Антропология права. Ковлер А.И. Антропология права. Учебник для вузов. М. К 86 Издательство норма (Издательская группа норма инфра М), 2002. 480 с. Учебник посвящен антропологии права (юридической антрополо
 Скачать 2.8 Mb.
|
|
Глава 8. Европейский homo juridicus собрав провинившихся рабынь и сводника Меланфия, Телемах объявляет им "состав преступления" и приговор: Честною смертью, развратницы, вы умереть недостойны, Вы, столь меня и мою благородную мать Пенелопу Здесь осрамившие, в доме моем с женихами слюбившись. (Одиссея, XII, 462—464) Приговор приводится в исполнение в лучших традициях "палубного права": ...канат корабля черноносого взял он и туго Так укрепил, натянувши его на колоннах под сводом Башни, что было ногой до земли им достать невозможно. Там, как дрозды длиннокрылые или как голуби, в сети Целою стаей — летя на ночлег свой — попавшие в тесных Петлях трепещут они, и ночлег им становится гробом, Все на канате они голова с головою повисли; Петлями шею стянули у каждой; и смерть их постигла Скоро: немного подергав ногами, все разом утихли. (Одиссея, XXII, 465—473) Смерть пастуха ("козовода") Меланфия была еще более ужасной: Силою вытащен после на двор козовод был Меланфий; Медью нещадною вырвали ноздри, обрезали уши. Руки и ноги отсекли ему; и потом, изрубивши В крохи его, на съедение бросили жадным собакам. (Одиссея, XXII, 474—477) 10 «Антропология права» 282 Часть IV. Антропология позитивного (европейского) права Такой вот античный идеал справедливости в действии... Но этому имеется "идейное обоснование": Тягостный жребий печального рабства избрав человеку, Лучшую доблестей в нем половину Зевс истребляет. (Одиссея, XVII, 322—323) Что, мол, церемониться с такими... Итак, в античном мире каждому обозначены границы его прав (и бесправия), за которыми сияет царство свободы и творчества. У Аристотеля наготове оправдание рабству: "В целях взаимного сохранения необходимо объединяться попарно существу, в силу своей природы властвующему, и существу, в силу своей природы подвластному. Первое благодаря своим интеллектуальным свойствам способно к предвидению, и потому оно уже по природе своей существо властвующее и господствующее; второе, так как оно способно лишь своими физическими силами исполнять полученные указания, по природе своей существо подвластное и рабствующее. В этом отношении и господином и рабом руководит общность интересов" (Политика, 1252а). Эстафету гуманизма подхватывает Платон: "Всякое обращение к ним [к рабам] должно содержать в себе приказание" (Законы, 778А). Напомним, что в это же время в "деспотичном" Китае Конфуций выдвигает идеал благородного человека (цзюнь цзы) и понятие гуманности (жень). Начиная с реформ Солона в быт афинян прочно входит понятие закона — homos1. Правда, Аристотель различает писаные и неписаные законы: "Но есть два вида законов -частный и общий. Частным я называю написанный закон, согласно которому люди живут в государстве, общим - - тот 1 Интересную подборку высказываний афинских мудрецов и отрывков из законов содержит подборка: Законы Афин // Античная демократия в свидетельствах современников. Раздел 5. М., 1996. 283 Глава 8. Европейский homo juridicus закон, который признается всеми людьми, хоть он и не написан" (Аристотель, Риторика, 1368 Ь5). Тем самым уже проводится различие между писаным законом и моральным императивом. Помимо законов жизнь афинян регламентируется и уверенным народным собранием, выпускающим свои постановления - - псефисмы. Но отметим еще раз: гарантировались лишь права полноправных граждан. Какой вывод остается сделать? Не будем перечеркивать действительно величайшие достижения античной правовой мысли, впервые поднявшей свободного человека до высот гражданского состояния и сформулировавшей, но так и не реализовавшей, идеал права как права индивида. Сейчас наметился довольно сбалансированный подход к оценке места личности в античном мире1. Несомненно одно: полис как политическое сообщество, основанное на общем интересе, управлялся средствами полисного права, он был государством определенной группы людей, для которых право было повседневной реальностью2. Нюанс состоит "лишь" в том, что хотя полис и был "юридическим государством", но ему было еще далеко до правового государства, основной принцип которого -- равенство всех перед законом. В конце концов надо воспринимать исторические реалии такими, какими они были, не модернизируя их и не украшая их чертами, которые были им несвойственны. Но вряд ли можно согласиться и с таким утверждением: "Античный полис привел не только к индивидуализации сознания и становлению идеи прав человека, сколько наоборот - - к последующей тоталитаризации сознания человека. Идея же прав человека развивалась односторонне: как идея универ- ' См.: Андреев Ю. В. Цена свободы и гармонии: Несколько штрихов к портрету греческой цивилизации. СПб., 1998; Власть, человек и общество в античном мире. М., 1997; Закон и обычай гостеприимства в античном мире. М., 1999; Ранние цивилизации: государство и право. М., 1994; Социальные структуры и социальная психология античного мира. М., 1993; Человек и общество в античном мире. М., 1998. 