Закон стартапа Серия Библиотека фрии
 Скачать 1.52 Mb.
|
|
Общее собрание Высшим органом управления в компании является общее собрание: участников – в ООО и акционеров – в АО. Оно принимает ключевые решения: – изменение устава; – реорганизация или ликвидация общества; распределение прибыли (выплата дивидендов) и т. д. Общее собрание проводится как минимум один раз в кон- це каждого года. Оно может быть проведено и вне графика – по требованию 10 % участников, по результатам проверки ревизора/аудитора, а в определенных случаях – по требова- нию совета директоров или генерального директора. Решения на общем собрании принимаются, исходя из до- ли участия того или иного члена. Чем больше процент, тем больше возможностей: – участник с 50,1 % голосов может в одиночку принять практически все «не самые важные» решения в ООО и АО; – участник с 66,7 % в ООО может принять практически все решения (не может только ликвидировать общество или изменить соотношение чужих долей); – участник с 75,1 % в АО может делать вообще все, если в уставе нет дополнительных ограничений. Почему в акционерных обществах процент выше? Дело в одном принципиальном различии между общими собрания- ми в ООО и в АО. В обществе с ограниченной ответственно- стью решение принимается исходя из доли участника в об- ществе в целом. То есть если на собрании проголосовало ме- нее 50 % участников – они не смогут принять никакого ре- шения хотя бы в силу того, что не наберут нужного количе- ства голосов от общего числа. В акционерном обществе обычно очень много участни- ков, и собрать их всех сложно. Поэтому на общем собрании АО считаются голоса только присутствующих, но при этом собрание правомочно, только если на нем присутствует бо- лее 50 % участников. Эта цифра (50 %) называется «кворум»; для некоторых ситуаций он еще ниже, если с первого раза провести собрание не получается или если общество очень большое. АО «Жги» проводит внеочередное общее собрание акционеров по вопросу изменения устава. По закону для этого требуется не менее 75 % голосов. Иван Иванович с 33 % акций на общее собрание не пришел, но оставшихся долей Сергея и Светы (в совокупности 66,7 %) хватит для кворума (50 %). Поскольку считаются только голоса пришедших, Сергей и Света, проголосовав «за», наберут 100 % голосов и смогут принять любое решение. При этом у них в общей сложности лишь 66,7 % акций компании (менее 75 %). Система, принятая в ООО, в большей степени гаранти- рует защиту от мошенников, так как решение физически невозможно принять без большинства. В АО система об- щих собраний гораздо более громоздкая и формализован- ная. Помимо подсчета голосов присутствующих и кворума, общие собрания в АО осложняются обязательным присут- ствием нотариуса или регистратора, который ведет реестр акционеров. Участник ООО «Белое и пушистое» Тимур с долей в 60 % решил обмануть Петю с 40 %. Тимур дождался, когда Петя уехал на восхождение в Гималаи, и провел общее собрание без него. Однако Тимур не учел, что, во-первых, в ООО основные решения требуют 2 / 3 и более голосов участников; во- вторых, решения принимаются большинством голосов от общего числа участников, а не от числа пришедших на собрание. Значит, не важно, присутствовал Петя на общем собрании или нет, – Тимур все равно сможет принять только те решения, который требуют простого большинства (50 % +один голос). Участники могут заранее договориться о том, чтобы голо- совать определенным образом при наступлении определен- ных условий – например, единогласно одобрить выпуск до- полнительных акций, когда в компанию придет инвестор. Та- кой договор между членами общества называется корпора- тивным договором. Совет директоров Поскольку созывать общее собрание довольно хлопотно, для решения текущих вопросов управления можно создать специальный совет из представителей акционеров – совет директоров, или наблюдательный совет. Совету директоров можно передать большую часть пол- номочий общего собрания: одобрение сделок, создание до- черних компаний, открытие филиалов, утверждение