юр. антропология. Учебник для вузов Издательство норма (Издательская группа нормаинфра М) Москва, 2002 удк 340. 15 Ббк 67. 0 К 86
Скачать 2.79 Mb.
|
Глава 2. Традиции и современность в антропологии права не этнология стимулирует во Франции теоретические поиски и полевые исследования, а давняя философская традиция, в которой, несомненно, французы были сильнее других. Поэтому именно философу по образованию (правда, со вторым дипломом по праву) К. Леви-Стросу предстояло совершить теоретический прорыв во французской антропологии, причем такой мощный, что результаты его сказались на развитии всей мировой антропологии. Работы К. Леви-Строса хорошо известны у нас в стране. Потребность в них была так велика, что еще в 70-е гг. Институтом научной информации по общественным наукам АН СССР они издавались сборниками под неизбежным грифом "Для служебного пользования" (как объяснить нынешним студентам весь идиотизм ситуации и научный подвиг академических сотрудников, переписывавших от руки сотни страниц спецхрановских изданий?!). Сейчас они доступны каждому1, поэтому мы ограничимся оценкой значения работ К. Леви-Строса для антропологии права. Имя Леви-Строса неразрывно связано с новым направлением в антропологии, названном структурной антропологией, теоретические основы которой он разработал. Обладая широкой эрудицией, Леви-Строс смог синтезировать все крупные течения антропологии и этнологии, прямо используя идеи одних, отбрасывая или нюансируя идеи других. Благодаря вынужденному отъезду в годы войны в Америку, он испытал сильное воздействие культурной антропологии Ф. Боаса, подсказавшего ему идею изучения "структур бессознательного". Увлекшись идеями А. Рэдклифф-Брауна, он затем отходит от функционализма, но сохраняет интерес к британской социальной антропологии. Наконец (точнее — в первую очередь), будучи последователем М. Мосса, он развивает его теорию обмена и концепцию символов. 1 Назовем только некоторые московские издания, поскольку работы этого автора издавались и другими издательствами: "Структурная антропология" (М., 1983); "Первобытное мышление" (М., 1994, М., 2000); "Печальные тропики" (М., 1999); Путь масок" (М., 2000). Ряду этих изданий предпосланы интересные вступительные статьи А. Б. Островского. 70 Часть I. Антропология права как отрасль правовой науки Для многих предшественников и современников Леви-Строса в этнологии и антропологии исследование различных (по преимуществу далеких и экзотических) обществ было основной и конечной задачей: важно было выявить, как функционируют эти общества, какова их организация, психология, обычаи. Для Леви-Строса это исследование было лишь средством, а целью - - познать "глобального человека" во всех его измерениях, географических, антропологических, исторических. Вот здесь и помогло ему философское образование и склонность к определению смысла бытия человека. По этой причине его по большому счету не очень интересует то или иное общество, ему интересен сам человек в этом обществе. Он сталкивает лбами культурный релятивизм и научный универсализм; проще говоря, признавая культурные различия обществ, он считает их все же второстепенными по отношению к универсальной сущности человека. Сверхзадача ученого — выявить на фоне этой культурной пестроты постоянную структуру ментальности человека и доказать, что эти структуры повсюду имеют общие закономерности. Этой общей постоянной структурой является для Леви-Строса "коллективное бессознательное в уме человека", питаемое повсюду одними и теми же образами, символами, мотивациями. Носителем этого "коллективного бессознательного" является психология групп, из которых не выпадает ни один человек. В "Печальных тропиках", посвященных как раз механизму формирования "коллективного бессознательного", Леви-Строс соединяет, казалось бы, несоединимое — фрейдизм с его культом бессознательного и марксизм с его установкой на то, что группы не создаются просто так, а формируются по определенной модели, заданной, в свою очередь, способом производства. Каждое направление в антропологии брало в качестве методологического подспорья какую-либо смежную науку: эволюционисты опирались на биологию, функционалисты -преимущественно на социологию. Леви-Строс в основу своего структурного метода положил лингвистику (см. главу II "Структурной