2На эту тему написано фундаментальное исследование греческого автора М. Сакеллариу: SakellariouM. В. The Polls-State: Definition and Origin. Athens, 1989. Особенно интересна для юриста-антрополога глава "The Polis-State Defined by its Connection with a Human Group". P. 92—136. 284 Часть IV. Антропология позитивного (европейского) права сальных обязанностей"1. Вряд ли следует трактовать тенденцию к универсализации правового статуса части населения как признак тоталитаризации сознания, даже если "универсальные обязанности" перевешивали "универсальные права" (это еще надо доказать). Если древнегреческое право отмечено прежде всего разработанностью публичного права (политического права) и связанных с ним гражданских прав, то римское право — это царство частного интереса. Учебник истории государства и права возвещает: "Усилиями должностных лиц и прежде всего преторов, а также знаменитых "классических" юристов была создана правовая система, устанавливающая наиболее оптимальный режим юридического урегулирования простых товарно-денежных отношений, основанных на частной собственности"2. Римскому частному праву3 посвящено так много учебников и специальной литературы, что не хотелось бы заниматься скучным повторением известных истин об известном предмете. Не будем мы анализировать обязательную в этом случае периодизацию и основные категории римского права (ибо это предмет отдельного рассмотрения). Поскольку мы вскользь затронули проблематику древнегреческого семейного права, посмотрим, какие новые черты обнаруживаются в римском семейном праве. Коль скоро мы встали на тропу юридической антропологии, необходимо помнить, что для нее семейное право — лакмусовая бумажка, показывающая уровень развития правового статуса личности. Затем мы проследим развитие семейного права в другие эпохи. Для общего фона укажем, что реформа Сервия Туллия (578—534 гг. до н. э.), подобно реформе Солона в Афинах, также "оценила" граждан по имущественному признаку, 1 Нурумов Д. И. Кризис западного мировосприятия и права человека // Право и политика. 2000. № 3. С. 95. 2 Всеобщая история государства и права / Под ред. К. И. Батыра. М., 1998. С. 60. 3 Напомним, что деление права на публичное и частное было проведе но римским юристом Домицием Ульпианом (III в. до н. э.). Укажем все же на две недавно вышедшие (и пока еще доступные) работы: Скри- пилев Е. А. Основы римского права. М., 2000; Римское частное право / Под ред. И. Б. Новицкого и И. С. Перетерского. М., 2001. 285 Глава 8. Европейский homo juridicus объединив их в центурии (сотни), а вместо родоплеменного деления населения ввела деление по округам (трибам). Но не все проблемы плебейского (незнатного) населения были разрешены этой реформой. Помимо учреждения особой плебейской магистратуры — народного трибунала — и доступа к общественной земле наравне с патрициями, плебеям пришлось добиваться и разрешения брака между представителями сословий плебеев и патрициев. Законы XII таблиц (451—450 гг. до н. э.) содержат немало норм, касающихся именно семейного права. Подобно греческой семье римская семья была в прямом смысле патриархальной, где отец семейства, paterfamilias, был единовластным хозяином и в домашнем хозяйстве, и в самой семье. Именно по деду или отцу велось так называемое агнатическое родство, и все члены семьи были по отношению друг к другу агнатами. (Агнатическое родство, существующее сейчас практически у всех народов мира, когда дети получают при рождении фамилию отца, усилено у православных славян обязательным включением в акт гражданского состояния, свидетельство о рождении, а также в официальном и бытовом общении отчества. У мусульман это арабская приставка "ибн" перед именем отца или тюркская "оглы", "кызы", следующая за именем отца.) В случае перехода дочери в другую семью или выдела сына из семьи возникали отношения когнатического родства с кровнородственной семьей, а ушедшие из семьи становились когнатами. В соответствии с агнатным и когнатным статусом разрешались дела о наследстве. В отношении агнатов жестко действовал принцип отцовской власти — patriapotestas, позволявший отцу семейства как безраздельно господствовать над судьбой и даже самой жизнью домочадцев (включая взрослых сыновей, которые до выдела были suijurisподчинены отцовской власти), так и осуществлять их юридическую и экономическую защиту. Под сень власти сильной и влиятельной личности нередко переходили свободные граждане со стороны — так называемые клиенты, становившиеся как бы ассоциированными членами семьи покровителя. Институт клиентелы обеспечивал им политическое, правовое, экономическое покровительство со 286 Часть IV. Антропология позитивного (европейского) права стороны избранного защитника в обмен за безусловную поддержку последнего в случае политических или вооруженных конфликтов, вспыхивавших в Риме весьма часто. По римскому семейному праву супружество (iustummatrimonium) оформлялось бракосочетанием, имевшим различные формы: confarreatio— торжественное и священное бракосо четание патрициев в присутствии понтифика и не менее чем десяти свидетелей, в ходе которого жених и невеста съеда ли жертвенную лепешку; coemptio— бракосочетание, сопровождавшееся вы купом невесты; шисарго — бракосочетание "по факту совместного проживания", когда женщина приходила в дом будущего суп руга и жила в нем не менее одного года. Во всех случаях было необходимо согласие обеих сторон на брак (consensusmatrimoniumfacit). Такое же согласие было необходимо для оформления контракта (обязательно письменного) о расторжении брака. Как видим, брак не был чем-то священно-нерушимым, как это было установлено позднее в христианстве, а чем-то вроде договора о взаимных обязательствах. Материализация брака усиливалась приданым невесты (dosj, своего рода компенсацией невесте от отца за утрачиваемое право наследства. Это приданое становилось частью семейной собственности, которой распоряжался муж, но в случае расторжения брака безусловно возвращалось жене. Имущественные гарантии супруги дополнялись так называемым "утренним подарком" (propternuptia), подносимым мужем жене на следующее утро после свадьбы. Он должен был обеспечить супруге существование в случае смерти мужа. Итак, классическое римское семейное право строилось на договоре, устанавливало жесткую иерархию подчиненности внутри семьи, но это подчинение не было безусловным с точки зрения имущественных прав членов семьи1. Позднее, 1 Детали домашнего быта римлян содержатся в работе: Маяк И. Л. Римляне в быту и на общественном поприще // Человек и общество в античном мире. М., 1998. С. 15—32. 287 Глава 8. Европейский homo juridicus в период империи, власть мужа в браке существенно ослабляется, частым явлением становится раздельность имущества супругов (показатель роста числа браков по расчету). Сын был вправе потребовать своей доли имущества (peculia) еще при жизни отца. Наконец, убийство детей в качестве наказания стало признаваться преступлением1. Налицо очевидный прогресс в либерализации правового статуса личности в семье, причем прогресс этот осуществлялся средствами позитивного права и был закреплен впоследствии "Сводом римского гражданского права" (Corpus JurisCivilis), Кодификацией Юстиниана, этим компромиссом между классическим римским правом и принципами христианства. Всеобщее признание и рецепция римского права всей Европой (заметим, не механическая аккультурация, а пропущенная через мыслительный селектор глоссаторов и конси-лиаторов, подготовивших почву для различных форм адаптации римского права к местным условиям) позволила европейскому позитивному праву не утратить гражданско-правового стержня при прохождении через стадию канононического права (а это ни много ни мало несколько веков). Каноническое христианское европейское право состояло из собраний канонов, древнейшим из которых было собрание канонов, составленных епископом Антиохийским Ме-летием в IV в. и дополненных канонами поместных соборов V в. По повелению императора Юстиниана каноны принимались как выражающие священное писание и соблюдались как законы. Собрание канонов восточного христианского мира пополнялось до IX в. (Собрание Фотия). Первым из признанных западных собраний канонов было "CollectioDionysiana" (ок. 500 г.), версией его было собрание "Hadriana", посланное папой Адрианом в 774 г. Карлу Великому. В VII в. в Испании было составлено собрание канонов "Hispana". Первым сборником канонов, построенных по тематическому принципу, был "Decretum" князя-епископа г. Вормса Бурхарда (1010 г.). Уже по этому признаку (закрепление в письменном виде) и по См. подробнее: Скрипилев Е. А. Лекция 11. Семейное право // Указ. соч. 288 Часть IV. Антропология позитивного (европейского) права своей обязательности применения каноническое право может быть отнесено к позитивному праву. Г. Дж. Берман, автор фундаментального труда о формировании европейского права, пишет: "Новая система канонического права, созданная в XI—XII вв. охватывала только такие виды правовых отношений, которые подпадали под юрисдикцию церкви как корпоративного правового образования. Другие правовые отношения подпадали под соответствующие перекрывающие друг друга юрисдикции различных светских государств, включая королевства, феодальные домены, самостоятельные города. Каждый человек в западном христианском мире жил под управлением и канонического права, и одной или более светских систем"1. Церковь не отменяла светского права, но активно вторгалась в него, распространяя свою юрисдикцию на различные сферы жизни человека. Так, из юрисдикции церкви над браками сформировалась совокупность права, относящегося к преступлениям и деликтам, а из юрисдикции над завещанием — к наследственному праву. Таким же образом юрисдикция церкви над таинствами сформировала каноническое брачно-семейное право. Это право было более разработанным, чем достаточно общие (если не сказать примитивные) положения "варварских правд", даже наиболее известной из них — Салической правды (507—511 гг.) франкского короля Хлод-вига (достаточно сказать, что брак по салическим нормам оформлялся как покупка невесты женихом). Уже в раннее Средневековье церковь активно проводит среди варваров идею моногамного брака, основанного на обоюдном свободном согласии супругов, выступает против обычаев женить детей в колыбели для скрепления семейных или династических связей, ратует как за формализацию брака, так и за правовую формализацию взаимных обязательств супругов. Каноническое право различало несколько этапов заключения брака: договор помолвки, т. е. обмен обещаниями вступить в брак в будущем; договор брака, т. е. обмен обеща- 1 Берман Г. Дж. Западная традиция права: Эпоха формирования. Пер. с англ. М., 1998. С. 218. 289 |