аудито- ра или ревизора, принятие внутренних документов, разме- щение облигаций, а в АО – даже увеличение уставного капи- тала (дополнительный выпуск акций или изменение номи- нальной стоимости). В акционерных обществах совет обыч- но занимается и сложной процедурой созыва общего собра- ния. Генеральный директор Генеральный директор компании – уже не коллегиальный управляющий орган, как общее собрание или совет директо- ров. Закон называет его «исполнительным органом», то есть директор – исполнитель решений собственников; не «мозг» юридического лица, а его «руки». В компетенцию директо- ра не входят вопросы стратегического развития общества, утверждения годового отчета и т. д. Однако в бытовом смысле директор, конечно, управляет. Он действует от имени общества (подписывает все доку- менты, выдает доверенности, заключает договоры, подписы- вает акты), и стороной таких документов становится обще- ство в целом. Он издает внутренние документы общества (приказы, положения) и руководит работниками, премирует их и наказывает. Наконец, общество регистрируется по ме- стонахождению его директора. Директором компании может быть любое лицо, причем даже юридическое («управляющая компания»). Однако в небольших компаниях функции директора чаще всего вы- полняет один из учредителей. В крупных компаниях вместе с директором может действовать специальный орган (прав- ление), принимающий исполнительные решения путем голо- сования, а с 2014 года в законе появился еще один вариант: несколько директоров, действующих каждый в рамках своих полномочий. Следует различать директора в смысле корпоративного управления (директор – орган компании) и директора – со- трудника компании (того, с которым заключен трудовой до- говор). Директор как орган компании – обязателен. Его дан- ные указываются в заявлении при регистрации, а затем ди- ректора можно будет лишь поменять на другого (отказаться от директора нельзя). При этом трудовой договор заключать необязательно, если в компании больше нет сотрудников. В таком случае можно сэкономить на взносах и сократить ко- личество бумаг. В такой ситуации в компании есть дирек- тор-орган, но нет директора-сотрудника. Директор ООО «Белое и Пушистое» Альберт поссорился с участниками ООО и уволился из компании по собственному желанию. При этом участники еще месяц не могли договориться о кандидатуре нового директора и о том, кто понесет документы в налоговую. В результате Альберт в течение месяца оставался директором компании и был указан в ЕГРЮЛ, хотя уже не являлся ее сотрудником. За все принятые на своем посту решения директор несет ответственность: – уголовную — за растрату средств компании, мошенни- чество, преднамеренное банкротство и прочие преступле- ния; – административную — его могут оштрафовать или дис- квалифицировать за ряд проступков (например, за невыпла- ту заработной платы); – дисциплинарную — его, как и любого сотрудника, могут уволить; – гражданско-правовую (имущественную) – отвечает за убытки компании, если действовал «недобросовестно или неразумно». Помимо ответственности постфактум существует и меха- низм предварительного контроля над действиями директо- ра. Это механизм дополнительного согласования экстраор- динарных сделок — то есть сделок, которые выходят за рам- ки обычной деятельности компании. Законодательство выделяет два вида экстраординарных сделок: крупные сделки и сделки с заинтересованностью. Крупные сделки — это сделки, стоимость которых превыша- ет 25 % от активов общества. Их необходимо одобрять на за- седании совета директоров или на общем собрании. Сделка, которая обходится «дороже» 50 % активов общества, одоб- ряется только общим собранием независимо от наличия со- вета директоров. Сделки с заинтересованностью — это сделки, стороны которых связаны: две компании с одним директором, ком- пания отца с компанией сына и т. д. С 2017 года о сделках с заинтересованностью достаточно сообщать совету директо- ров и участникам общества – если претензий к сделке нет, одобрять ее необязательно. Обратите