Вопрос ответ. Документ Microsoft Word (2). Закона 44фз, быть освобожден от предоставления обеспечения гарантийных обязательств

• Название: Закона 44фз, быть освобожден от предоставления обеспечения гарантийных обязательств
• Анкор: Вопрос ответ
• Дата: 08.08.2020
• Размер: 396.26 Kb.
• Имя файла: Документ Microsoft Word (2).docx
• Тип: Закон; #135338
• страница: 17 из 29

Вопрос: УФАС вынесло предписание о внесении изменений в документацию об аукционе в отношении требований к составу заявки и инструкции по ее заполнению. Может ли заказчик дополнительно изменить график поставки?

Ответ: часть 6 статьи 65 Закона № 44-ФЗ дает право заказчику принять решение о внесении изменений в документацию об аукционе. При этом установлен запрет на изменение объекта закупки и увеличение размера обеспечения заявок. Все остальные условия закупки можно изменить.

Право на изменение документации никак не связано с выдачей предписания. Следовательно, заказчик может внести изменения в документацию об аукционе в части, не касающейся предписания УФАС, в том числе изменить график поставки.

Вопрос: Нужно ли заключать дополнительное соглашение к контракту о продлении срока его действия, если такой срок истек, а обязательства по контракту еще не исполнены?

Ответ: В соответствии с пунктом 3 статьи 425 ГК РФ договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по договору.

Договор, в котором отсутствует такое условие, признается действующим до определенного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательства.

Следовательно, с учетом того, что в контракте не предусмотрено прекращение обязательств сторон в связи с истечением срока действия контракта, он продолжает действовать до выполнения всего объема работ по контракту, в связи с чем дополнительное соглашение об увеличении срока действия контракта заключать не следует.

Напротив, заключение такого дополнительного соглашения будет являться нарушением части 1 статьи 95 Закона № 44-ФЗ, согласно которой по общему правилу изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается.

Вопрос: Можно ли в техническое задание на поставку форменной одежды включить обязанность поставщика предоставить образец для утверждения заказчиком?

Ответ: В соответствии с пунктом 3 статьи 469 ГК РФ при продаже товара по образцу и (или) по описанию продавец обязан передать покупателю товар, который соответствует образцу и (или) описанию.

Следовательно, заказчик имеет право установить обязанность поставщика предоставить образец для утверждения заказчиком и принимать в последующем одежду по образцу.

Вопрос: Можно ли установить в контракте право заказчика провести экспертизу качества одежды за счет поставщика?

Ответ: В соответствии с частью 3 статьи 94 Закона № 44-ФЗ «экспертиза результатов, предусмотренных контрактом, может проводиться заказчиком своими силами или к ее проведению могут привлекаться эксперты, экспертные организации на основании контрактов, заключенных в соответствии с настоящим Федеральным законом».

Следовательно, в силу Закона № 44 ФЗ внешние эксперты могут привлекаться заказчиком только по результатам закупочной процедуры, предполагающей расходование денежных средств со стороны заказчика.

В связи с этим рекомендуется включать в контракты право заказчика, в случае возникновения разногласий относительно качества одежды, провести экспертизу качества в независимой экспертной организации и обязанность поставщика возместить расходы на проведение такой экспертизы, если ее результаты подтвердят недостатки товара.

Вопрос: Может ли комиссия рассмотреть первые части заявок на участие в электронном аукционе раньше срока, указанного в аукционной документации?

Ответ: Согласно части 2 статьи 67 Закона № 44-ФЗ срок рассмотрения первых частей заявок на участие в электронном аукционе не может превышать семи дней с даты окончания срока подачи указанных заявок.

С учетом данного положения, а также в соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 64 Закона № 44-ФЗ, заказчик в документации об электронном аукционе указывает конкретную дату окончания срока рассмотрения заявок на участие в аукционе. Такая дата служит «отправной точкой» для расчета срока проведения самого аукциона в соответствии с частью 3 статьи 68 Закона № 44-ФЗ.

Таким образом, дату окончания рассмотрения первых частей заявок и дату проведения аукциона заказчик рассчитывает и указывает еще на этапе формирования документации об электронном аукционе.

При размещении документации об электронном аукционе в ЕИС сведения о таких датах автоматически размещаются на электронной площадке, где будет проходить аукцион.

При этом оператор электронной площадки не вправе устанавливать или изменять даты, указанные заказчиком. И заказчик по истечении срока, указанного в части 6 статьи 65 Закона № 44-ФЗ, не вправе вносить изменения в документации об электронном аукционе, в том числе изменять дату проведения аукциона, решив «пораньше» рассмотреть первые части заявок.

