Закон стартапа Серия Библиотека фрии
 Скачать 1.52 Mb.
|
|
А может, нанять юриста? После моей книги может появиться соблазн нанять юри- ста, чтобы не набивать шишки на распространенных ошиб- ках. Вопрос в том, когда и как это сделать? Для начала разберемся, когда стартапу действительно ну- жен юрист. 1. Юрист нужен, если сфера стартапа однозначно не уре- гулирована. Речь идет не о продаже БАДов через «Тор» (так, целые сферы финтеха до сих пор балансируют на грани рос- сийского законодательства). Если вы попадете в такую «се- рую зону», не лишним будет прозондировать тему. Если же вы вообще не уверены в законности того, чем занимаетесь, или подозреваете наличие «подводных камней», лучше, ко- нечно, перебдеть. 2. Юрист может помочь с регистрацией юридического ли- ца и, вообще, с первыми шагами. В целом это довольно про- стая процедура (на сайте ФНС есть хорошее руководство 1 ), но когда предполагается сложное распределение прав между инвесторами, юрист задаст правильные вопросы и поможет дополнить стандартные процедуры, например: – если один из участников захочет выйти из фирмы – по какой цене остальные выкупят его долю; – из чьей доли будут раздаваться опционы сотрудникам; 1 https://www.nalog.ru/rn77/yul/interest/reg_yl/register/ – что делать, если при назначении директора голоса рас- пределились поровну, и никто не хочет уступать? Такие конфликты обычно возникают с типовыми устава- ми, которые никто не догадался адаптировать под конкрет- ную компанию и конкретных людей. 3. Юрист составляет внутренние документы компании: договоры, правила сайта, трудовые документы. Этот вопрос встает вместе с ростом продаж. Пока реального оборота нет, лучше использовать стандартные формы из Интернета, а деньги вкладывать в продукт. 4. Юрист нужен перед инвестиционной сделкой. Каждая проблема, которую найдет инвестор, чреват падением оцен- ки. Гораздо проще провести независимый аудит и заранее подготовить документы о передаче интеллектуальной соб- ственности, перевести на фирму домен и торговый знак, со- брать разрозненные компании «под одну крышу» и т. д. К тому же юрист поможет разобраться в инвестиционном кон- тракте (тот, кто хоть раз пытался сделать это самостоятель- но, меня поймет). Как видите, юрист в стартапе нужен довольно редко. Поэтому я предостерегаю новичков от распространенной ошибки: не берите юриста в сооснователи и не нанимайте его в штат! Юрист-сооснователь – ненужный персонаж прак- тически в любом бизнесе (кроме юридического), а штатный юрист обойдется вам слишком дорого. При этом юрист на удаленке или юридическая фирма имеют ряд преимуществ: – за аутсорс платят только тогда, когда он реально нужен; – можно варьировать профессионализм исполнителя: ес- ли высокий уровень не требуется, на задачу поставят деше- вого помощника; – аутсорс поможет распараллелить крупные задачи – ска- жем, быстро подготовить документы к крупной сделке; – можно нанять аутсорс в другом городе (например, если предстоит судебный процесс). В сухом остатке: штатный юрист в стартапе не нужен. Если вас гложут сомнения, найдите специалиста на аутсорс, про- консультируйтесь и спите спокойно. 01. Стартапер vs. предприниматель Видео к разделу: Российское законодательство https://youtu.be/y3p9yibSbGc Что такое предпринимательская деятельность https://youtu.be/4RjX3YgxGJw Статьи по теме: Когда регистрировать стартап? https://habrahabr.ru/post/207106/ Как обезопасить команду проекта без открытия ООО и ИП? https://vc.ru/p/problem-10198 Банки на страже, или как Сбербанк блокировал счета ин- ди-проекта https://habrahabr.ru/post/289400/ Мы живем в атмосфере стартапов и экс-стартапов, в окру- жении «Фейсбуков», «Тиндеров» и «Уберов». Что такое «стартап», и кто такой стартапер? Согласно классическому определению, стартап – это предприятие, созданное для поиска эффективной и мас- штабируемой бизнес-модели. Чаще всего стартапы появля- ются в сфере высоких технологий, потому что наибольшим потенциалом для масштабирования обладает интеллекту- альная собственность – патенты, товарные знаки, ноу-хау. Однако в нашем законодательстве вы не найдете слова «стар- тап»: Гражданский кодекс говорит лишь о предприниматель- ской деятельности». Согласно второй статье ГК, предприни- матель – это лицо, самостоятельно и систематически осу- ществляющее рискованную деятельность, направленную на извлечение прибыли. Зачем вообще нужно законодательное определение пред- принимателя? Дело в том, что законодательство требует от предпринимателя обязательно «зарегистрироваться в уста- новленном порядке». В этой ситуации критично понимать, что относится к предпринимательству, а что нет. Критерии «предпринимательской деятельности» Критерий первый и главный – направленность на «извле- чение прибыли». Налоговый кодекс гласит, что прибыль – это «доходы, уменьшенные на величину расходов»; значит, из- влечение прибыли означает, что заработанные