Учебник по Уголовному процессу. Учебник для спо под редакцией . . , . . 5е издание, переработанное и дополненное
 Скачать 1.4 Mb.
|
|
ÓÃÎËÎÂÍÛÉ ÏÐÎÖÅÑÑ ÇÀÐÓÁÅÆÍÛÕ ÃÎÑÓÄÀÐÑÒÂ В результате изучения данной главы студент должен: • знать основные типы уголовного процесса зарубежных стран; харак- терные особенности уголовно-процессуальной деятельности в зарубежных странах; • уметь отличать специфику правоприменительной деятельности в зависимости от типологической характеристики уголовного процесса зарубежных стран; определять положительные и отрицательные черты, присущие различным типам уголовного процесса зарубежных стран; • владеть навыками аргументации выбора наиболее оптимального типа уголовного процесса. 27.1. Îáùàÿ õàðàêòåðèñòèêà óãîëîâíîãî ïðîöåññà ðàçâèòûõ çàðóáåæíûõ ñòðàí Изучение уголовного процесса России вряд ли возможно предста- вить без обращения к соответствующим уголовно-процессуальным институтам наиболее развитых зарубежных государств. Российское законодательство об уголовном судопроизводстве исторически на- ходилось под влиянием континентального уголовного процесса, в частности уголовно-процессуальных кодексов Франции и Герма- нии. В свою очередь оно также оказало воздействие на европейское уголовно-процессуальное законодательство. Вступление в феврале 1996 г. России в Совет Европы обусло- вило необходимость приведения национального законодательства в соответствие с принципами и стандартами Совета Европы. Это особенно важно для уголовно-процессуального законодательства, которое в силу своей специфики наиболее существенно вторга- ется в сферу основных конституционных прав и свобод человека и гражданина. Западноевропейские системы демократии и права, отшлифованные многими десятилетиями, представляют значи- тельный интерес для анализа и использования опыта в законот- ворческой и правоприменительной практике России в области 535 борьбы с преступностью, обеспечения общественной безопасности и защиты прав человека. Исторически в ряде развитых зарубежных стран сложились два типа (формы) уголовного процесса: состязательный и смешанный. Состязательный тип уголовного процесса Состязательный тип уголовного процесса характерен для стран англосаксонской группы: Великобритании, США, Канады и неко- торых других. Перечислим основные признаки данного типа уго- ловного процесса. 1. Судопроизводство представляет собой спор между обвиняе- мым и обвинителем (потерпевшим) перед беспристрастным су- дьей, решающим вопрос о виновности и мере наказания. 2. Стороны перед судом процессуально равны в правах и обя- занностях, обладают достаточной инициативой для сбора доказа- тельств в свою пользу. 3. В стадии возбуждения дела, в собирании доказательств ви- новности, поддержании обвинения в суде ведущая роль принадле- жит государственным обвинительным органам (ведомству Дирек- тора публичных преследований Великобритании, американским атторнеям). Атторнейская служба в США являет собой систему правоприменяющих учреждений, действующих на различных уровнях (федеральном, штатов и местном) и осуществляющих юридическое консультирование правительства, представляющих его в судах и действующих как служба обвинения, возбуждения и расследования уголовных дел путем привлечения лиц к уголов- ной ответственности, поддержания обвинения в судах. 4. Уголовно-процессуальная деятельность начинается арестом подозреваемого без судебного приказа (ордера) либо представле- нием материалов о преступлении магистрату. Магистратскими су- дами условно называют низшие суды, или суды первого звена. Они имеют множество названий: мировые, полицейские, районные, му- ниципальные, окружные суды, суды графств, суды ограниченной юрисдикции. Магистратский суд решает по существу дела неболь- шой общественной опасности. 5. Уголовный процесс подразделяется на четыре стадии: а) решение в суде вопросов, связанных с применением мер про- цессуального принуждения; б) предварительное производство в суде; в) рассмотрение судом дела по существу; г) апелляционное производство. Смешанный тип уголовного процесса Рассмотрим принципиальные отличия смешанного, или конти- нентального, уголовного процесса от состязательного, англосак- сонского. 536 1. Доминирующее значение в досудебном производстве имеет властная и негласная деятельность органов предварительного рас- следования. Права защитника на дознании, следствии ограничены. Досудебное производство, таким образом, считается важнейшей составной частью уголовного процесса. В государствах англосак- сонской системы права исходят из того, что уголовный процесс на- чинается с момента представления уголовного дела в суд. 2. Движущим началом уголовного процесса служит «публич- ный интерес». Личное усмотрение должностных лиц в уголовном судопроизводстве континентальных стран сведено к минимуму, тогда как в англосаксонской модели уголовного процесса реша- ющее значение всегда придавалось частной инициативе сторон. Государственное обвинение (уголовное преследование) возложе- но на специальный орган — прокуратуру, представители которой обязаны принимать участие в судебном разбирательстве. 