Таким образом, аукцион в любом случае будет проходить исключительно в ту дату, которая указана заказчиком в документации об электронном аукционе, даже если заказчик рассмотрел первые части заявок ранее срока, указанного в документации об электронном аукционе. 

Рассмотрение первых частей заявок ранее даты, указанной в документации об электронном аукционе, хотя формально может противоречить части 6 статьи 65 Закона № 44-ФЗ, по сути не нарушает права участника закупки.

Наоборот, участник закупки только «выигрывает» от этого, так как получит уведомление о решении комиссии, принятом в отношении поданной заявки (часть 9 статьи 67 Закона № 44-ФЗ), раньше.

Институт госзакупок считает допустимым рассмотрение первых частей заявок раньше срока, указанного в аукционной документации.

Вопрос: Может ли заказчик передать полномочия по приемке товаров (работ, услуг) третьим лицам по договору? Кто в этом случае будет нести ответственность за результат такой приемки?

Ответ: Согласно части 7 статьи 94 Закона № 44-ФЗ, приемка осуществляется в порядке и в сроки, которые установлены контрактом, и оформляется документом о приемке, который подписывается заказчиком (в случае создания приемочной комиссии подписывается всеми членами приемочной комиссии и утверждается заказчиком).

При этом в соответствии с частью 3 статьи 94 Закона № 44-ФЗ для проверки предоставленных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) результатов, предусмотренных контрактом, в части их соответствия условиям контракта заказчик обязан провести экспертизу.

Таким образом, Закон № 44-ФЗ формально разделяет понятие приемки и экспертизы. Несмотря на то, что по сути это одно и то же, экспертиза в контексте Закона № 44-ФЗ предшествует приемке.

Согласно части 3 статьи 94 Закона № 44-ФЗ, экспертиза результатов, предусмотренных контрактом, может проводиться заказчиком своими силами или к ее проведению могут привлекаться эксперты, экспертные организации на основании контрактов (договоров), то есть для проведения экспертизы заказчик вправе привлечь третье лицо по договору.

Далее результаты такой экспертизы учитываются заказчиком при осуществлении им приемки товаров (работ, услуг) с учетом положений, предусмотренных частями 5-8 статьи 94 Закона № 44-ФЗ. При этом привлеченное для проведения экспертизы третье лицо несет ответственность только перед заказчиком и только гражданско-правовую (пени, штрафы, убытки) в рамках заключенного между заказчиком и экспертом договора на оказание экспертных услуг.

Приемочный документ, который является основанием для оплаты товаров (работ, услуг), подписывает исключительно заказчик (в случае создания приемочной комиссии подписывается всеми членами приемочной комиссии и утверждается заказчиком).

Переложить бремя ответственности за приемку (по факту – за исполнение контракта в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 94 Закона № 44-ФЗ) на третьих лиц нельзя. Аналогичный вывод содержится в письме Минэкономразвития России от 06.02.2017 г. № ОГ-Д28-1229.

Ответственность за приемку, в том числе административную (части 9-10 статьи 7.32 КоАП РФ), несет заказчик.

 

Вопрос: Как при закупке услуг по техническому обслуживанию автомобилей указать в документации о закупке место оказания услуг? Можно ли сузить границы места оказания услуг, например, указав конкретный адрес или улицу, на которой находится заказчик?

Ответ: Указание в документации о закупке конкретного места оказания услуг может привести к ограничению конкуренции участников закупки и нарушению требований, установленных Федеральным законом от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

При этом отсутствие в извещении о закупке сведений о месте оказания услуг тоже может быть расценено как нарушение пункта 2 статьи 42 Закона № 44-ФЗ.

Заказчику следует придерживаться «золотой середины», с одной стороны, соблюдая требования пункта 2 статьи 42 Закона № 44-ФЗ, с другой стороны, не ограничивая при этом конкуренцию. Например, указание конкретного адреса, по которому находится пункт технического обслуживания автомобилей, принадлежащий конкретному участнику закупки, явно противоречит Закону о защите конкуренции.

Минэкономразвития России в письме от 20.02.2017 г. № Д28и-699 советует заказчикам территориально ограничивать удаленность места оказания услуг, указав границы административного округа (территориального образования) или расстояние в километрах. Заказчик должен достигнуть цели осуществления закупки, не создавая дискриминационных условий для участников закупки, приводящих к ограничению конкуренции. В этом случае принцип «золотой середины» будет максимально соблюден.

 

Вопрос: Заказчик планирует закупить компьютерные мыши (ОКПД2 26.20.16.170). Какой именно документ заказчику следует потребовать от участника закупки в соответствии с постановлением Правительства РФ от 26.09.2016 г. № 968?