деньги преоб- ладают над истраченными. Однако имейте в виду, что Уго- ловный кодекс карает за предпринимательство без регистра- ции, если оно повлекло «извлечение дохода в крупном раз- мере». Обратите внимание: именно «дохода», а не прибыли. Поэтому, если вы купили товаров на четыре миллиона руб- лей, а продали за три, то прибыли в смысле налогового за- конодательства не возникнет, но с точки зрения Уголовного кодекса вы будете незаконным предпринимателем. Критерий второй, не менее важный, – наличие риска. Предпринимательские риски связаны с потерей финансовой стабильности и ответственностью по долгам. Существуют риски неимущественного характера: например, риск потери деловой репутации, если вы не по своей вине провалили ис- полнение договора. При этом работа по трудовому догово- ру считается нерисковой по определению: даже работая на очень опасной работе, вы не становитесь предпринимателем. Критерий третий – систематичность. Однократная сдел- ка не будет считаться предпринимательством. Например, ес- ли вы продаете машину, это не означает, что нужно получать статус индивидуального предпринимателя, но вот если захо- тите открыть автосалон… К сожалению, законодательство не дает однозначного от- вета на вопрос, что такое систематичность. Например, Нало- говый кодекс под «систематичностью» понимает «два раза в год и более», а закон «О защите конкуренции» – «два раза в течение трех лет». Четвертый критерий предпринимательской деятельности, который, в отличие от первых трех, не указан в Гражданском кодексе – это государственная регистрация: именно этим законная предпринимательская деятельность отличается от незаконной. Законно вести предпринимательскую деятель- ность можно только в форме индивидуального предпринима- теля (ИП) или создав юридическое лицо. Предприниматель- ская деятельность вообще без регистрации запрещена, но здесь (как и вообще в российском праве) ключевое значение имеет не сам запрет, а мера потенциальной ответственности. Ответственность за незаконное предпринимательство «Простая» предпринимательская деятельность без реги- страции влечет административный штраф от 500 до 2000 рублей по статье 14.1 КоАП. Привлечь к ответственности могут полиция, Роспотребнадзор или налоговая служба. Од- нако именно за предпринимательство без регистрации они штрафуют очень редко: такая деятельность попадает в поле зрения властей разве что когда ведется совсем в открытую. Антонина Валерьевна купила на овощебазе несколько килограммов зелени и продавала ее у метро «Пражская», выдавая за продукцию своего хозяйства. Патруль полиции оштрафовал ее на 5 тыс. Р за торговлю в 25-метровой зоне от вестибюля метрополитена (статья 11.13 Кодекса города Москвы об административных правонарушениях). Другое дело – если предпринимательская деятельность принимает особенно крупный объем. Так, теневому пред- принимателю, извлекающему «крупный доход» в 2,25 млн рублей, грозит ответственность по статье 171 Уголовного ко- декса. Несмотря на то, что ему скорее всего назначат тот же штраф (только крупнее), сам факт привлечения к уголовной ответственности оставит серьезное пятно на биографии. Митя организовал у себя на даче подпольный цех по производству водки. Он оборудовал помещение, нанял за наличные работников и стал снабжать своим товаром ближайшие магазины. Счет за электричество вызвал подозрение у местной энергосбытовой компании, и вызванная полиция задержала Митю. Ему грозит административный штраф по статье 14.1 КоАП, а если обвинению удастся доказать получение крупного дохода – уголовная ответственность. Репетиторам, сиделкам и подобным труженикам давно со- бираются разрешить работать без регистрации – в таком слу- чае они получают особый статус самозанятых лиц. Недав- но «оказание услуг для личных, домашних и иных подоб- ных нужд» появилось-таки в Налоговом кодексе: самозаня- тые смогут встать на учет в налоговой, получить ИНН (ин- дивидуальный номер налогоплательщика) и при этом (пока) не платить налоги. Будет ли новая процедура пользоваться популярностью – пока неизвестно. Иностранцам Все изложенное относится и к иностранным гражданам, которые находятся в России и хотят заниматься предприни- мательством. На них также распространяются нормы Граж- данского кодекса и санкции за правонарушения. Однако есть и дополнительное регулирование. Так, стать индивидуальным предпринимателем может только тот иностранец, у которого есть разрешение на вре- менное проживание или вид на жительство. В России нет предпринимательских виз, а рабочая виза (как и патент для иностранца) предусматривает только работу по трудовому договору. Другой вариант – открыть компанию в России (это могут сделать и зарубежная компания, и иностранный гражданин). В соответствии с законом для регистрации ООО от ино- странца дополнительно требуется только нотариально заве- ренный перевод паспорта, остальные документы стандартны. Принимая документы, регистратор не проверяет, на каком основании иностранец находится в России и есть ли у него разрешение на временное проживание. Обратите внимание: если у иностранца нет разрешения на работу, он не может трудиться в собственной компании, в том числе не может быть ее директором. Конечно, такое разрешение можно запросить от имени компании, но запрос должен подписать действующий директор, а его еще нет! По- этому создать компанию в России без директора-россияни- на не получится: он будет фигурировать в заявлении на ре- гистрацию, а потом оформит разрешение, чтобы иностранец занял его место. 