внимание: в уставе компании можно прописать дополнительные требования к экстраординарным сделкам, например, понизить порог крупных сделок или потребовать согласования всех сделок определенного вида – вроде креди- тов или пожертвований. Проверяйте устав контрагента, что- бы не пропустить экстраординарную сделку! В уставе может быть прописано нечто подобное: К крупным сделкам ООО «Ромашка» относятся: – сделки стоимостью свыше 25 % активов общества; – сделки стоимостью более 1 млн Р; – а также все сделки, связанные с отчуждением или при- обретением объектов интеллектуальной собственности. Сделки, не одобренные должным образом, легко оспо- рить. Если сделка потенциально экстраординарная (предпо- ложим, крупная), согласуйте ее сами и проверьте, сделал ли то же самое ваш контрагент – попросите его передать вам копию решения или протокола. 05. Текущая работа Видео к разделу: Договоры и сделки https://youtu.be/7MvN4BjF5XA Трудовые отношения https://youtu.be/arYrB6vF7y0 Статьи по теме: Семь причин, по которым банк может заподозрить пред- принимателя в мошенничестве https://vc.ru/p/tochka Текущая деятельность предпринимателя основана на до- говорах. Договор – не просто формальность, а важный доку- мент, который фиксирует ваши обязательства перед контр- агентом (другой стороной договора). Не редкость – ситуации, когда у вас с контрагентом совер- шенно разное представление об обязанностях по сделке, о достаточном вознаграждении, о качестве товара и т. д. До- говор же является документом, в котором выражаются ва- ши согласованные намерения, согласованная воля. Именно поэтому договор заключается в нескольких идентичных эк- земплярах для каждой стороны и скрепляется их подписями. Большинство договоров заключается в простой письменной форме. Это означает, что для их заключения не нужен но- тариус. Более того, подписанными договорами можно обме- няться по почте или по email, главное – учесть риски нети- пичной формы договора; скажем, договор, заключенный в «Телеграме», будет трудно подтвердить в суде. Поэтому по- ка оптимисты обмениваются договорами по электронной по- чте, реалисты требуют поставить подпись на каждой страни- це. С точки зрения юриста заключение договора – не одно действие, а несколько взаимосвязанных: – одна сторона направляет другой стороне оферту — предложение заключить договор; – получатель оферты может принять ее, то есть совершить акцепт , – или, в свою очередь, он может начать торговаться: на- править тому, кто ее прислал, свои условия (встречную оферту ), после чего весь процесс начнется сначала. ИП Петрова направила ИП Кружкову оферту поставки (разновидность купли-продажи) помидоров. По ее условиям, Петрова поставляла Кружкову тонну помидоров за 15 тыс. Р. Кружков направил встречную оферту с предложением поставить помидоры за 12 тыс. Р. Петрова акцептовала встречную оферту. Теперь она должна поставить помидоры за 12 тыс. Р. Когда вы заходите в супермаркет, ценники на полках представляют собой оферту, касающуюся стоимости това- ра. Такая ситуация, когда оферта не адресована конкретно- му лицу, а направлена сразу на всех, называется публичной офертой. Чтобы принять публичную оферту в магазине, до- статочно взять товар с полки и донести его до кассы. Если стороны подписывают договор при личной встрече, этот момент и является акцептом оферты. Следовательно, согласно статье 191 Гражданского кодекса, все сроки, ука- занные в договоре, начинают течь со следующего дня после его подписания. Сложнее определить начало сроков при об- мене подписанными договорами: в этом случае моментом заключения договора является момент, когда сторона, на- правившая оферту, получила акцепт (подписанный другой стороной договор). ИП Кружков предложил ИП Петровой поставку помидоров в течение месяца. Он направил Петровой подписанный со своей стороны экземпляр договора с проставленной датой подписания (1 марта). Петрова долго не возвращала договор, ссылаясь на болезнь и занятость; в итоге она вернула договор со своей подписью только 23 марта, а 10 апреля уже прислала