Ответ: Постановление Правительства РФ от 26.09.2016 г. № 968 «Об ограничениях и условиях допуска отдельных видов радиоэлектронной продукции, происходящих из иностранных государств, для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд» предусматривает, что участник закупки может предоставить копию любого из перечисленных в пункте 7 указанного постановления документов.

Поэтому, не вдаваясь в детали объекта закупки, в документации о закупке достаточно указать, что «участник закупки для целей подтверждения признания предлагаемой в заявке продукции продукцией, произведенной на территории Российской Федерации, предоставляет копию одного из следующих документов...» и далее скопировать в документацию о закупке все документы, перечисленные в пункте 7 постановления Правительства РФ от 26.09.2016 г. № 968.

Такой алгоритм применим для проведения любых закупок с установлением ограничений допуска по указанному постановлению.

На сайте Института госзакупок размещена шпаргалка по импортозамещению в рамках Закона № 44-ФЗ, в которой содержатся основные положения по применению всех нормативных правовых актов РФ, касающихся импортозамещения при осуществлении закупок в соответствии с Законом № 44-ФЗ.

 

Вопрос: Относится ли требование к участникам закупки, предусмотренное пунктом 7.1 части 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ к индивидуальным предпринимателям?

Ответ: Нет, не относится. В пункте 7.1 части 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ указано, что оно применяется только к участнику закупки - юридическому лицу. К участникам закупки – индивидуальным предпринимателям и физическим лицам – данное требование неприменимо.

 

Вопрос: Заказчик заключает договор с физическим лицом на основании пункта 4 части 1 статьи 93 Закона № 44-ФЗ. Должны ли при этом включаться в цену договора страховые выплаты и налоги или указанные суммы не включаются в цену договора, и заказчик их оплачивает отдельно сверх цены?

Ответ:   В данной ситуации заказчик вправе воспользоваться положением части 13 статьи 34 Закона № 44-ФЗ, в соответствии с которой в случае, если контракт заключается с физическим лицом, за исключением индивидуального предпринимателя или иного занимающегося частной практикой лица, в контракт включается обязательное условие об уменьшении суммы, подлежащей уплате физическому лицу, на размер налоговых платежей, связанных с оплатой контракта.

Налоговый платеж для физического лица – это НДФЛ.

Страховые взносы налогом не являются (ст.8 Налогового кодекса РФ). Следовательно, в случаях, предусмотренных частью 13 статьи 34    Закона № 44-ФЗ, договор с физическим лицом заключается по цене, предложенной таким лицом, а при фактической выплате предусмотренных контрактом сумм физическому лицу заказчику следует удержать сумму НДФЛ и уплатить ее в бюджет (ст. 226 Налогового кодекса РФ).

Плательщиком страховых взносов является сам заказчик (ст. 419 Налогового кодекса РФ), и в законодательстве отсутствуют основания для удержания соответствующих сумм из выплат, причитающихся физическому лицу.

Согласно абзацу второму подстатьи 213 пункта 3 раздела V «Классификация операций сектора государственного управления» Указаний о порядке применения бюджетной классификации Российской Федерации, утвержденных приказом Минфина России от 1 июля 2013 г. № 65н, расходы по уплате страховых взносов, начисленных на выплаты, производимые по договорам гражданско-правового характера, заключаемым с физическими лицами, подлежат отражению по тем подстатьям КОСГУ, по которым отражаются расходы на соответствующие выплаты.

 

Вопрос: По результатам электронного аукциона цена контракта снижена до 0 руб. Каким образом в этом случае следует рассчитывать неустойку (пени, штрафы)? 

Ответ: В соответствии с пунктом 1 части 9 статьи 68 Закона № 44-ФЗ участник аукциона не вправе подать предложение о цене контракта, равное нулю. Частью 23 статьи 68 Закона № 44-ФЗ предусмотрено, что «в случае, если при проведении электронного аукциона цена контракта снижена до половины процента начальной (максимальной) цены контракта или ниже, такой аукцион проводится на право заключить контракт. При этом такой аукцион проводится путем повышения цены контракта».

Несмотря на то, что в последнем случае речь идет не о цене контракта в понимании гражданского законодательства, а о цене права на заключение контракта, которую платит участник закупки заказчику (а не наоборот), сам Закон № 44-ФЗ (ч. 23 ст. 68), тем не менее, оперирует понятием «цена контракта».

Учитывая изложенное, Институт госзакупок полагает, что неустойка должна взыскиваться с поставщика (подрядчика, исполнителя) от значения цены, предложенной участником за право заключения контракта.

Аналогичный вывод содержится в письме Минэкономразвития России от 22.06.2015 г. № Д28и-1790.