антропологии"). Почему? Ему представлялось, что из всех современных наук лингвистика по своему инстру- Глава 2. Традиции и современность в антропологии права 71 ментарию является самой "продвинутой" общественной наукой и самой универсальной, поскольку языки индейцев Амазонки, восточные и европейские языки изучаются и анализируются по единой методике. К тому же в основе любой культуры лежит символика, передаваемая средствами языка. Здесь не место вдаваться в тонкости структурного метода Леви-Строса1. Нам важны последствия применения этого метода в антропологии вообще и в юридической антропологии в частности. В обобщенном плане, подобно используемому в лингвистике методу противопоставления слова и языка (Соссюр), послания и кода (Якобсон), мысли и фонемы (Трубецкой), может быть противопоставление "история—система": для исторического подхода важен поиск генезиса, предшествующих форм, смысла эволюции изучаемого объекта, для структурного — важнее изучение нынешнего состояния объекта, рассматриваемого как система взаимообусловленных структур. "Слова" выражают "язык" во множественности комбинаций, но "язык" остается в целом неизменной структурой, несмотря на все словесные вариантности. Таким же образом, если брать систему норм права как нечто переменное, сиюминутное и многовариантное, она выражает право - - продукт истории, величину во многом постоянную. При всей спорности многих положений структурализма (который грешит, на наш взгляд, излишней умозрительностью и игрой в понятия) важно "удержать" его ценное открытие — человек не абсолютно свободен в своих действиях, а детерминирован структурами собственного бытия, которые им не всегда осознаются. Другой ценный вывод для юридической антропологии: в истории нет "периферийных" народов, каждый народ вносит свой уникальный вклад в общую мировую цивилизацию. При этом вывод Леви-Строса основан не только на общем "про- 1 Отошлем к вводной статье А. Б. Островского "Обоснование антропологии мышления", предваряющей перевод работ Леви-Строса: Леви-Строс К. Путь масок. М., 2000. С. 3—18. Готовым к длительному напряжению мысли читателям рекомендуем помимо "Структурной антропологии" другие работы Леви-Строса, вошедшие в сборник "Первобытное мышление", — "Тотемизм сегодня" и "Неприрученная мысль". 72 Часть I. Антропология права как отрасль правовой науки грессивном" подходе, а на его научной доктрине, что всякое явление в мире от заключения брака до отношений между государствами основано на обмене и взаимной коммуникации. Ему была ненавистна идея "человека-винтика", ибо в каждом человеке отражена универсальность мира. Самым "юридизированным" специалистом по антропологии права и пожалуй самым известным в мире французским юристом-антропологом можно назвать Норбера Рулана, руководителя кафедры юридической антропологии университета Экс-ан-Прованса. Признанием его заслуг в этой науке стал перевод на английский, итальянский, португальский, индонезийский языки его самого известного труда — "Юридическая антропология"1, вышедшего в 1988 г. После долгих издательских перипетий в 1999 г. эта книга вышла и в русском переводе как учебник2. По нашей просьбе Н. Рулан составил краткий очерк своей научной деятельности, своего рода творческую автобиографию. Этот очерк, ответ на наш вопросник, мы с удовольствием воспроизводим. "Моя начальная подготовка проходила в области истории права, в частности в области римского права. Тема диссертации "Политическая власть и личная зависимость в античном Риме: генезис и роль отношений клиентелизма"3. Затем я открыл для себя дисциплину, слабо развитую во Франции: юридическую антропологию, в которой и решил специализироваться. В последнее время мои научные исследования побудили меня заинтересоваться французским позитивным правом, в частности, публичным правом. В ходе этих "смен вех" моя подготовка историка права всегда приходила мне на помощь в том смысле, что позволяла лучше увидеть исторические масштабы в исследованиях по юридической антропологии, а также роль исторических факторов во французской правовой модели и ее нынешнее развитие. 1 Rouland N. Op. cit. (scrie "Droit fondamental"). 2 См.: Рулан Н. Юридическая антропология: Учебник для вузов. Пер. с франц. / Под ред. А. И. Ковлера; Отв. ред. и авт. предисл. В. С. Нерсесянц. М., 1999. 