Теория государства и права. Учебник для бакалавров Оригиналмакет подготовлен компанией ооо Оригиналмакет
 Скачать 1.3 Mb.
|
|
Тема XXIX. Виды правовых систем и критерии их классификации 369 Приложения к теме XXIX 1. Схемы 1) Правовые системы современного мира Романо-германская семья Англосаксонская правовая семья Правовые системы социалистических и постсоциалистических стран Виды правовых систем современности Религиозные правовые системы Правовые системы Африки Правовые системы Дальнего Востока (Китай, Япония) Мусульманское право Индуистское право Иудейское право 2) Сравнительный анализ правовых систем На микроуровне В плане внутреннего сравнения На макроуровне В плане внешнего сравнения Политико-юридические С выделением непосредственных и перспективных целей и задач 370 Раздел V. Правовые системы современности 2. Вопросы для самоконтроля 1. Какие существуют критерии классификации правовых систем? 2. Какие факторы влияют на формирование общих черт правовых систем? 3. Что понимается под правовой семьей? 4. Какие виды правовых семей существуют в современном мире? 5. В чем проявляется относительный характер классификации пра- вовых семей? 3. Рекомендуемая литература к теме XXIX Бареман Г. Западная традиция права: эпоха формирования. М., 1994. Бехруз Х. Сравнительное правоведение. 2-е изд. М., 2011. Богдановская И. Ю. Прецедентное право. М., 1993. Гойхбарг А. Г. Сравнительное семейное право. М., 1927. Давид Рене. Основные правовые системы современности. М., 1983. Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы совре- менности. М., 1998. Джероза Л. Каноническое право в католической церкви / пер. с итал. М.: Христианская Россия; Центр по изучению религий, 1999. Капустин А. Я. Европейский союз: Право Европейского союза. Вопро- сы истории и теории. М., 2000. Карташов В. И. Введение в общую теорию правовой системы обще- ства: текст лекций. Ярославль: ЯрГУ, 1996. Кейзеров Н. М. Политическая и правовая культура. Методологические проблемы. М., 1983. Кельзен Г. Общее учение о праве. Вена, 1967. Керимов Д. А. Философские проблемы права. М., 1972. Лукашева Е. А. Право, мораль, личность. М., 1986. Лукашук И. И. Нормы международного права в правовой системе Рос- сии: учеб.-практич. пособие. М.: Спарк, 1997. Марченко М. Н. Сравнительное правоведение. Общая часть. 2-е изд. М., 2011. Марченко М. Н., Дерябина Е. М. Проблемы современного российско- го и международного права: сб. науч. тр. М., 2005. Саидов А. Х. Сравнительное правоведение: учеб. пособие. Ташкент, 1999. Саидов А. Х. Сравнительное правоведение (основные правовые си- стемы современности) / под ред. В. А. Туманова. М., 2000. Тема XXIX. Виды правовых систем и критерии их классификации 371 Тема ХХХ. Светские правовые семьи § 1. Англосаксонская правовая семья и ее особенности В современном мире англосаксонская правовая семья является од- ной из наиболее распространенных правовых семей. Она охватывает территорию таких государств, как Англия, США, Канада, Австралия, Северная Ирландия, Новая Зеландия и многие другие. Почти третья часть населения земного шара в настоящее время живет по принци- пам, изначально заложенным в данную правовую семью, и в особен- ности в ее ядро — английское право. Англосаксонскую правовую семью зачастую называют еще семьей общего права (common law). От других правовых семей она отличается прежде всего тем, что в качестве основного источника права в ней при- знается судебный прецедент. Согласно существующим правилам, суд при решении какого бы то ни было вопроса является формально свя- занным решением по аналогичному вопросу, вынесенным вышесто- ящим судом или судом той же инстанции. Однако фактически в про- цессе выбора соответствующего прецедента, его толкования, принятия или непринятия под предлогом значительного отличия обстоятельств вновь рассматриваемого дела от ранее рассмотренного и ставшего пре- цедентом суд в целом и отдельные судьи обладают значительной сво- бодой. Признание прецедента источником права дает возможность суду фактически творить право. Следует отметить, что признание прецедента имеет место и за пре- делами англосаксонского права. Однако при этом он не претендует на роль основного источника права. Последнее свойственно лишь обще- му праву, которое создается судьями при рассмотрении конкретных дел и разрешении различных споров между людьми. В