3. Основным источником континентального уголовно- процессуального права являются законы, как правило, уголовно- процессуальные кодексы, чем достигается нормативная определен- ность, урегулированность уголовно-процессуальных отношений на законодательном уровне. Значение судебного прецедента огра- ничено, сведено в основном к толкованию уже имеющихся право- вых норм. Поскольку судебное разбирательство подчинено принципам гласности, устности, непосредственности и состязательности, предусмотрена апелляционная проверка судебных приговоров. Так как уголовный процесс Австрии, Германии, Италии, Испа- нии и других стран является, с одной стороны, разыскным, инкви- зиционным, а с другой — состязательным при разбирательстве дел в судах, он получил название смешанного. 27.2. Ïðåäâàðèòåëüíîå ïðîèçâîäñòâî (ïðåäâàðèòåëüíîå ñëåäñòâèå) â óãîëîâíîì ïðîöåññå ðàçâèòûõ çàðóáåæíûõ ñòðàí Характеристика досудебного производства в развитых зарубежных странах Предварительное расследование в рамках состязательного уго- ловного процесса не предполагает глубокого и всестороннего ис- следования обстоятельств дела. Достаточно собрать для суда об- винительные доказательства, которые указывают на причастность лица к совершению преступления. Основным органом предварительного расследования в Велико- британии и США выступает полиция, которая, выполняя обязан- ности по поддержанию общественного порядка, расследует также преступления, действуя по собственной инициативе, жалобе по- 537 терпевшего, в порядке судебного приказа. Полиция производит первоначальные следственные действия, задержание и допрос подозреваемых, потерпевших, свидетелей, обыски, сбор доказа- тельств виновности. Оправдывающие обвиняемого и смягчаю- щие его ответственность доказательства полностью представляют обвиняемый и его защитник, вступающий в процесс при первых «шагах» полиции. Здесь следует обратить внимание на то, что в от- личие от США, где с возложением на различные ведомства функ- ции расследования преступлений выделены и специальные органы предварительного расследования (прокуратура, Федеральное бюро расследований (ФБР), федеральная полиция и полиция штатов, Большое жюри), в Великобритании, за исключением коронеров, органов предварительного расследования в чистом виде нет. Судебный контроль за предварительным расследованием по ан- глосаксонской модели уголовного процесса состоит в санкциони- ровании ряда принудительных мер и предварительном рассмо- трении материалов расследования, т.е. устной, непосредственной проверке судьей собранных обвинением доказательств, в том чис- ле тех, на основе которых обвиняемый содержится под стражей. Для предварительного расследования в смешанном, кон- тинентальном, уголовном процессе характерно, что дознание и следствие проводится под руководством прокурора. Причем его указания и требования обязательны как для судебной, так и для уголовной полиции. УПК Франции, олицетворяющий континентальную (смешан- ную) форму уголовного процесса, возлагает обязанность произ- водства предварительного следствия на следственного судью — низшее должностное лицо судебного ведомства. Следственный судья, начинающий следствие на основании заключения прокуро- ра, располагает обширным арсеналом средств получения доказа- тельств: он может проводить следственные действия, применять меры уголовно-процессуального принуждения, предварительное заключение. Он не связан с доказательствами полиции, но работа- ет в тесном контакте с ней. По окончании следствия дело направ- ляется прокурору для контроля, оценки и решения о передаче его в соответствующую судебную инстанцию. В Германии уголовному преследованию предшествует дозна- ние, производимое прокуратурой при участии судей. В ряде случа- ев (например, дела об убийствах и других тяжких преступлениях) ведение следственных действий судьей обязательно. При неотлож- ности судья вправе провести следственные действия без ходатай- ства прокуратуры. Судья также решает вопрос об аресте достав- ленного к нему задержанного, для чего допрашивает последнего. Дело с законченным расследованием и обвинительным актом про- куратуры проходит «промежуточную» стадию, где обвиняемый предается суду. 538 Согласно уголовно-процессуальному законодательству Австрии предварительное производство состоит из двух частей: предвари- тельного расследования и привлечения в качестве обвиняемого. Дознание проводится для того, чтобы установить наличие или отсутствие оснований для возбуждения уголовного преследова- ния в отношении подозреваемых в совершении преступления. Ру- ководство дознанием осуществляет прокурор. По его поручению проводится также судебное дознание — следственным судьей или районным судом. Если имеются достаточные основания для воз- буждения уголовного