3 Опубликована: Rouland N. Pouvoir politique et dcpendance personnelle dans 1'Antiquitc romaine: Genese et role des relations de clientele. Bruxelles, 1979. Глава 2. Традиции и современность в антропологии права 73 Хотел бы прокомментировать основные этапы своей исследовательской деятельности. 1. Этнологический период. Основные работы: "Правовые средства решения конфликтов у индейцев инуитов", 19791; "Инуиты Нового Квебека и Конвенция Бей Джеймс", 19782. После завершения диссертации по римскому праву я испытал потребность обратиться к малоизученному праву, которое не преподавалось в рамках того классического образования, которое я получил. Меня давно влекли арктические широты, что естественно привело меня к изучению народностей инуитов (именуемых прежде эскимосами). Идя по классической схеме, я сначала заинтересовался этнологией традиционного общества инуитов. И я тогда написал "Правовые средства решения конфликтов у инуитов". Помимо описания песенных состязаний, используемых при решении споров некоторыми племенами этой народности, я пытался показать, что санкция, обычная составляющая наших правовых норм, может иметь иные формы и иной психологический эффект, чем у нас. Однако мои полевые исследования поставили меня перед лицом иной реальности, более современной: территориальные и правовые требования коренных народов. В 1975 г. я посетил различные общности в районе Гудзонова залива, разделенные в результате подписания первого договора, регулирующего отношения между Квебеком и коренными народами, Конвенции Бей Джеймс. По возвращении я написал работу, анализирующую последствия этого договора на положение инуитов арктической части Квебека: "Инуиты Нового Квебека и Конвенция Бей Джеймс". Я мог бы и дальше специализироваться в изучении этих народов, их прошлого и настоящего. Но великий соблазн стать этнологом все же не поколебал моих предпочтений юриста классической формации. 1 Les modes juridiques de solution des conflits chez les InuTt. Quebec: Universite Laval, 1979. 2 Les inu'ft du Nouveau Quebec et la Convention de la Baie James. Quebec: Universite Laval, 1978. P. 218. 74 Часть I. Антропология права как отрасль правовой науки 2. Антропологический период: соединение права с антропологией. Основные работы: "Юридическая антропология", 19881; "На границах права: юридическая антропология современности", 19912; "Право меньшинств и коренных народов", 19963. В последующие годы я несколько отошел от своих арктических экспериментов и попытался сблизить две дисциплины, которые во Франции не стыковались: антропологию и право. С тех пор и по сей день я старался удерживать оба конца этой цепи. В этом плане мои мыслительные усилия направлены на решение двух задач. С одной стороны, выработать синтез новой дисциплины для знакомства с ней коллег и студентов. С другой стороны, сосредоточиться на очень актуальной теме: права человека и права меньшинств, в их межкультурном прочтении. К концу 80-х гг. во Франции не было ни одной работы, синтезирующей новую дисциплину. Мне пришлось написать учебник "Юридическая антропология", вышедший в 1988 г. В нем я описал историю дисциплины, ее предмет, в нем же я проанализировал основные правовые отношения в традиционных обществах. Но я также довольно подробно остановился на проблеме правовой аккультурации и на антропологии нашего западного позитивного права в той мере, в которой мне казалось необходимым связать традиционные общества и современные общества. Спустя несколько лет я испытал потребность выйти за рамки чисто университетской лекторской деятельности. И тогда я написал и издал у специализированного издателя эссе "На границах права. Юридическая антропология современности". В ней я попытался адаптировать ставшую мне близкой дисциплину к проблемам современных западных обществ. Сделав акцент на многообразии юридического опыта, накопленного человечеством, я попытался выявить правовые условия совмещения 1 Anthropologie juridique. P., 1988. 