении соответствующей денежной суммы. Таким образом, перевод представляет собой движение денежных средств по банковским счетам <1>, которое осуществляется в рамках разных форм безналичных расчетов <2>. -------------------------------- <1> Даже при осуществлении так называемого перевода средств без открытия банковского счета денежные средства все равно проходят через банковские счета кредитных организаций. <2> В иностранной литературе обоснован взгляд на перевод денежных средств как на процесс трансферта (перевода) кредитных денег, технически абстрактный, приближающийся к передаче банкноты (см. Gavalda C., Stoufflet J. Droit de la banque. Paris, 1974. P. 449). Р. Саватье полагает, что в этом случае реальная передача денежных знаков заменяется "символической передачей". Последняя совершается только на бумаге благодаря бухгалтерским записям, отражающим в абстрактной форме движение ценностей (См.: Саватье Р. Теория обязательств. М.: Прогресс, 1972. С. 261). Правовая природа перевода вызывает многочисленные споры в российской доктрине. Учитывая, что безналичные деньги являются правами требования, перевод денежных средств нередко рассматривают через конструкцию перевода долга, делегации или цессии (подробнее см.: Ефимова Л.Г. Банковские сделки: право и практика. М.: НИМП, 2001. С. 233 - 236). |