преследования, прокурор решает провести предварительное следствие, которое, по существу, представляет со- бой предварительное судебное производство, где проверяются об- винения, выясняются с достаточной полнотой обстоятельства дела, создаются условия для привлечения лица в качестве обвиняемого, исследования доказательств в судебном разбирательстве. Пред- варительное следствие производится лично следственным судьей. По окончании предварительного следствия он передает материалы расследования прокурору. Последний в течение 14 дней составляет обвинительный акт и представляет его вновь следственному судье, может возвратить материалы для дополнения следствия, указать на отсутствие оснований для дальнейшего преследования. Споры между прокурором и следственным судьей разрешаются совеща- тельной палатой (судом). Теперь, охарактеризуем отдельные правила досудебного произ- водства по уголовным делам в зарубежных странах. Возбуждение уголовного дела (уголовного преследования) Возбуждение уголовного дела имеет существенное своеобразие в уголовном процессе США. Оно заключается в том, что по зако- нодательству США возбуждение уголовного дела не является еди- новременным процессуальным актом, осуществляемым и оформ- ляемым одним должностным лицом. Данная стадия процесса складывается из решений и действий нескольких должностных лиц и в отличие от российского законодательства не имеет столь детальной процессуальной регламентации. Возбуждение уголовного дела или расследования в отноше- нии конкретного человека, который предположительно совершил преступление, в американском уголовном процессе происходит по определенной схеме. 1. При наличии достаточных оснований для привлечения лица, совершившего преступление, к уголовной ответственности по- лицейский или другое должностное лицо органа расследования (в США функции расследования выполняют около 50 различных федеральных органов: полиция, прокуратура, большое жюри, ма- гистрат, налоговая служба и др.) составляет заявление о выдаче ордера на арест лица или обыск занимаемых им помещений. Изда- 539 ние ордера означает формальное начало возбуждения уголовного преследования, а сам ордер на арест или обыск выступает первона- чальным (а по менее серьезным преступлениям — единственным и окончательным) актом обвинения и единственным документом, фиксирующим начало официального производства по делу. 2. Утверждение ордера судьей (магистратом) призвано обеспе- чить законность и обоснованность привлечения граждан к уго- ловной ответственности. Представитель судебной власти, будучи не обремененным обвинительными функциями, оценивает реше- ние полиции или атторнейской службы приступить к уголовному преследованию объективно, нейтрально. 3. Определяющее значение для выдачи ордеров на арест или обыск, а значит, и для признания наличия достаточных основа- ний подвергнуть подозреваемого уголовному преследованию име- ет поправка IV к Конституции США. Она гласит: «Право народа на охрану личности, жилища, документов и имущества от необо- снованных обысков или арестов не должно нарушаться, и ордера на обыск или арест не будут выдаваться без достаточных основа- ний, подтвержденных присягой или торжественным обещанием. Такие ордера должны содержать подробное описание места обы- ска, а также подлежащих аресту лиц и имущества». Вместе с тем решение начать уголовное преследование, полу- чить ордер на арест, обыск увязывается не только с наличием до- статочных доказательств виновности подозреваемого, но и с высо- кой вероятностью его осуждения. 4. В последние годы в США в возбуждении уголовного пре- следования значительно возросли полномочия и роль прокурора в связи с переориентацией американской модели уголовного су- допроизводства на жесткую борьбу с преступностью. Фактически прокурор, ставший центральной фигурой в сфере борьбы с пре- ступностью, и решает возбуждать или отказывать в возбуждении уголовного преследования. Заявление магистрату на арест или обыск без ведома прокурора признается в американской юстиции бессмысленным и недопустимым. С некоторыми отличиями такой же порядок возбуждения уго- ловного дела (преследования) предусмотрен законодательством и других зарубежных государств. Применение мер уголовно-процессуального принуждения По зарубежному законодательству органы предварительно- го расследования наделены правом использования различных принудительных мер для пресечения преступной деятельности, предупреждения уклонения от правосудия и закрепления доказа- тельств. Аналогом предусмотренного ст. 91 УПК задержания лиц по по- дозрению в совершении преступлений является институт задержа- 540 ния без санкции судебных властей, который закреплен в законода- тельстве стран со смешанным типом уголовного процесса. По УПК Франции судебная полиция вправе производить за- держание при производстве дознания в отношении явных престу- плений и деликтов, в ходе предварительного дознания и при