силу этого об- щее право нередко именуется «судейским правом» и тем самым выде- ляется как по названию, так и по содержанию среди других правовых систем. Данная особенность общего права, появившаяся со времени его возникновения и становления, остается свойственной ему и по сей день. Сохраняются также и другие его особенности. Среди них такие, на- пример, как отсутствие в английской правовой системе, составляющей основу англосаксонского права, четко выраженного по сравнению с континентальным правом деления на отрасли права, ориентация норм общего права — продукта судебной деятельности по рассмотрению конкретных дел прежде всего на разрешение конкретных проблем, а не на формулирование общего правила поведения, ориентированного на будущее; традиционное преувеличение роли процессуального права по сравнению с другими отраслями права, придание ему в ряде случаев большего значения, чем материальному праву; и др. Эти и подобные им особенности в той или иной степени охваты- вают все без исключения правовые системы, входящие в семью ан- глосаксонского права. Наиболее полно и ярко они отражаются в ан- глийском праве. Менее отчетливо и последовательно они проявляются в американской и канадской системах права. Причин такого неравномерного распространения тех или иных черт на разные правовые системы много. Но наиболее важные из них заключаются в различных исторических, национальных, культурных и иных условиях, в которых возникают и развиваются или же в которые переносятся те или иные правовые институты и модели. Например, система общего права, первоначально созданная в Ан- глии, возникла исключительно благодаря деятельности королевских судов. Происхождение и развитие ее неразрывно связаны с королев- ской властью. В то время как использование идей и институтов общего права в США всегда находилось в неразрывной связи с республикан- ской властью. Особенности исторического развития этих стран, поли- тической и общей культуры наложили свой неизгладимый отпечаток также на их правовые системы и правовую культуру. § 2. Основные периоды развития англосаксонского права и их особенности В силу исторических и иных условий английское право всегда за- нимало и продолжает занимать центральное, доминирующее место в англосаксонской правовой семье, или в правовой семье общего права. В истории его развития обычно различают четыре основных периода. Первый период ассоциируется со временем его возникновения и развития, предшествовавшим нормандскому завоеванию Англии в 1066 г. Этот период, собственно, и называют англосаксонским пери- одом. Характерным для него является наличие многочисленных зако- нов и обычаев варварских племен германского происхождения (саксов, англов, ют, датчан), возобладавших в этот период в Англии. В стране Тема ХХХ. Светские правовые семьи 373 не было общего для всех права. Действовали не связанные между собой в единую систему сугубо местные, локальные акты (обычаи). Второй период в развитии английского права историки и юристы определяют по времени с 1066 и вплоть до 1485 г., до установления династии Тюдоров. Этот период считается периодом преодоления до- минирующей роли местных обычаев и становления общего права. По- следнее стало возможным благодаря установлению в стране после нормандского завоевания сильной централизованной власти, единого централизованного управления, прошедшего испытание в Норман- дии, единой системы, создававших и развивавших общее право Ан- глии, королевских судов. Этот период оказал огромное влияние на все последующие периоды развития правовой системы Англии вплоть до наших дней. Третий период развития правовой системы этой страны хроноло- гически определяется с 1485 по 1832 г. и считается периодом расцвета общего права в Англии. Особенностью его считается также то, что в силу сложившихся условий система общего права Англии в этот период вы- нуждена была соперничать и одновременно «сотрудничать» с так на- зываемым правом справедливости. Указывая на необходимость проведения реформы общего права в этот период, исследователи — юристы и историки отмечают, что, выработанное в строгой зависимости от формальной процедуры, общее право на данном этапе уже находилось в двойной опасности. С одной стороны, оно не могло успевать в своем развитии за потреб- ностями эпохи, а с другой — ему угрожали рутина и консерватизм судейского