02. Выбираем форму Видео к разделу: Выбор формы: как появилось акционерное общество? https://youtu.be/MLxNXAzMt-s Выбор формы: ИП или ООО https://youtu.be/kDVW_P6E984 Статьи по теме: Как юридически оформить проект, чтобы минимизиро- вать расходы и налоги https://vc.ru/p/problem-10411 Как ИП сэкономить на налогах в 13,3 раза https://habrahabr.ru/post/319246/ Как ООО заплатить в 133 раза меньше налогов https://habrahabr.ru/post/319776/ В России вести бизнес можно тремя способами: 1. вообще без регистрации; 2. в качестве индивидуального предпринимателя (ИП); 3. зарегистрировав юридическое лицо. Без регистрации Прибыль – на дебетовую карточку, товар хранить дома, счета выписывать от руки, вести бухгалтерию в тетрадке и никому не рассказывать о своих финансах. Как я описал в предыдущей главе, это не лучший способ, если ваш бизнес приносит доход: предусмотрено административное и даже уголовное наказание. Индивидуальный предприниматель Индивидуальный предприниматель (ИП) – это человек (физическое лицо), который зарегистрировался в налоговой инспекции и получил специальный номер. Это дает право заниматься предпринимательством и платить пониженные «предпринимательские» налоги – прежде всего по знамени- той «упрощенке», упрощенной системе налогообложения. При этом не создается никакого юридического лица: инди- видуальный предприниматель имеет физическое тело, фа- милию («ИП Петров»), место жительства и прочие атрибуты своей человеческой личности. Юридическое лицо Коммерческое юридическое лицо, или компания – это ис- кусственная юридическая конструкция, созданная для за- нятия предпринимательством. Чтобы понять, как работает юридическое лицо, обратимся к истории. В древнем Риме, древней Греции, древнем Вавилоне и прочих древних странах компании в современном понима- нии не использовались, поскольку что в них не было нуж- ды. Торговлей занимались купцы-одиночки, которых впол- не хватало для того скромного международного обмена. Не существовало масштабируемых предприятий, не было ма- нуфактур, а следовательно, не было и потребности в дей- ствительно крупном капитале. Такая потребность появилась лишь в годы великих географических открытий, когда евро- пейцы начали соревноваться в ограблении заморских коло- ний. Богатств отдельных купцов и даже королевств не хва- тало на снаряжение новых экспедиций, и тогда появилась идея получить деньги не от одного обеспеченного купца или принца, а сразу собрать паи у множества людей. С одной сто- роны, так собирается значительная сумма, с другой – риски распределяются между всеми вкладчиками в зависимости от объема вложений. Так появились первые акционерные общества – конечно, они были гораздо проще нынешних, но со своей задачей справлялись. Их механизм работал так: заранее определялся достаточный объем вкладов (уставный капитал), который де- лился на доли (акции). Так каждая акция приобретала фор- мальную стоимость. Все желающие могли купить определенное количество ак- ций и стать таким образом акционерами компании. С возвращением торговых кораблей прибыль распределя- лась в соответствии с количеством акций у каждого акцио- нера. Этот процесс называется распределением прибыли, или выплатой дивидендов. Акции называются ценными бумагами не просто так: но- минал и имя владельца действительно заполнялся чернила- ми на бумаге, а дивиденды платили тем, кто мог предъявить оригинал документа. Затем акции стали бездокументарны- ми: акции не печатают, а учитывают так же, как и деньги в банках – на специальных счетах. После успешных экспедиций первые акционеры встали перед выбором: распределить прибыль между собой и за- крыть компанию или вложить часть прибыли в новое путе- шествие? Для решения этого вопроса понадобился орган, управляющий компанией – прежде всего, определяющий, какую часть прибыли выплатить акционерам. Самое очевид- ное решение – собрать акционеров и спросить у них; так по- явился высший орган управления в компаниях – общее со- брание акционеров, принимающее решения большинством голосов. Поскольку акционеров в крупных компаниях очень много и собрать их – непростая задача, для определения их мнения по текущим вопросам был создан постоянно дей- ствующий орган – совет директоров, состоящий из предста- вителей акционеров. Ограниченная