2 Aux confins du droit: Anthropologie juridique de la modernite. P., 1991. :i Droit des minoritcs et des peuples autochtones / Dir. avec S. Pierre-Caps et J. Poumarede. P., 1996. Глава 2. Традиции и современность в антропологии права 75 справедливых требований универсализации и необходимого уважения различий. Таким образом, я с фатальной неизбежностью подошел к тому, что стал обостренно воспринимать права меньшинств и коренных народов, ставшие в наши дни показателем прогресса прав человека в целом. И здесь мне пришлось констатировать, что французская читающая публика не имеет ни одного синтезирующего труда на эту тему. Результатом этой констатации стала работа "Право меньшинств и коренных народов". Параллельно в своих статьях я продолжал свои размышления о правах человека, как всегда стремясь примирить универсализм и уважение особых прав (статьи "Антропологические основания прав человека", "Китайская правовая доктрина и права человека"1 и др.). Эти исследования побуждали меня использовать концепции международного права, созданные прежде всего на основе западного опыта. В какой-то мере это означало возвращение к истокам. Это явление хорошо знакомо этнологам: после путешествий по дальним странам возвращаешься к себе со свежим взглядом на вещи. Мне хотелось вернуться к позитивному французскому праву, сохраняя тем не менее особый интерес к правам меньшинств и теориям правового плюрализма (статья: "В поисках правового плюрализма: ситуация во Франции"2), с которыми я познакомился, контактируя с англосаксонским научным миром. 3. Возвращение к французскому праву. Основные работы: "Французское государство и плюрализм", 19953; "Историческое введение в право", 19984; "Статус личности во французском конституционном праве", 19995. 1 Les fondements anthropologiques des droits de 1'homme // Revue generale de droit. Vol. 25. 1994. P. 5—47; La doctrine juridique chinoise et les droits de 1'homme // Revue universelle des droits de I'homme. Vol. 10. No. 1—2. Avril 1998. P. 1—26. 2 A la recherche du pluralisme juridique: le cas fransais // Droit et cultures. Vol.36. 1998/2. P. 217—262. 1 L'Etat fran^ais et le pluralisme. P., 1995. 4 Introduction historique au droit. P., 1998. 5 Les statuts personnels dans le droit constitutionnel francais. P., 1999. 76 Часть I. Антропология права как отрасль правовой науки Мои последние исследования посвящены французскому праву, точнее прочтению его истории и нынешнего состояния. В чисто историческом аспекте французское право может быть прочитано с двух разных позиций. Первая, традиционная позиция состоит в том, что Франция описывается как государство, издавна являющееся не только унитарным, но и склонным к униформизации. Я же в своей работе "Французское государство и плюрализм" постарался нюансировать этот анализ, показав, что на протяжении большей части своей истории во Франции доминировали плюралистические концепции права. К тому же я захотел показать, что наша республиканская правовая традиция испытывает сейчас глубокие изменения за внешней вывеской верности республиканским принципам. В новой своей работе "Статус личности во французском конституционном праве" я делаю акцент на сохранении особого статуса личности в заморских департаментах, чье специфическое право представляется мне интересной правовой лабораторией. Наконец, в вышедшем недавно "Историческом введении в право" я постарался синтезировать некоторые из моих пре-дыдуших исследований, проанализировав в трех частях своего труда множественность ролевых функций, отводимых праву в различных культурах и при различных формах государства; историю европейского права (а также государства судей и правового государства) как в самой Европе, так и за ее пределами (общая теория передачи права и история французской и английской правовой колонизации); изменения в республиканских традициях позитивного права". Добавим от себя, что из скромности, свойственной интеллигентным людям, Н. Рулан не указал, что он проводил свои исследования не только на севере Канады, но и в Гренландии, на Аляске, в Африке (Сенегал, Мадагаскар), Азии (Индия, Индонезия, Таиланд, Китай), в заморских территориях Франции (Новая Каледония, Полинезия, Антильские острова), в Западной Европе и побывал, наконец, в России, где читал курс лекций по теории прав человека во франко- Глава 2. Традиции и современность в антропологии права 77 российском университетском колледже в Москве и Санкт-Петербурге. Он также является президентом-основателем (1993 г.) Французской ассоциации антропологии права, а в 1994г. провел международный коллоквиум "Судья: антропологический подход к судебной власти", имевший большой международный резонанс. В лице Н. Рулана и его единомышленников