сословия. После своего блистательного развития в XIII в. общее право не смогло избежать ни той, ни другой опасности. Оно оказалось «перед риском образования новой правовой системы-со- перницы, которая по истечении некоторого времени могла даже заменить собой общее право, подобно тому как в Риме античное гражданское право в классическую эпоху оказалось перед лицом его подмены преторским правом» 1 . Такой системой-соперницей оказа- лось право справедли вости. Оно формировалось из решений лорд-канцлера, действовавшего от имени короля и совета, делегировавших ему свои полномочия по рас- смотрению жалоб и «апелляций» на решения обычных королевских судов. Обращения в таких случаях поступали непосредственно к ко- ролю как «источнику всех милостей и справедливостей». Его просили вмешаться в рассмотрение дел или споров, «чтобы оказать милосердие по совести и по существу». 1 Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1967. С. 268. 374 Раздел V. Правовые системы современности Решения лорд-канцлера как исповедника и блюстителя совести короля по всем этим вопросам выносились на основе доктрины «ко- ролевской справедливости» и вносили коррективы в процедуру дея- тельности обычных королевских судов — судов общего права и в при- меняемые ими принципы. Сложившаяся в результате подобной деятельности судов на про- тяжении ряда веков правовая система Англии приобрела и сохранила вплоть до наших дней двойственный характер. Наряду с нормами пра- ва, возникающими в результате деятельности обычных королевских судов, в нее входят также нормы «права справедливости», дополняю- щие или корректирующие нормы общего права. Четвертый период развития английского права хронологически определяется 1832 г. и продолжается до настоящего времени. Этот период отличается значительной трансформацией как государственно- го механизма, так и правовой системы Англии. Вначале этого периода были проведены довольно радикальные правовая и судебная реформы. В результате их проведения гораздо больший, чем это было раньше, акцент юристов — теоретиков и практиков ставился на материальном, нежели на процессуальном праве. Была проведена также огромная ра- бота по расчистке законодательства, освобождению его от архаичных, давно не действующих актов. Подверглись систематизации целые мас- сивы нормативных актов, существующие в ряде областей английского права. В результате осуществленной судебной реформы все англий- ские суды были уравнены в своих правах. В отличие от всех предше- ствующих периодов они получили возможность применять как нормы общего права, так и нормы права справедливости. Оценивая характер изменений, произошедших в английском пра- ве в результате проведенных в рассматриваемый период правовой и судебной реформ, специалисты в области сравнительного права от- мечают, что реформы XIX в. «не лишили английское право его тра- диционных черт» 1 . Они не были адекватны аналогичным реформам, проводившимся в этот период в других странах. В частности, кодифи- кации, проводившейся во Франции. Английское право по-прежнему развивалось судебной практикой. Законодатель лишь открыл судам новые возможности и дал им новую ориентацию, но не создал сам но- вого права. Тем не менее в этот период в результате усиления роли парламента и государственной администрации резко возрастает значение законо- дательных и административных актов, наблюдается быстрое развитие 1 Давид Р. Указ. соч. С. 275. Тема ХХХ. Светские правовые семьи 375 английской правовой системы в направлении ее сближения с конти- нентальной правовой системой. В настоящее время в качестве важнейших источников английского права продолжают по-прежнему оставаться судебные прецеденты — ре- шения высших судебных инстанций, имеющие обязательную силу как для них самих, так и для всех нижестоящих судебных инстанций. Од- нако наряду с ними в конце XIX – начале ХХ в. все большее значение приобретают парламентские статуты — законодательные акты, прини- маемые британским парламентом. На протяжении ХХ в. в числе источников английского права резко возрастает роль делегированного законодательства — особенно в сфе- ре образования, медицинского обслуживания, социального страхова- ния и др. Высшей формой делегированного законодательства считает- ся «приказ в Совете» — правительственный акт, издаваемый от имени короны и Тайного совета. Многие