ответственность С появлением первых корпораций встал вопрос ответ- ственности. Должны ли акционеры расплачиваться за долги «своей» компании? Чтобы ответить на этот вопрос, взглянем на ключевые признаки юридического лица: Собственность. Юридическое лицо может иметь в соб- ственности офис, компьютер, машину и прочие вещи. Все это принадлежит не акционерам и директорам, а самому юридическому лицу. Воля. Удивительный факт: юридическое лицо считается полноценным субъектом права; у него есть свои желания, – иначе говоря, своя воля. Хотя эту волю формируют органы юридического лица (общее собрание акционеров и совет ди- ректоров), в отдельных ситуациях воля юридического лица может не соответствовать воле его участников или руковод- ства. Директор компании собирается совершить рискованную крупную сделку. Он выносит этот вопрос на общее собрание участников, которое большинством в 3 / 4 голосов отказывает. Сделка не совершена, хотя воля директора и 1 / 4 акционеров была направлена на совершение сделки. Однако в этой ситуации волей общего собрания, а следовательно, и волей самого общества в сделке отказано. Раз юридическое лицо имеет собственность и действует само (своей волей), то, очевидно, оно должно самостоятель- но отвечать за принятые решения. Этот называется ограни- ченной ответственностью: если имущества компании не хватает для того, чтобы расплатиться с долгами, то за нее не платят ни акционеры, ни руководство (менеджеры). Макси- мум, что акционеры могут потерять, – это деньги, передан- ные в самом вначале в обмен на акции. Юридическое лицо, у которого прекратятся доходы, за- кончатся деньги и имущество, но останутся долги, станет банкротом. Такое юридическое лицо придется ликвидировать, после чего лишь запись в реестре будет напоминать о его прежнем существовании. Поэтому с осторожностью работайте с ком- паниями, – когда у них закончатся деньги, спросить будет не с кого. Однако нельзя думать, что ограниченная ответственность защитит акционеров и менеджмент в любом ситуации. На самом деле, существуют исключения. Так, если дирек- тор попробует обмануть своих контрагентов, совершит мо- шенничество, к нему применят уголовную ответственность. Ограничение ответственности корпорации распространяет- ся только на предпринимательский риск – когда юридиче- ское лицо действует добросовестно и если терпит крах, то неумышленно. Бизнес в долях Помимо ограниченной ответственности у юридического лица есть еще одно важное преимущество: его можно орга- низовать совместно с партнерами, определив каждому свою долю. В отличие от всяческих «понятийных соглашений», существующих только на бумаге, юридическое лицо облада- ет известной устойчивостью к корпоративным конфликтам. Это значит, что, если партнер захочет вас обмануть, все про- стые лазейки (такие как исправление устава, внесение попра- вок в договор, выведение денег со счета) уже перекрыты. В крайнем случае вы сможете восстановить справедливость с помощью полиции и суда. Рассмотрим несколько ситуаций: Света и Вася решили открыть автосервис, не создавая юридическое лицо, а «понятийно» разделив вклады. Света купила здание, а Вася – оборудование. По стоимости вклады были равными: всё, казалось бы, по-честному. Однако через год возле автосервиса проложили федеральную трассу. Поток клиентов сильно вырос, и Света выгнала Васю вместе с его домкратами на улицу. Поскольку вклад Светы (здание автосервиса) вырос в цене, она справедливо решила, что сама сможет купить все инструменты – без Васи. Мнение юриста: Света абсолютно права. Здание находит- ся в ее собственности, зарегистрировано на ее имя, и она имеет полное право распоряжаться им так, как захочет. Света и Вася решили открыть автосервис. Скинулись поровну и купили помещение и инструмент напополам, став общими долевыми собственниками. Но через полгода Вася стал выпивать, забивать на работу, украл запаску из клиентского джипа. Света пыталась уговорить Васю уйти, но тот назвал очень большую сумму отступных. Мнение юриста: Вася совершенно прав – половина иму- щества принадлежит ему, и никто не может заставить его продать собственность по неприемлемой цене. Теперь история с хорошим концом. Света и Вася решили открыть автосервис. Они зарегистрировали общество с ограниченной ответственностью, купили здание и оборудование и передали все компании, получив равные доли. Что будет дальше? Если рядом с автосервисом проложат трассу, их доли одинаково вырастут в цене. Если Вася начнет выпивать, Света сможет выкупить его долю по справедливой стоимости, а в особо запущенном случае – сделает это принудительно. Главное, правильно составить устав компании. Теперь сравним финансовые (прежде всего налоговые) за- траты на ведение бизнеса: без регистрации, в качестве ИП и в качестве юридического лица. Будем считать, что все на- логи платятся исправно, в полном соответствии с законода- тельством. |