Кружкову претензию о просрочке. В этой ситуации просрочки нет: договор считается заключенным с момента, когда Кружков получил акцепт, то есть с 23 марта. Значит, срок поставки длится до 23 апреля вне зависимости от даты подписания договора. Какие юридические последствия порождает акцепт офер- ты, то есть заключение договора? Любой договор закрепляет некоторые права и обязанно- сти сторон. Соответственно, как минимум одна из них обя- зана будет что-то выполнить в пользу другой стороны. Од- нако договор – это только условия совершения будущих дей- ствий. Факт исполнения договора подтверждается другими документами, которые в обиходе называются закрывающи- ми. Факт исполнения договора необходимо подтверждать для того, чтобы: – контрагент не смог заявить (например, в суде), что вы не выполнили или некачественно выполнили заключенный с ним договор; – подтвердить произведенные расходы перед налоговой службой и другими проверяющими. Факт оплаты договора, если такая оплата проводилась в безналичном порядке (с расчетного счета), подтверждать не нужно: при необходимости банк выдаст выписку со счета. А вот факт поставки товаров, оказания услуг или выполнения работ подтверждается отдельными бумагами – накладной и актами соответственно. Их необходимо хранить. ИП Петрова поставила ИП Кружкову огурцы на 12 тыс. Р по предоплате. Водитель, который привез огурцы, никаких документов у Кружкова не подписал. Через месяц Кружков подал иск с требованием вернуть ему деньги за якобы неисполненный договор, утверждая, что огурцы поставлены не были. Петрова была вынуждена доказывать поставку на основании косвенных доказательств (показаний водителя, записей с видеорегистратора на машине). ИП Кружков купил тонну помидоров для своего ресторана за 12 тыс. Р. Водитель, доставивший помидоры, передал ему накладную, однако Кружков ее потерял. Через год ресторан столкнулся с налоговой проверкой. Кружков не смог подтвердить расходы на помидоры (12 тыс. Р), поскольку не сохранил закрывающих документов. Ему были начислены недоимка, пени и штраф. Проверка контрагента Помимо составления договора и фиксации всех фактов в рамках его исполнения перед сделкой обязательно нужно проверить контрагента. Как вы помните из предыдущей гла- вы, контрагент может не согласовать крупную сделку или сделку с заинтересованностью, и ее очень легко будет оспо- рить по иску, к примеру, одного из учредителей контрагента. Каждая оспоренная сделка – это потерянное время, а чаще всего – и потерянные деньги. Аналогично никто не застрахован от отказа контрагента платить по договору. Уставный капитал, даже если он зна- чительный, на практике ничего не значит, поэтому не стоит давать аванс подозрительным субъектам. Минимальный чек-лист для проверки контрагента перед сделкой: 1. Отзывы о контрагенте в Интернете («Яндекс. мар- кет», группы в социальных сетях) – желательно проверять не только по бренду, но и по настоящему названию компании (его легко найти в договоре и счетах). Катя, менеджер ООО «Ромашка», заказала кофе- машину для фирмы, подыскав самое дешевое предложение в «Яндекс. маркете». Машину привезли на следующий день. После того, как ее распаковали и заправили, оказалось, что в машине сломана Самая Главная Деталь. Выяснилось, что поставщик машины, компания «Лобион», известна своей недобросовестностью и действует на грани закона. Компания продает заведомо сломанные и неликвидные товары юридическим лицам, а затем требует плату за починку, ведь закон «О защите прав потребителей» не распространяется на отношения между предпринимателями. 