акты делегированного законода- тельства издаются министерствами и другими органами управления по уполномочению парламента 1 . Их развитие, так же как и развитие статутного права, обусловлено не только внутренними потребностями страны, но и внешними причинами, касающимися международного экономического и иного сотрудничества. Большое значение в этом отношении имеет развитие связей Англии со странами Британского содружества, а также ее роль в рамках Европейского экономического сообщества (ЕЭС). § 3. Романо-германская правовая семья и ее главная особенность Среди существующих в настоящее время правовых групп и семей романо-германская правовая семья занимает особое место и имеет для развития юридической теории и практики особое значение. По словам Рене Давида, она является «первой семьей,с которой мы встречаемся в современном мире». Романо-германская правовая семья охватывает собой бóльшую часть стран Африки, все страны Латинской Америки, страны Востока, включая Японию, а также страны континентальной Европы. Правовые системы последних по ряду специфических признаков подразделяются на две подгруппы: романскую и германскую. К пер- вой подгруппе правовых систем относят правовые системы Франции, Италии, Испании, Бельгии, Люксембурга и Голландии. Ко второй — 1 Решетников Ф. М. Правовые системы стран мира: справочник. М., 1993. С. 28. 376 Раздел V. Правовые системы современности правовые системы Германии, Австрии, Швейцарии и ряда других стран 1 Общепризнанным центром развития романо-германской правовой семьи считается континентальная Европа. Однако бурное развитие ее за последние столетия наблюдалось и в других частях света и регионах. С учетом этого романо-германскую правовую семью иногда подраз- деляют на латиноамериканскую, скандинавскую, латинскую и другие правовые подгруппы. Свое историческое и генетическое начало романо-германская пра- вовая семья берет в Древнем Риме. Ее истоки находятся в римском пра- ве. Это отличает данную правовую семью от англосаксонской и всех других существующих в современном мире правовых семей. Именно в этом заключается ее главная особенность по сравнению с другими пра- вовыми семьями ипо отношению к другим ее особенностям. Последующее развитие и распространение за пределы континен- тальной Европы романо-германская правовая семья получила за счет колонизации европейскими странами других стран, насильственной экс- пансии романо-германской правовой семьи из европейских стран в не- европейские страны, а также за счет добровольной рецепции, усвоения и перенесения ряда положений этой семьи. Случаи такого усвоения и добровольного перенесения некоторых положений из романо-гер- манской правовой семьи в англосаксонскую правовую семью можно наблюдать, в частности, на примере развития правовых систем от- дельных штатов США. Правовые системы Луизианы, Невады, Техаса и ряда других штатов, бывших под властью Франции, Испании и иных метрополий, после полученимя ими статуса отдельных штатов США органически сочетали в себе наряду с элементами англосаксонского общего права элементы романо-германского, континентального пра- ва. Аналогичная ситуация сохраняется и по сей день. § 4. Основные этапы развития романо-германского права В своем развитии романо-германская правовая семья проходит весьма длительный путь. Исследователи выделяют три основных пери- ода ее эволюции. Первым периодом становления и развития романо-германской пра- вовой семьи хронологически считается период, предшествующий ее эволюции вплоть до XIII в. По мнению ученых-юристов, именно XIII в. следует считать «временем, когда с научной точки зрения появилась 1 Давид Р. Указ. соч. С. 51–60. Тема ХХХ. Светские правовые семьи 377 система романо-германского права» 1 . До этого времени шел процесс накопления соответствующего материала, изучения его и обобщения, создания предпосылок для формирования единой системы романо- германского континентального права. Чем отличался данный период с точки зрения источников и самого характера права? Прежде всего тем, что существовавшие в тот период элементы, из которых постепенно складывалась романо-германская правовая семья, носили характер обычного права. Широко использо- вались Кодекс, Дигесты и Институции Юстиниана, а также другие, приспособленные к новым условиям, источники римского права. На территории нынешних европейских стран