французская юридическая антропология приобрела долгожданный теоретический и организационный "моторчик", который стимулирует дальнейшие разработки проблем "права в человеческом измерении". Другим направлением в юридической антропологии, близким к культурной антропологии, является школа Рай-мона Вердье в университете Париж-Х (Нантер), этом пристанище "левой" интеллигенции. Начав вместе с Э. Ле Руа исследования по праву земельной собственности в африканских обществах, он затем перешел к общим проблемам правовой культуры человека, основав журнал "Право и культуры" (Droit et Cultures), возглавляемый ныне талантливой и динамичной Шанталь Курильски-Ожевен, автором интересных исследований по правовой социализации во Франции и России, о которых речь пойдет ниже. Кстати, их коллега Этьен Ле Руа, склонный к блестящим парадоксам в стиле Монтеня и Шафмора, недавно разразился (иного слова не подберешь по такому поводу) новым шедевром правовой философии под названием "Игра законов. "Динамическая" антропология права. Советы и напутствия молодому юристу-игроку" (1999)1, где камня на камне не оставляет от "догматизированного" права, а заодно и от "за-формализированной" структурной антропологии, предлагая взамен свою концепцию "права как правил социальной игры". Увлекательнейшее чтение! Поддался на интеллектуальную провокацию антропологов (в смысле provocare— будить мысль, побуждать к действию) и такой известный социолог права, как Жан Шарбо- 1 См.: Le Roy E. Le jeu des lois. Une anthropologie "dynamique" du Droit. Avec des consignes et des conseils au "jeune joueur juriste". P., 1999. 78 Часть I. Антропология права как отрасль правовой науки нье, выпустивший выдержавшую несколько изданий книгу "Гибкое право. В защиту социологии нежесткого права"1, в которой он в лучших традициях антропологии права ставит проблему идентификации права (раздел "Право" "не право"), истоков права и необходимости учитывать все нормы, регламентирующие жизнь человека ("Большое право и маленькое право"), а также регулирования основных сфер жизнедеятельности человека: семья, договор, собственность ("Три столпа права"). Автор является убежденным сторонником правового плюрализма. Из этих примеров можно заключить, что французская юридическая антропология успешно преодолела свое отставание от англо-американской, а по части теоретических разработок сейчас ничем ей не уступает. Близкой по методам и направлениям (не говоря уже о едином языке) к французской школе является бельгийская школа, сильной стороной которой является теория и африканистика2, а также квебекская школа, удачно сочетающая в себе американский эмпиризм и межкультурный подход с французской тенденцией к теоретическим обобщениям3. Каждая из них заслуживает отдельного рассмотрения. Индийская антропология права Для юриста-антрополога Индия представляет собой огромную исследовательскую лабораторию: в ней выявлено более 3000 каст, около 50 000 кастовых групп; 472 народа и народностей населяют эту страну; мозаика языков, культур и религий постоянно подвергает испытанию единство страны как некоей цивилизационной целостности. Первые подходы к изучению индусского права, включая проблемы правового статуса личности, системы каст, Глава 2. Традиции и современность в антропологии права 79 были предприняты еще в середине XIX в., когда начиная с 1857 г. губернаторы провинций приступают к составлению первых "каталогов" для колониальной администрации, в которые заносятся и сведения о действующих на той или иной территории правовых системах. С 1921 г. в индийских университетах начинают преподавать антропологию как интеграционную дисциплину, включающую в себя физическую антропологию, историю народов, религий и обычаев, и социокультурную антропологию в духе проекта Г. Риели, который в 1880—1913 гг. реализовал огромную по масштабу исследовательскую программу, соединяющую антропометрию, выявление этнической и расовой принадлежности с целью дать региональную классификацию каст. В том же 1921 г. начинает выходить журнал "Man in India"1. До 50-х гг. в Калькутте активно действовал финансируемый властями фонд антропологических исследований Anthropological Survey of India, в задачи которого входило поощрение антропологических исследовательских программ. Как можно догадаться, методика и тематика исследований были