2. Сведения в ЕГРЮЛ ( http://egrul.nalog.ru/ ) – давно ли за- регистрирована компания; в каком регионе (несовпадение регионов повлияет на стоимость суда); где находится офис (в бизнесцентре, квартире, на «массовом адресе»); совпада- ет ли адрес с адресами других фирм? 3. Картотека арбитражных дел ( http://kad.arbitr.ru/ ) с решениями всех инстанций и поиском по названию органи- зации. В картотеке можно проверить, с кем судится или су- дилась фирма, не признали ли вашего должника вдруг банк- ротом и т. д. 4. База бухгалтерской отчетности Росстата ( http:// www.gks.ru/accounting_report ) – основная бухгалтерская ин- формация о контрагенте (чистая прибыль, активы, остатки по итогам последних лет). Конечно, не все передают инфор- мацию в Росстат, поэтому сам факт наличия там уже гово- рит в пользу вашего визави. К тому же ответственность за уклонение недавно ужесточили, и в базе Росстата должно по- явиться много новых лиц. Дополнительные сервисы для проверки контрагента: – реестр недобросовестных поставщиков — в него попа- дают те, кто не исполнил условия контракта с государством ( http://rnp.fas.gov.ru/ ); – реестр сведений о банкротстве — сам контрагент вряд ли будет там указан, раз он собирается заключить с вами до- говор, но, возможно, найдутся какие другие из его компаний ( http://bankrot.fedresurs.ru/ ); – банк данных исполнительных производств — здесь можно найти неплательщиков и тех, кто уклоняется от ис- полнения решений судов ( http://fssprus.ru/iss/ip/ ); – база неплательщиков налогов и «брошенных» компаний — пока работает в тестовом режиме и только для юридиче- ских лиц ( https://service.nalog.ru/zd.do ); – реестр дисквалифицированных лиц — здесь можно про- верить директора или партнера по спискам тех, кому реше- нием суда запрещено руководить компаниями, в том чис- ле за административные или налоговые нарушения https:// service.nalog.ru/disqualified.do ); – сведения о существенных событиях — компании, кото- рые выпускают ценные бумаги (акции и облигации), долж- ны в интересах покупателей бумаг раскрывать информацию о существенных событиях. Она публикуется на специальном портале «Интерфакса» ( www.e-disclosure.ru ). Если тратить время на проверку контрагентов не хочется, существуют платные агрегаторы информации, собирающие все сведения из реестров на одну страницу (например, си- стема «Спарк». Не забудьте также проверить полномочия того, кто подпи- сывает сделку от имени другой стороны. Помните: договор становится действительным на основании подписи, а не пе- чати, поэтому само по себе наличие печати у представителя не делает документ подлинным. Когда речь идет о наклад- ной или счете, это не важно; но если вы подписываете круп- ный договор, то надо проверить полномочия другой сторо- ны. Чек-лист по проверке полномочий: 1. Проверить паспортные данные другой стороны. Если это директор, данные должны совпадать с записью в ЕГРЮЛ. 2. Если подписывает представитель по доверенности, то на ней должна стоять подпись самого директора. Посколь- ку для доверенности от фирмы нотариус не нужен, желатель- но попросить копию паспорта директора, иначе вы не смо- жете проверить подлинность подписи. Если доверенность выдал не директор, а представитель по доверенности (юристы называют это передоверием), то ситу- ация усложняется. Как проверить такой документ: – обязательно посмотрите первоначальную доверенность, она должна быть действующей (проверьте срок) и разрешать передоверие; – «производная» доверенность должна быть заверена у нотариуса (за исключением случаев, когда ее выдал дирек- тор филиала или представительства); – на всякий случай проверьте «производную» доверен- ность на сайте «Проверка нотариальных документов». Этот сервис надежен не на 100 %, но минимальные гарантии дает ( http://www.kartoteka.ru/proverka-kontragentov/#notariat ). Даже действительную доверенность могут отозвать (на- пример, если сотрудника уволили из фирмы). В сложных си- туациях лучше связаться с организацией и проверить, дей- ствительно ли их представитель до сих пор уполномочен. Отозванные нотариальные доверенности вносятся в реестр ( http://reestr-dover.ru/ ). – Если сделка потенциально экстраординарная (напри- мер, крупная), проверьте, одобрена ли она должным обра- зом. Для этого запросите устав контрагента (там могут быть дополнительные ограничения) и само решение об одобрении (см. предыдущую главу). Спасение утопающих – дело рук самих утопающих. Про- верить контрагента гораздо, гораздо проще, чем потом су- диться с ним. |