ис- полнении судебных поручений следственного судьи. Задержаны могут быть как подозреваемые, так и свидетели, если они находят- ся на месте происшествия или их личность необходимо устано- вить, уточнить либо эти лица могут сообщить сведения о событии, по поводу которого ведется дознание. Срок задержания не должен превышать 24 часа. Он может быть продлен прокурором еще на 24 часа в отношении лиц, против кото- рых собраны серьезные и согласующиеся доказательства, могущие лечь в основу обвинения. По отдельным категориям уголовных дел (посягательства на государственную безопасность) полиция обладает правом задерживать граждан на более длительные сро- ки — до 48 часов. Этот срок прокурор уполномочен продлевать дважды (каждый раз — на 48 часов), в итоге срок задержания мо- жет достигать 144 часов. В Италии наряду с арестом также используется задержание, производимое судебной полицией и служащими полиции безо- пасности. Задержание применяется в случаях, когда преступник не пойман на месте преступления, но имеются серьезные доказа- тельства его виновности и основания опасаться, что он скроется, а непринятие соответствующих мер может привести к реальной опасности для окружающих. УПК Италии 1989 г. разрешает задерживать лиц, подозревае- мых в совершении тяжких преступлений и к которым во время формального следствия обязательно в силу требований закона применяется предварительное заключение (арест). О произведен- ном задержании полиция обязана в течение 48 часов известить ближайшего прокурора или претора (претор — должностное лицо уголовной юстиции Италии, выступающее в качестве судьи, рас- сматривающего по первой инстанции дела о менее опасных престу- плениях и производящего по ним предварительное расследование при содействии полиции), которые в последующие за получени- ем сообщения 48 часов допрашивают задержанного, после чего, признав задержание обоснованным, могут издать постановление об аресте. При полицейском дознании в германском уголовном процессе по постановлению судьи применяются предварительное заключе- ние и задержание, производимое без санкции суда при наличии определенных обстоятельств, например: лицо застигнуто на месте преступления или преследуется при попытке скрыться с места пре- ступления; существует опасение, что лицо может совершить побег или невозможно тотчас установить его личность. Задержание при- 541 меняется и как мера, обеспечивающая последующее предваритель- ное заключение подозреваемого или помещение лица в лечебное учреждение в связи с совершением им общественно опасного дея- ния. Не позднее следующего дня задержанный должен быть достав- лен к судье, который допрашивает задержанного и выносит поста- новление о его помещении под стражу либо об освобождении. В законодательстве США, Великобритании и многих других стран не проводится четкого, строгого разграничения между за- держанием и арестом подозреваемого в совершении преступления. В Великобритании арест полицией лиц, подозреваемых в совер- шении преступлений, регулируется принятым в 1984 г. Законом «О полиции и доказательствах по уголовным делам», Практиче- ским кодексом, составленным на основе этого закона, а также со- ответствующими судебными прецедентами. Общими условиями ареста по данному закону являются следующие: а) личность подозреваемого неизвестна и не может быть бы- стро установлена полицейскими; б) полицейский имеет достаточные основания сомневаться в подлинности имени указанного лица; в) подозреваемый отказывается сообщить свой адрес или по- лицейский имеет достаточные основания сомневаться в достовер- ности названного адреса; г) полицейский разумно полагает, что задержание подозревае- мого необходимо, чтобы предотвратить причинение вреда (физи- ческого) данным лицом себе или любому другому лицу, причине- ние телесных повреждений, совершение действий, направленных на утрату или повреждение собственности, совершение преступле- ния против общественной морали, незаконного воспрепятствова- ния праву общественного проезда; д) полицейский обоснованно полагает, что арест необходим для охраны ребенка или иного уязвимого лица от подозреваемого. Формальным условием отнесения преступлений к так называе- мым арестным упомянутый закон считает то, что лицо старше 21 года, ранее не судимое, может быть наказано лишением свободы на срок свыше пяти лет. Главным же при решении вопроса об аре- сте считается факт задержания лица при совершении преступле- ния или наличие данных о том, что явка подозреваемого в суд либо следственные органы невозможна в обычном порядке (по повест- ке). Арест производится по судебному приказу об аресте, выдавае- мому судьей на основании поданной в суд под присягой письмен- ной жалобы о совершенном преступлении. Без судебного приказа, согласно закону об уголовном праве от 21 июля 1967 г., полиция вправе арестовывать лиц, застигнутых на месте преступления или обоснованно подозреваемых в этом преступлении. |