применялись разнообраз- ные обычаи и «законы» германских, славянских, нордических и иных племен — законы варваров. Они были весьма пестры и разрозненны. Не было их единого собрания или книги. Не предпринимались даже попытки их систематизации, юридической компиляции, их комплекс- ного изучения и обобщения. Система правосудия в этот период, если можно говорить о таковой, была разобщена. В судебных процессах, как отмечается в специаль- ных источниках, господствовало «обращение к сверхъестественному с применением инквизиционной системы доказательств». Исполнение судебных решений никак не обеспечивалось. Для чего было «знать и уточнять правовые нормы, — вопрошает ис- следователь, — если успех дела зависит от таких средств, как сужде- ние божье, клятвы сторон, процедура очищения, судебное испытание или просто от произвола местных властей?». Для чего было добиваться судебного решения, если никакая власть, располагающая силой, не обязана была и «не готова предоставить эту силу в распоряжении вы- игрывающего процесс?». В этот период право лишь формально существовало, отмечается в на- учных исследованиях, но реальное «господство его прекратилось». Ведь на данном этапе развития западного общества и в более позднем Средневековье право как таковое даже не преподавалось. И это было вполне естественно, ибо в нем, как таковом, исходящем от государ- ственных структур и на принципах справедливости регулирующем общественные отношения, не было особой нужды. Споры между част- ными лицами и социальными группами разрешались в этот период «по закону сильного или произвольной властью вождя» 2 Второй период развития романо-германской правовой семьи, хро- нологически определяется с XIII по XVIII в. Он непосредственно ассо- 1 Давид Р. Указ. соч. С. 53–57. 2 Там же. С. 56. 378 Раздел V. Правовые системы современности циируется с Ренессансом или Возрождением, проявившемся вначале в Италии на рубеже XIII–XIV вв., а позднее распространившемся на всю Западную Европу. Возрождение, символизировавшее собой обращение к культурно- му наследию Античности (его «возрождение»), проявлялось во многих планах. В том числе и юридическом. Идея обращения к великому про- шлому, в частности к правовым традициям и к самой правовой систе- ме Древнего Рима, распространявшейся в свое время практически на всю Западную Европу, на некоторые страны Африки и Ближний Вос- ток, способствовала развитию правовой культуры общества в новых условиях и осознанию необходимости существования права. Характеризуя этот период в развитии романо-германской право- вой семьи, Р. Давид писал, что «новое общество вновь осознало не- обходимость права». Оно начало понимать, что только право может обеспечить порядок и безопасность, которых «требует божественный замысел и которые необходимы для прогресса» 1 В это же время идеал христианского общества, основанного на ми- лосердии, был отброшен; стали отказываться от идеи создания на зем- ле «града божьего». Сама церковь, признав это, стала более отчетливо различать религиозное общество — общество верующих — и светское общество — «суд совести и правосудие». В XIII в., отмечается в литературе, «уже перестали смешивать ре- лигию и мораль с гражданским порядком и правом». За правом опять были признаны значимость в обществе, его собственная роль и опре- деленная автономия. Передовые слои общества, и в первую очередь юристы и философы, требовали от власть имущих, чтобы все обще- ственные отношения строились только на праве и чтобы был положен конец режиму анархии и произвола, господствовавшему в обществе на протяжении многих предшествовавших веков. Говоря об особенностях становления и развития романо-герман- ской правовой семьи вообще и в рассматриваемый период в частности, следует особо подчеркнуть, что в отличие от англосаксонской системы права она не является результатом расширения и усиления королевской или любой иной власти, следствием их централизации. Система романо- германского права набирает силу на европейском континенте как раз в то время, когда расположенные на нем страны не только не были объединены друг с другом в единое целое, но когда сама идея о созда- нии такого объединения казалось несбыточной. Романо-германская правовая семья изначально набирала силу и развивалась безотносительно тенденций усиления централизации 1 Давид Р. Указ. соч. С. 57–58. |