во многом заимствованы из британской школы социальной антропологии, особенно работ Рэдклифф-Брауна и Малиновского, но было подготовлено немало оригинальных работ по выявлению особенностей степеней родства, заключения брака, семейных отношений (в частности, работы К. Ма-жумдара и Т. Надана)2. В 50-е гг. происходит ощутимый разрыв с британской традицией в антропологии. Большее влияние приобретает американская антропология межкультурных отношений. Продолжают исследоваться касты (работы Б. Датта), феномен "неприкасаемых" (М. Моффат, К. Сарадамони), религиозные секты (С. Парватхамна). Появляются серьезные работы Р. К. Мухер-джи о личных свободах3. 1 СагЪоппгег J. Flexible droit: Pour une sociologie du droit sans rigueur. P., 1998 (9e 6d.). 2 Удачный пример научно-популярной работы по антропологии права являет собой работа: VanderlindenJ. Anthropologie juridique. P., 1996. 3 Первая тенденция просматривается в работе: Le droit soluble. Conlribuion quebecoise a 1'etude de I'internormativitc / Dir. J.-G. Belley. P.; Toronto, 1996 ("Растворимое право. Квебекский вклад в исследования межнорма тивности"), вторая — в работе: LajoieA. Jugements de valeurs. P., 1997. ("Оценочные суждения"). 1 Указатель статей в нем: Man in India: Cumulative Index. 1921—1985 // Man in India. Vol. 65. No. 4. 1985. 2 Обзор этих исследований и впечатляющая по разнообразию исследуемых тем библиография содержится в работах: Bose N. К. Fifty Years of Science in India: Progress of Anthropology and Archeology. Calcutta, 1963; Survey of Research in Sociology and Social Anthropology up to 1969. Vol. 3. Bombay, 1974. f См.: Survey of Research in Sociology and Social Anthropology 1969— 1979. Vol. 2. New Delhi, 1985. 80 Часть I. Антропология права как отрасль правовой науки В то же время идет усиленный поиск индийского варианта "модернизации", включая изменения в социальных институтах, семье, кастовой системе, в системе правовых ценностей. Ряд исследователей предлагают проводить модернизацию, не ломая индийских традиций, а вкрапляя в них новые элементы, по сути, воспроизводя политику колониальных властей, но на сей раз в национальных интересах1. Другие исследователи обосновывают движение низших каст за повышение своего варново-кастового статуса ("санкритизация"). Нельзя не согласиться в этой связи с авторитетным мнением Н. А. Кра-шенинниковой, считающей, что "санскритизация — проявление консервативной инерции традиции, ее мощной адаптирующей силы, способной существенно видоизменять элементы той идеологии, которая воздействует на нее извне"2. Титаническая работа индийских реформаторов, начиная с Дж. Неру, по реформе индийского права3 послужила мощным стимулом юридико-антропологических исследований, начиная с проблемы секуляризации общественной и государственной жизни и заканчивая законодательством о браке индусов, поскольку брак в Индии гораздо более значимый, чем в Европе, правовой институт4. Количество работ по этой проблематике огромно, а учитывая уникальность этой страны и масштабность стоящих перед ней проблем, индийским антропологам обеспечена работа на много поколений вперед5. Это не значит, что индийские юристы-антропологи замыкаются только в проблематике своей страны. Здесь развита юридическая компаративистика: правовое бытие разных народов мира исследуют Т. Н. Пандей, А. С. Бхагабати, С. Сабервал и др. К индийской школе юридической антропологии примыкает шри-ланкийская школа с сильно выраженным уклоном в сторону компаративистики и социальной антропологии6. 1 См.: Singh Y. Modernisation of Indian Tradition. New Delhi, 1974. 2 Крашенинникова Н. А. Индусское право: История и современность. М., 1982. С. 107. О борьбе "ортодоксов" и "обновленцев" в индийском праве см. там же. С. 108—114. 3 См. гл. III указанной работы Н. А. Крашенинниковой. 1 См.: SubaraoV. Family Law in India. New Delhi, 1975. 5 См.: Rise of Anthropology in India. New Delhi, 1978. fl См.: Social Anthropology from Sri Lanka // Contribution to Indian Sociology. Vol. 21. 1987. Глава 2. Традиции и современность в антропологии права 81 Закончим свой анализ подобающим в таком случае педагогическим морализаторством: для российского юриста обращение к работам его индийских коллег не менее важно (а по проблемам правовой модернизации даже более важно), чем обращение к западным авторам. |