Вопрос: Можно ли в 2017 году при формировании извещения об осуществлении закупки изменять начальную (максимальную) цену контракта в пределах +/- 10 % от начальной (максимальной) цены контракта, указанной в плане-графике?

Ответ: С 1 января 2017 года в извещении об осуществлении закупки изменять начальную (максимальную) цену контракта на +/- 10% без внесения изменений в план-график закупок невозможно.

Это связано с тем, что совместный приказ Минэкономразвития России и Федерального казначейства от 27 декабря 2011 г. № 761/20н, которым была предусмотрена обязанность заказчиков менять план-график в случае изменения начальной (максимальной) цены контракта более чем на +/- 10%, с 1 января 2017 года фактически не применяется, так как срок его действия был рассчитан только на переходный период 2014-2016 гг. (ч. 2 ст. 112  Закона № 44-ФЗ).

В настоящее время согласно ч. 11 ст. 21 Закона № 44-ФЗ заказчики осуществляют закупки в соответствии с информацией, включенной в планы-графики. Согласно ч. 12 ст. 21 Закона № 44-ФЗ не допускается размещение в ЕИС извещений об осуществлении закупки, документации об осуществлении закупки, если такие извещения, документация содержат информацию, не соответствующую информации, указанной в планах-графиках.

Следовательно, при изменении начальной (максимальной) цены контракта заказчик сначала должен внести изменения в план-график на основании п. 1 ч. 13 ст. 21 Закона № 44-ФЗ, а также пп. «а» п. 8 Правил формирования, утверждения и ведения плана-графика закупок, утвержденных  постановлением  Правительства  РФ  от 5 июня 2015 г. № 553, а затем изменять цену в извещении об осуществлении закупки.

Вопрос: На какой классификатор – ОКПД или ОКПД2 – следует ориентироваться заказчику при решении вопроса о применении Типового контракта на поставку медицинских изделий (приказ Минздрава России от 15.10.2015 № 724н)?

Ответ: Представляется, что правильным будет ориентироваться на коды ОКПД из приказа Минздрава России от 15.10.2015 № 724н, так как утверждение Типового контракта на поставку медицинских изделий и условий его применения относится к компетенции Минздрава России.

Указание в библиотеке контрактов кодов ОКПД2, вместо кодов ОКПД, содержащихся в приказе Минздрава России от 15.10.2015 № 724н, обусловлено техническими особенностями функционирования ЕИС. Скорее всего в будущем Минздрав России исправит коды ОКПД на соответствующие коды ОКПД2. Тем более будущий каталог товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, который также будет использоваться при решении вопроса о применении типовых контрактов, будет формироваться на основе ОКПД2 (п. 2 Правил формирования и ведения в единой информационной системе каталога товаров, работ, услуг, утвержденных постановлением Правительства РФ от 8 февраля 2017 г. № 145). Данная позиция подтверждается также письмом Минэкономразвития России от 14.09.2016 г. № Д28и-2549.

 

Вопрос: Можно ли из Типового контракта на поставку медицинских изделий (приказ Минздрава России от 15.10.2015 № 724н) исключить услуги по сборке, установке, монтажу и вводу в эксплуатацию оборудования и оставить только поставку, если предмет закупки не требует оказания этих услуг (например, закупаются протезы глазные)?

Ответ: Положения типового контракта, касающиеся сопутствующих услуг, содержат в том числе такие оговорки:

«в соответствии с требованиями технической и (или) эксплуатационной документации производителя (изготовителя)» (пп. 1.1, 3.1.2, 3.3.2, 7.4 и др. Типового контракта на поставку медицинских изделий), «Раздел  Контракта  может содержать иные положения, вытекающие из характера обязательств по Контракту, не противоречащие законодательству Российской Федерации, иным положениям Контракта, и с учетом специфики закупки» (сноска <21> применительно к п. 3.1.5 Типового контракта на поставку медицинских изделий).

Из этого можно сделать вывод, что если в соответствии с требованиями технической и (или) эксплуатационной документации производителя (изготовителя) и (или) с учетом специфики закупки, все или некоторые сопутствующие услуги не могут быть оказаны силами поставщика, то они не включаются в текст контракта. Для этого требуется изменить формулировку п. 3.1.5 Типового контракта на поставку медицинских изделий. Иные пункты, содержащие указание на сопутствующие услуги, формально должны оставаться неизменными, так как их изменение не предусмотрено приказом Минздрава России от 15.10.2015 № 724н.

Кроме того, отметим, что сноска <21> не содержит таких слов как «помимо указанных положений».

Следовательно, формулировку в сноске <21> «может содержать иные положения» можно трактовать как полное изменение формулировки п. 3.1.5 Типового контракта на поставку медицинских изделий, а не только как дополнение указанного пункта.